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    強(qiáng)制管理制度的歷史演進(jìn)

    2024-05-07 16:31:25史沛堯樊新紅
    關(guān)鍵詞:強(qiáng)制執(zhí)行訴訟法草案

    史沛堯,樊新紅

    (西北政法大學(xué)民商法學(xué)院,陜西 西安 710061)

    一、強(qiáng)制管理制度的近現(xiàn)代源起

    普魯士的強(qiáng)制管理制度最開始適用對象僅限于世襲財(cái)產(chǎn)以及不可轉(zhuǎn)移給他人的財(cái)產(chǎn),不過在后來的實(shí)踐中,人們發(fā)現(xiàn)強(qiáng)制管理制度也可適用于一般不動產(chǎn)的強(qiáng)制執(zhí)行,于是將強(qiáng)制管理視為是一般的執(zhí)行方法之一。[1](P468)

    1877 年《德國民事訴訟法》未規(guī)定強(qiáng)制管理制度。1871 年德意志帝國建立后,在法律領(lǐng)域?yàn)榱私Y(jié)束之前混亂無序的狀態(tài),統(tǒng)治者在原先各聯(lián)邦既有立法的基礎(chǔ)上開始了大規(guī)模的立法活動,普魯士作為該帝國中舉足輕重的大聯(lián)邦,其法律文化自然對德意志帝國立法產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。不過,1877 年頒布的《德國民事訴訟法》中并未將強(qiáng)制管理的相關(guān)規(guī)定囊括在內(nèi),在“對不動產(chǎn)的強(qiáng)制執(zhí)行”一節(jié)中僅對執(zhí)行法院的管轄權(quán)做了規(guī)定,同時(shí)規(guī)定具體的程序參見州法,[2](P421)之所以如此,是因?yàn)楫?dāng)時(shí)并未有統(tǒng)一的房地產(chǎn)法律,[3](P1)在之后統(tǒng)一民法規(guī)定時(shí),立法者決定通過制定專門法律的方式來規(guī)定強(qiáng)制拍賣和強(qiáng)制管理制度。[4](P187)

    1897 年,《德國強(qiáng)制拍賣與強(qiáng)制管理法》頒布,《德國民事訴訟法》也加入了強(qiáng)制拍賣與強(qiáng)制管理,另以法律規(guī)定之。可以說,《德國強(qiáng)制拍賣與強(qiáng)制管理法》是大陸法系國家第一次以專門立法的形式,對強(qiáng)制管理制度做出系統(tǒng)而全面的規(guī)定。該法于1997年和2007年進(jìn)行了兩次修訂,現(xiàn)行《德國強(qiáng)制拍賣與強(qiáng)制管理法》共三章,186 條,對強(qiáng)制管理的啟動條件、效力等各項(xiàng)基本內(nèi)容,以及管理人制度、收益的分配等做了較為全面的規(guī)定。最突出的特點(diǎn)在于并未將強(qiáng)制管理視作是強(qiáng)制拍賣或登記保全抵押的補(bǔ)充執(zhí)行措施,而是賦予債權(quán)人在三種執(zhí)行措施中任意選擇的權(quán)利。既為債權(quán)人在不同情形下選擇不同執(zhí)行措施以實(shí)現(xiàn)債權(quán)提供了便利,也因強(qiáng)制管理不改變被執(zhí)行標(biāo)的所有權(quán)的特點(diǎn),兼顧了債務(wù)人的利益。此外。修改后的《德國強(qiáng)制拍賣與強(qiáng)制管理法》已將強(qiáng)制管理制度的適用對象擴(kuò)展至船舶這一特殊動產(chǎn)①,對此,《中華人民共和國民事強(qiáng)制執(zhí)行法(草案)》(以下簡稱《執(zhí)行法草案》)在構(gòu)建強(qiáng)制管理制度時(shí),其適用對象仍僅限于不動產(chǎn)是否合理,值得深思。

