基于FIDIC合同模式下國際水電工程EPC總承包風(fēng)險管控

周若愚，茍美春

(中國水利水電第三工程局有限公司，陜西 西安 710024)

0 引言

國際水電工程EPC(Engineering Procurement Construction)項目，合同是承包商和業(yè)主開展各項權(quán)利和義務(wù)的主要依據(jù)，對合同條款進行深入的解讀可以有效的提高項目風(fēng)險管理的成效[1]。該類項目一般投資規(guī)模較大，動態(tài)投資總額大多幾億甚至十幾億美金不等，工期跨度往往在3～5年左右，不確定性因素多。在FIDIC合同模式下，針對工程項目所在國政局、宗教信仰及種族歧視等復(fù)雜性，以及東道國新出臺并實施的相關(guān)法律法規(guī)變化，大宗進口設(shè)備物資采購計劃提前編制與報批、海陸空運輸方式的確定、漲價幅度調(diào)整及出口退稅及時辦理，匯率變化導(dǎo)致的財務(wù)匯兌損益，歐美技術(shù)標準、規(guī)范和屬地化用工管理等關(guān)鍵方面，作為設(shè)計、采購和施工EPC總承包商而言，應(yīng)高度重視工程項目各實施階段所面對的政治、法律、經(jīng)濟、技術(shù)等各個方面的風(fēng)險管控，通過建立行之有效的項目風(fēng)險管控體系，強化風(fēng)險識別和分析、加大風(fēng)險管控力度、切實降低項目風(fēng)險、提高項目經(jīng)濟效益[2-4]。

1 國際水電工程EPC項目所屬東道國政治風(fēng)險分析和應(yīng)對舉措

近些年，中資企業(yè)，如中油、中交、中鐵、中建等世界500強大型央企都積極拓展海外市場，中國電建投融資或建設(shè)的國際水電工程項目，特別是在中東、非洲、南美和東南亞等區(qū)域市場份額占比在逐年增加，東道國政治風(fēng)險不可避免的對FIDIC合同條件下EPC總承包商影響深遠[5-6]。

東道國戰(zhàn)爭、內(nèi)亂、政府違約等風(fēng)險一旦發(fā)生，會致使EPC總承包商遭受不可估量的巨大損失，嚴重時候甚至?xí)?dǎo)致項目無法正常或繼續(xù)生產(chǎn)與經(jīng)營。比如某公司承建的西非幾內(nèi)亞蘇阿皮蒂特大型水電建設(shè)項目，由于2019年份為該國總統(tǒng)換屆選擇的重要時期，反對派破壞活動異常猖獗。2019年7月19日凌晨，反對派聚眾在項目所在營地，有組織有預(yù)謀進行“打砸搶奪”暴亂活動，不僅手持石塊、鐵棍等兇器沖破項目營地大門進行瘋狂打砸并搶奪倉庫設(shè)備物資，還對中方員工進行人身生命財產(chǎn)攻擊和傷害。此次事件中，暴亂份子砸毀中方車輛7臺、打傷中方員工12人，掠走實驗設(shè)備以及工器具、材料以及生活用具等物資上百件/套，直接經(jīng)濟損失在130萬元人民幣以上；后經(jīng)中國駐幾內(nèi)亞大使陪同該國總統(tǒng)親赴事發(fā)現(xiàn)場及時妥善處置，事態(tài)才予以平息。

因此，作為有豐富經(jīng)驗的國際水電工程EPC總承包商而言，在進駐和開拓不同國別市場時，應(yīng)通過當?shù)伛v外大使館、國際權(quán)威新聞媒介、當?shù)厝A人華僑社團或組織、前期已成功進入的同行業(yè)單位等全面、充分、詳實了解以及掌握關(guān)于東道國政局是否穩(wěn)定，是否存在嚴重的不同政黨紛爭，特別是反對派的歷年對外商的破壞力和仇視程度；是否經(jīng)常性發(fā)生種族歧視和宗教對立等引發(fā)的不可調(diào)和的各種罷工、游行示威、騷亂、暴亂等打砸搶事件等諸多重要資訊。