    同為大陸法系且構(gòu)建了近代部門法體系的法國是否存在強(qiáng)制管理制度,尚不可考。就目前搜集到的文獻(xiàn)資料而言,未見有學(xué)者將強(qiáng)制管理與法國法關(guān)聯(lián)在一起,在對強(qiáng)制管理制度的比較法研究中也未論及法國法。

    二、英國委任接管人制度

    在英國,并沒有強(qiáng)制管理制度一說,但由于在英國委任接管人制度中,接管人的職責(zé)在于妥善保管被接管的財(cái)產(chǎn),收取孳息以清償債務(wù)及執(zhí)行所需的費(fèi)用,且與強(qiáng)制管理一樣不改變被執(zhí)行標(biāo)的的所有權(quán),因此有學(xué)者認(rèn)為,英國的委任接管人制度類似于大陸法系國家的強(qiáng)制管理。[5](P388)

    1873年《司法法》頒布之前,英國的強(qiáng)制執(zhí)行方法是與“令狀”制度緊密相連的,主要包括向法院申請押記令、扣押收入令、第三方債務(wù)令等,而在眾多令狀之中并未提及“接管”或與之相關(guān)的執(zhí)行方法。

    隨著《司法法》的頒布,英國國會開始通過立法的方式確立各項(xiàng)執(zhí)行方法。在英國民事執(zhí)行改革前,高等法院和郡法院的執(zhí)行方法各不相同,《高等法院規(guī)則》第30 章“接管人”及第51 章“接管”,對委托接管人制度作了規(guī)定,[6](P24)同時(shí),《1981 年最高法院法》第37 條和《1984 年郡法院法》第338 條、第107條賦予了法院委任管理人的權(quán)力。于民事執(zhí)行改革后頒布的《1998年民事訴訟規(guī)則》在第29次修訂中增補(bǔ)了第69 章“法院委任接管人的權(quán)力”,統(tǒng)一了高等法院和郡法院委任接管人的程序。[5](P388)

    與德國強(qiáng)制管理制度不同的是,英國的委任接管人制度不僅出現(xiàn)較晚,而且現(xiàn)在已經(jīng)很少使用,因?yàn)椤案叩确ㄔ杭翱しㄔ褐挥性谄渌麍?zhí)行方法不能有效實(shí)施的情況下才可以考慮委托接管人”,[5](P388)甚至有英國法官表示,他沒有碰到過這類案件,在實(shí)踐中,只有在執(zhí)行債務(wù)人與其他人共有的抵押房屋租金收益、即將到期的租金、不宜用第三方債務(wù)令執(zhí)行的債權(quán)及人壽保險(xiǎn)等財(cái)產(chǎn)時(shí)才會用到。[6](P211)

    可見,強(qiáng)制管理制度并非為大陸法系國家所獨(dú)有,英國有委任接管人制度,在美國也存在財(cái)產(chǎn)的“接管”制度,且其適用范圍極廣。

    三、日本強(qiáng)制管理制度的引入

    日本明治政府于1890 年制定了《日本民事訴訟法》,該法是日本最早的近代民事訴訟法典,該部法典以1877年的《德國民事訴訟法》為藍(lán)本,因此,與德國法一樣將強(qiáng)制執(zhí)行的相關(guān)內(nèi)容規(guī)定在其中(該法第六編為“強(qiáng)制執(zhí)行”)。而與德國法不同的是,日本民訴法在立法之初就對強(qiáng)制管理制度做了明確規(guī)定,[7](P298)即標(biāo)志著這項(xiàng)發(fā)端于歐洲大陸的民事執(zhí)行制度,以成文法典的形式傳入到亞洲國家。

    總體而言,《日本民事訴訟法》可以說是對德國民事訴訟法的翻譯承襲,因此存在大量“水土不服”的地方,1926 年日本政府對該法第一編至第五編的內(nèi)容做了全面修訂,而因受第二次世界大戰(zhàn)的影響,日本政府對《日本民事訴訟法》第六編強(qiáng)制執(zhí)行部分進(jìn)行修訂的計(jì)劃被迫中斷,[8]強(qiáng)制管理制度也因此未進(jìn)一步加以完善。

    此后,因日本立法者認(rèn)為,“民法的抵押權(quán)等擔(dān)保物權(quán)的實(shí)施程序不同于強(qiáng)制執(zhí)行,應(yīng)當(dāng)由民法的附屬法令來進(jìn)行規(guī)定,遂于1898年制定了《日本拍賣法》”,[9](P8)二者共同構(gòu)成了“舊”日本民事執(zhí)行法體系。但這種將強(qiáng)制執(zhí)行法歸于民訴法典之一部分的做法遭到了學(xué)者的質(zhì)疑,一種觀點(diǎn)認(rèn)為:就強(qiáng)制執(zhí)行的性質(zhì)而言,是非訟事件,而民事訴訟則是訴訟事件,二者性質(zhì)不同,當(dāng)然不能合并于同一法典之內(nèi);另一種觀點(diǎn)認(rèn)為:民事訴訟重在確定權(quán)利義務(wù),而強(qiáng)制執(zhí)行則重在權(quán)利義務(wù)的實(shí)行,二者關(guān)系不同,因此不能并為一法。[10](P215)以上兩種觀點(diǎn)雖然理由不同,但結(jié)論一致,即認(rèn)為將來立法應(yīng)將強(qiáng)制執(zhí)行法從民訴法中分離出來,單獨(dú)立為一個(gè)法典。順應(yīng)這種理論觀點(diǎn),1979 年日本制定了《日本民事執(zhí)行法》,將《日本民事訴訟法》中所涉強(qiáng)制執(zhí)行相關(guān)規(guī)定與《日本拍賣法》相統(tǒng)一,使強(qiáng)制執(zhí)行制度體系更為合理。該法第三目為“強(qiáng)制管理”,延續(xù)并發(fā)展了《日本民事訴訟法》中有關(guān)強(qiáng)制管理的相關(guān)規(guī)定。

    通過梳理日本對強(qiáng)制管理制度的引入和發(fā)展,可見直接“照搬照抄”他國法律規(guī)定的做法不可取。

    四、我國初遇強(qiáng)制管理制度

    (一)清末修律的確立 作為民事強(qiáng)制執(zhí)行的一項(xiàng)重要制度,強(qiáng)制管理從清末改制開始,隨著近代訴訟法律體系的建立被引入我國。該項(xiàng)制度在我國最早現(xiàn)于清政府聘請日本學(xué)者松岡義正起草的《強(qiáng)制執(zhí)行律草案》中,該草案第一百四十五條規(guī)定:“對于不動產(chǎn)之強(qiáng)制執(zhí)行依左列(下列)方法為之:一、強(qiáng)制拍賣;二、強(qiáng)制管理。債權(quán)者得聲請并用前項(xiàng)所揭之方法?!痹摬莅笍牡诙侔耸鍡l至第三百一十八條詳細(xì)規(guī)定了強(qiáng)制管理制度的相關(guān)內(nèi)容。該草案對管理人制度做了極為詳細(xì)的規(guī)定,包括但不限于管理人的選任、職責(zé)、報(bào)酬、解職等內(nèi)容,是對當(dāng)時(shí)德國、日本管理人制度的進(jìn)一步完善和發(fā)展。這部草案雖然由于清朝的滅亡而未能正式頒行,但卻為以后歷屆政府編纂更加完善的強(qiáng)制管理制度奠定了基礎(chǔ)。