通過對東道國相關(guān)資訊的認真梳理、前瞻性分析、最大限度識別出可能發(fā)生的政治風(fēng)險因素?？筛鶕?jù)帕累托分析法(ABC分析法)對政治風(fēng)險進一步分析，確定主要風(fēng)險因素、次要風(fēng)險和一般風(fēng)險因素，以及發(fā)生風(fēng)險的概率，針對主要風(fēng)險因素制定行之有效的應(yīng)對舉措和方案，包括但不限于政治風(fēng)險發(fā)生時如何防范中方員工不被傷害、大宗設(shè)備物資不被打砸損毀或搶劫丟失、至少庫存1～3個月的生活物資保障、有償聘用當?shù)貞棻途焱椖恐蟹桨脖Ｈ藛T一道構(gòu)筑聯(lián)防機制、極度危險情形撤退路線擬定、請求當?shù)伛v外使館幫助等各種應(yīng)急預(yù)案，不定期舉行突發(fā)事件的應(yīng)急演練；制定應(yīng)對政治風(fēng)險的預(yù)警機制，根據(jù)政治風(fēng)險事態(tài)發(fā)展，迅速做出科學(xué)決策和周密部署，把政治風(fēng)險造成的損失降到最低，無形中提高項目運營的風(fēng)險保障能力和經(jīng)濟效益[7-8]。

2 國際水電工程EPC項目相關(guān)國法律風(fēng)險分析和應(yīng)對舉措

很多大型國有或民營水電建設(shè)企業(yè)在經(jīng)濟全球化的大浪潮下，勇于走出去，積極開拓或深耕國際市場，但往往對不同國別市場的法律法規(guī)不熟悉，對FIDIC合同模式下因法律變化引起的風(fēng)險承擔主體的界定沒有精準的預(yù)判和清晰認知；法律風(fēng)險防范體系和管控措施不到位，疲于應(yīng)對違法引發(fā)的訴訟案件，積極應(yīng)訴的主觀能動性不足、最終勝訴幾率小，給企業(yè)造成不可挽回的損失。究其原因，是對于由外部法律環(huán)境發(fā)生變化，或因企業(yè)自身原因沒有及時有效行使權(quán)利和履行合同約定的義務(wù)等造成的法律風(fēng)險，某些國際水電項目管理團隊在一定程度上沒有給予高度重視，法律意識淡薄、依法維權(quán)意識不強，甚至出現(xiàn)違法違規(guī)操作，引發(fā)法律訴訟和法律風(fēng)險，付出昂貴的法律風(fēng)險費用。下面援引中興通訊違反美國出口管制相關(guān)法律法規(guī)而遭重罰為案例，旨在給予諸多國際水電項目管理層在法律風(fēng)險方面以警醒和從中吸取深刻的教訓(xùn)。在美國執(zhí)法機構(gòu)開始著手調(diào)查中興通訊ZTE違規(guī)出口銷售時，其并沒有意識到問題的嚴重性，不僅沒有主動、積極配合美方審查，反而設(shè)法規(guī)避其調(diào)查，最終被美方抓到關(guān)鍵證據(jù)而得到懲罰性重罰。2017年3月7日，中興通訊(36.220，-0.08，-0.22%)宣布，公司已經(jīng)與美國政府就美國政府出口管制調(diào)查案件達成和解，中興通訊同意支付8.9億美元的刑事和民事罰金[9]。此外，還有給美國商務(wù)部工業(yè)與安全局3億美元罰金被暫緩。是否支付，取決于未來7年公司對協(xié)議的遵守并繼續(xù)接受獨立的合規(guī)監(jiān)管和審計。此案例給我們以深刻啟示：海外生產(chǎn)與經(jīng)營，務(wù)必熟悉歐美相關(guān)法律法規(guī)、高度重視合規(guī)化體系建設(shè)、合規(guī)化人才培養(yǎng)和合規(guī)化經(jīng)營管理。

為了防范海外法律風(fēng)險，國際水電工程項目EPC總承包商宜健全其相對完備的法規(guī)體系，構(gòu)建專門的法律部門或者設(shè)置專屬法律顧問。國務(wù)院國資委出臺和頒發(fā)的《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》，明確了企業(yè)法律顧問制度的必要性和重要性，強化海外中資企業(yè)法律意識，提高對項目所在國的法律調(diào)研水平，適時運用法律武器，靈活采用仲裁或訴訟的手段，依法維護自身相關(guān)權(quán)益不受侵害和遭受損失。

3 國際水電工程EPC項目經(jīng)濟風(fēng)險分析與應(yīng)對舉措

國際水電項目，建設(shè)周期長，跨幾個年度施工較為普遍。假定世界經(jīng)濟于工程項目建設(shè)周期內(nèi)處于整體下行趨勢，則往往導(dǎo)致利率變動、匯率變動、稅務(wù)征收變動和通貨膨脹等經(jīng)濟風(fēng)險。同時，如果該水電建設(shè)項目采用FIDIC合同模式，作為EPC總承包商簽署的合同專用條款(Particular Conditions of Contract)里通常還有工程預(yù)付款保函(Advance Payment Guarantee)、履約保函(The Performance Security)、節(jié)點保留金(Interface Milestone Retention Monies)、質(zhì)保金(Quality Guarantee Deposit)以及工程最高延期補償(Maximum Amount of Delay Damages)等特別約定條款，而這些約定對EPC總承包商而言具有很大違約經(jīng)濟賠付風(fēng)險。如何采取可行性措施降低或者規(guī)避這些經(jīng)濟風(fēng)險，就成為海外EPC總承包商必須面對和解決的課題。