    (二)民國時(shí)期的發(fā)展 北洋政府因循舊制,基本沿用了前清所修訂之法律,對強(qiáng)制管理制度亦有保留。袁世凱上臺后,于1914 年廢除了《中華民國臨時(shí)約法》,并開始制定其他法律法規(guī)。同年7月,北洋政府頒布了《不動產(chǎn)執(zhí)行規(guī)則》,該項(xiàng)規(guī)則雖僅有41條,但專設(shè)“管理”一章,對強(qiáng)制管理制度加以規(guī)定,同時(shí),為補(bǔ)其不足,各省審判廳也自行擬訂了與執(zhí)行相關(guān)的各種章程、辦法等。[11](P17)1920 年,為方便執(zhí)行工作的進(jìn)行,各省單獨(dú)制定的執(zhí)行規(guī)則、章程或辦法被全部廢止,另行頒布了《民事訴訟執(zhí)行規(guī)則》,其中,在“不動產(chǎn)執(zhí)行”一章中規(guī)定有“對于不動產(chǎn)之強(qiáng)制執(zhí)行,以查封、拍賣、管理之方法行之”,[12](P324)至于該法律文本為何改“強(qiáng)制管理”為“管理”,精確原因不得而知,但回溯1914 年《不動產(chǎn)執(zhí)行規(guī)則》,該規(guī)則就已有用“拍賣”“管理”代“強(qiáng)制拍賣”“強(qiáng)制管理”之做法,筆者猜測,可能是立法者力求用語精簡所致②。但如松岡義正之言:“因系不動產(chǎn),故言強(qiáng)制,以別于動產(chǎn)?!盵10](P223)可以說這一時(shí)期刪去“強(qiáng)制”二字的做法有失偏頗。

    之后,隨著北伐戰(zhàn)爭的結(jié)束,南京國民政府開始嘗試構(gòu)建中國完整的近現(xiàn)代法律體系。在對《民事訴訟執(zhí)行規(guī)則》部分內(nèi)容加以修正后,國民政府令準(zhǔn)援用,并于1933 年頒布《補(bǔ)定民事執(zhí)行辦法》以使其更為完備。1933 年,基于“強(qiáng)制執(zhí)行案件,往往經(jīng)年累月,拖延不結(jié),債權(quán)人既蒙損失,社會經(jīng)濟(jì)亦受影響”[12](P11)之原因,民法委員會開始起草《強(qiáng)制執(zhí)行法》,并于1940年頒布施行。這部法律文本承襲北洋政府1920年頒布的《民事訴訟執(zhí)行規(guī)則》并融合了1933年出臺的《補(bǔ)訂民事執(zhí)行辦法》,仍將強(qiáng)制管理制度囊括其中,其七十五條規(guī)定:“不動產(chǎn)之強(qiáng)制執(zhí)行,以查封、拍賣、強(qiáng)制管理之方法行之?!本攀鍡l規(guī)定:“前條未拍定之不動產(chǎn),債權(quán)人不愿承受時(shí),應(yīng)命強(qiáng)制管理。在管理中,依債權(quán)人或債務(wù)人聲請得減價(jià)或另估價(jià)拍賣?!?/p>

    (三)我國臺灣地區(qū)的延續(xù) 我國臺灣地區(qū)沿用了1940 年由南京國民政府頒布的“強(qiáng)制執(zhí)行法”,而由于工商業(yè)的發(fā)展以及社會經(jīng)濟(jì)的變遷,該法自然無法適應(yīng)不斷發(fā)展變化的新形勢,同時(shí),為能應(yīng)對數(shù)量激增的執(zhí)行案件,實(shí)現(xiàn)迅速終結(jié)強(qiáng)制執(zhí)行的目的,確保民眾權(quán)益,[13](P19-23)我國臺灣地區(qū)對該法律文本進(jìn)行了多次修正。修正后的強(qiáng)制管理制度在管理人的選任上既不同于德國僅限于自然人,也不同于日本僅限于法人,而是對管理人的主體資格幾乎不作限制(原則上不允許債務(wù)人擔(dān)任管理人)。同時(shí),在第五次修正時(shí)刪除了“經(jīng)二次減價(jià)拍賣而未拍定不動產(chǎn)應(yīng)命強(qiáng)制管理,及再減價(jià)拍賣或另行估價(jià)拍賣”的規(guī)定,[13](P23)這是我國臺灣地區(qū)對強(qiáng)制管理制度所做的一次調(diào)整與完善。強(qiáng)制管理制度一直延續(xù)至今,并在民事執(zhí)行中發(fā)揮著不可替代的重要作用。

    五、新中國對強(qiáng)制管理制度的再引入

    1949 年,中華人民共和國成立后,依據(jù)《中國人民政治協(xié)商會議共同綱領(lǐng)》第17條的規(guī)定,國民黨反動政府一切壓迫人民的法律、法令和司法制度均被廢除,[14]強(qiáng)制管理制度也隨之消失于正式的法律文本之中。雖然,沈陽市人民法院于1951年頒布的《民事執(zhí)行暫行辦法》中第八條③、1951 年的《東北人民政府司法部關(guān)于加強(qiáng)民事強(qiáng)制執(zhí)行的指示》以及烏魯木齊市人民法院于1952 年制定的《民事案件執(zhí)行試行辦法》均做出類似強(qiáng)制管理的相關(guān)規(guī)定,但其規(guī)定都較為籠統(tǒng),無法構(gòu)成系統(tǒng)的“強(qiáng)制管理制度”。

    改革開放后,隨著生產(chǎn)力的發(fā)展和社會各項(xiàng)事業(yè)的全面進(jìn)步,我國法治建設(shè)的進(jìn)程也步入了新的階段。在執(zhí)行領(lǐng)域,為應(yīng)對財(cái)產(chǎn)種類的多樣化,同時(shí)在執(zhí)行過程中更加注重對人權(quán)的尊重和保護(hù),即應(yīng)逐步調(diào)整落后的執(zhí)行措施。而在1991 年《民事訴訟法》實(shí)施后的相當(dāng)長一段時(shí)間內(nèi),執(zhí)行實(shí)踐中對查封財(cái)產(chǎn)的變價(jià)主要還是通過變賣方式進(jìn)行,[15](P143)沒有任何關(guān)于強(qiáng)制管理制度的相關(guān)規(guī)定。不過,在1992年最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第302條有關(guān)于“交付申請中執(zhí)行人管理”的規(guī)定④,且可視作是強(qiáng)制管理制度在我國的又一次萌芽。2015 年頒布的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第492 條(2021 年修訂后的第490 條)除增加了不可損害他人及社會公共利益的條件外,基本沿用了上述關(guān)于“交付申請執(zhí)行人管理”的規(guī)定。此外,于2020年修訂的《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第25 條第2 款中提到的“但對該財(cái)產(chǎn)可以采取其他執(zhí)行措施的除外”中所指的“其他執(zhí)行措施”,在實(shí)務(wù)中多被解釋為包含強(qiáng)制管理措施。⑤

    事實(shí)上,自2000 年起至2022 年發(fā)布的《中華人民共和國民事強(qiáng)制執(zhí)行法(草案)》(以下簡稱《民事強(qiáng)執(zhí)法草案》)在內(nèi),共八稿執(zhí)行法草案均包含了對強(qiáng)制管理制度的專門規(guī)定。此次《民事強(qiáng)執(zhí)法草案)》于第二編第九章,自第133—135 條分別規(guī)定了強(qiáng)制管理的適用情形、管理人制度和強(qiáng)制管理收益的使用。此次草案的出臺可以視作是強(qiáng)制管理制度在我國的正式“回歸”。

    起源于普魯士的強(qiáng)制管理制度,其適用對象由最開始僅限于世襲財(cái)產(chǎn)以及不可轉(zhuǎn)移給他人的財(cái)產(chǎn)逐步適用于一般不動產(chǎn),在近些年有了進(jìn)一步擴(kuò)張的趨勢。當(dāng)前各個(gè)國家和地區(qū)關(guān)于強(qiáng)制管理制度適用對象的主要分歧在于是否將船舶、航空器納入其中,以及是否應(yīng)當(dāng)將該項(xiàng)制度應(yīng)用于更廣泛的財(cái)產(chǎn)權(quán)利之中。2021 年7 月1 日《奧地利執(zhí)行法》迎來重大革新,將強(qiáng)制管理制度的適用范圍由傳統(tǒng)的不動產(chǎn)擴(kuò)張至對動產(chǎn)、存款等資金、債權(quán)等一切財(cái)產(chǎn)權(quán)利的執(zhí)行。[16]此番改革是科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步促使司法制度的革新與發(fā)展的表現(xiàn)之一。奧地利執(zhí)行法的此次修訂時(shí)間較晚,近些年隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)、智能手機(jī)等科技的飛速發(fā)展,法院的工作方式也依托信息技術(shù)的發(fā)展發(fā)生了重大革新,此種革新即為民事執(zhí)行強(qiáng)制管理制度適用對象的擴(kuò)張?zhí)峁┝丝赡堋4饲坝袑W(xué)者認(rèn)為,船舶或航空器只有在航行時(shí)才有收益的可能,但船舶或航空器航行時(shí),執(zhí)行法院難予控制,故查封后原則上即不準(zhǔn)航行。“從而,關(guān)于船舶或航空器之強(qiáng)制執(zhí)行,本法雖無禁止之明文,但依其性質(zhì),原則上仍以不準(zhǔn)用關(guān)于強(qiáng)制管理之規(guī)定為宜?!盵13](P405)現(xiàn)今有發(fā)達(dá)的全球定位系統(tǒng),此種風(fēng)險(xiǎn)便可依科學(xué)技術(shù)有效規(guī)避,則對船舶、航空器適用強(qiáng)制管理制度并無不妥。強(qiáng)制管理制度適用對象范圍的擴(kuò)張儼然已成為該項(xiàng)制度在日后修改完善時(shí)不可忽視的重要部分。

    此外,強(qiáng)制管理人的選任規(guī)定也隨著強(qiáng)制管理制度在不同國家和地區(qū)的演進(jìn)而異。其差別主要在于是否認(rèn)可由債權(quán)人或債務(wù)人即與執(zhí)行標(biāo)的存在直接利害關(guān)系的人擔(dān)任管理人。日本學(xué)者板倉松太郎認(rèn)為,強(qiáng)制管理人不適宜由與案件有利害關(guān)系的人員擔(dān)任,應(yīng)當(dāng)由與執(zhí)行案件無利害關(guān)系且通曉相關(guān)業(yè)務(wù)的案外第三人來擔(dān)任,[17](P836)若由債權(quán)人或債務(wù)人擔(dān)任管理人可能會存在管理不適當(dāng)、惡意處分執(zhí)行標(biāo)的等不利于強(qiáng)制管理進(jìn)行的行為發(fā)生。而《德國強(qiáng)制拍賣與強(qiáng)制管理法》第150b 條(1)的規(guī)定:“在農(nóng)業(yè)土地、林業(yè)土地和園藝業(yè)土地的強(qiáng)制管理中,須指定債務(wù)人為管理人?!痹试S由債務(wù)人擔(dān)任管理人,如此可省去管理人報(bào)酬等費(fèi)用以及選任其他主體作為管理人而花費(fèi)的時(shí)間,且由直接利害關(guān)系人擔(dān)任管理人存在的弊端大多可以通過加強(qiáng)法院監(jiān)管以避免。因此不應(yīng)完全排除選任債權(quán)人、債務(wù)人等作為管理人的可能。同時(shí),管理人應(yīng)否僅限于自然人或限于法人及非法人組織,各個(gè)國家和地區(qū)的規(guī)定也不盡相同?!兜聡鴱?qiáng)制管理人條例》第1 條第2 款的規(guī)定:“強(qiáng)制管理人應(yīng)是一個(gè)有業(yè)務(wù)能力的自然人,其資質(zhì)和現(xiàn)有的辦公設(shè)備能夠保證管理工作有序進(jìn)行?!笨梢?,在德國法上,強(qiáng)制管理人僅限于自然人;日本則恰好與之相反,依《日本民事執(zhí)行法》第九十四條的規(guī)定:“執(zhí)行法院于強(qiáng)制管理開始裁定應(yīng)同時(shí)選任管理人。信托公司、銀行其他法人,得為管理人?!痹谌毡久袷聢?zhí)行強(qiáng)制管理制度中,管理人不得為自然人。無論自然人還是法人抑或非法人組織,在管理人選任時(shí)應(yīng)注重管理人的專業(yè)性,以期實(shí)現(xiàn)管理收益的最大化的目標(biāo)。

    最后,德國、日本以及我國臺灣地區(qū)的強(qiáng)制管理制度都要求管理人提供管理賬目,這一方面有利于法院、各方當(dāng)事人了解具體的管理情況,同時(shí)也為法院行使監(jiān)督權(quán)提供了條件。管理人的此項(xiàng)義務(wù)是民事執(zhí)行強(qiáng)制管理制度得以順利推進(jìn)的重要一環(huán)。

    縱觀強(qiáng)制管理制度的發(fā)展歷史,不難看出,這項(xiàng)執(zhí)行措施隨著近代民事執(zhí)行法律體系的建立而不斷發(fā)展完善并延續(xù)至今,在諸多國家和地區(qū)的民事執(zhí)行領(lǐng)域仍發(fā)揮著重要作用。在我國,《民事強(qiáng)執(zhí)法草案》的發(fā)布標(biāo)志著該項(xiàng)制度正式“回歸”。但若對比其他國家及地區(qū)的立法例,《民事強(qiáng)執(zhí)法草案》僅有三條規(guī)定,不足以將其視為一個(gè)獨(dú)立且具有可操作性的執(zhí)行措施。對此,需結(jié)合我國具體國情,同時(shí)回應(yīng)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步、時(shí)代發(fā)展所帶來的新情況、新問題,進(jìn)一步充實(shí)我國強(qiáng)制管理制度的相關(guān)內(nèi)容,以期發(fā)揮該項(xiàng)制度的真正作用,應(yīng)對實(shí)踐中的迫切需要。

    注釋

    ①參見《德國強(qiáng)制拍賣與強(qiáng)制管理法》第165條之(2)。

    ②根據(jù)1933 年《補(bǔ)訂民事執(zhí)行辦法》第十七條:“執(zhí)行處得依聲請或職權(quán),對于應(yīng)拍賣之不動產(chǎn),同時(shí)命行強(qiáng)制管理,或先命管理而后拍賣?!敝?guī)定,可知“管理”即為“強(qiáng)制管理”,并無二致。

    ③《沈陽市人民法院民事執(zhí)行暫行辦法》第八條:“本院在執(zhí)行時(shí),得斟酌具體情況,使債務(wù)人繼續(xù)經(jīng)營其生產(chǎn)事業(yè),以其生產(chǎn)品其所得利潤陸續(xù)還債,或采取其他管理財(cái)產(chǎn)、收益等適當(dāng)方法以其所得還債?!?/p>

    ④該條規(guī)定:“被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)無法拍賣或變賣的,經(jīng)申請執(zhí)行人的同意,人民法院可以將該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)作價(jià)交付申請執(zhí)行人管理;申請執(zhí)行人拒絕接收或管理的,退回被執(zhí)行人。”

    ⑤參見北京市第一中級人民法院(2020)京01執(zhí)復(fù)117號執(zhí)行裁定書;廣西壯族自治區(qū)玉林市中級人民法院(2021)09執(zhí)復(fù)15號執(zhí)行裁定書; 山東省聊城市中級人民法院(2021)魯15 執(zhí)復(fù)85 號執(zhí)行裁定書; 湖北省高級人民法院(2021)鄂執(zhí)復(fù)175 號執(zhí)行裁定書;等。

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