(1)首先要充分了解、分析和準確預(yù)判東道國整體經(jīng)濟發(fā)展態(tài)勢，有針對性做好項目前期策劃和項目經(jīng)濟評估，隨時關(guān)注東道國利率、匯率以及物價波動情況并作出相應(yīng)的經(jīng)濟補救措施。譬如采用美元結(jié)算和支付的工程項目，遇到匯率升高時，則加快結(jié)算力度和資金回籠速度，爭取最大的匯兌收益[10]。同時，務(wù)必了解清楚東道國是否有稅收管制等限制，并有效應(yīng)對。一些海外項目項目管理團隊，通常對稅務(wù)規(guī)劃的重視程度不夠，對必須繳納的稅種、稅基以及比例和免稅范圍和額度以及出口退稅等相關(guān)稅負情況缺乏通盤稅務(wù)規(guī)劃，造成稅負額外增加的經(jīng)濟風(fēng)險或錯失稅務(wù)減免增收的良機。比如非洲一些落后國家，要求外資企業(yè)必須向項目所在地政府稅務(wù)征收機構(gòu)繳納除個人所得稅和企業(yè)所得稅以外的企業(yè)利潤稅，且企業(yè)利潤稅的比例相當高，有的國別甚至高達利潤總額的30%左右，給項目收益造成很大的經(jīng)濟損失，如何采取有力措施規(guī)避企業(yè)利潤的上繳，需要項目管理團隊加強同業(yè)主和咨詢等利益相關(guān)方的充分溝通和諒解，取得免交企業(yè)利潤稅的豁免權(quán)利，力爭項目稅務(wù)少繳增收，取得良好經(jīng)濟效果和收益。

(2)為應(yīng)對經(jīng)濟風(fēng)險，EPC總承商進行前期項目策劃和經(jīng)濟評估的一個重要舉措就是設(shè)備物資采購風(fēng)險分析和應(yīng)對。進駐國別市場后，應(yīng)著手調(diào)研國別資源市場以及項目所在地設(shè)備物資采購難易程度，提前擬定和報批進口設(shè)備物資集中采購計劃，包括詢價、采購、發(fā)運、報關(guān)、清關(guān)等一系列經(jīng)濟風(fēng)險分析。注重設(shè)備物資采購數(shù)量和周期的合理性安排，盡可能多采用海運和陸地運輸方式，盡量避免突發(fā)情況下實施緊急采購導(dǎo)致高成本的空運方式，從而降低采購成本，增加經(jīng)濟效益。一般情況下，拉美區(qū)域、非洲區(qū)域和東南亞區(qū)域，分別需要至少提前60、45、30d左右時間報批國內(nèi)進口設(shè)備物資采購計劃。特殊情況下，也需要從第三國進口設(shè)備物資，一定關(guān)注第三國的法定工作日和宗教祭祀等具體特殊情況，有些國家的工作人員往往在其重要宗教祭祀節(jié)日期間處于休假狀態(tài)，如果不提前知曉諸如此類的準確信息，則會產(chǎn)生延遲發(fā)貨的風(fēng)從險，而影響最終竣工驗收，導(dǎo)致項目成本上升或產(chǎn)生業(yè)主罰款的經(jīng)濟風(fēng)險。

(3)應(yīng)對經(jīng)濟風(fēng)險，在預(yù)付款保函、履約保函、節(jié)點保留金、質(zhì)保金和最高延期罰款等FIDIC模式下的EPC專用合同條款里面務(wù)必引起高度關(guān)注，防止因EPC承包商自身原因誘發(fā)業(yè)主沒收保留金或質(zhì)保金，嚴重情況會進行巨額罰款和反向索賠。比如某中資水電建設(shè)企業(yè)在東南亞市場承建一大型水電項目，因各種復(fù)雜原因遲遲不能如期提交預(yù)付款保函(簽約合同額的10%)，則業(yè)主不支付EPC總承包商簽約合同額的10%預(yù)付款，直接導(dǎo)致項目前期資金運營特別緊張，預(yù)付款資金的時間價值沒有充分體現(xiàn)，EPC總承包商不得不從中國境內(nèi)建設(shè)銀行進行貸款救急，墊資開展前期各項工作，資金回籠速度嚴重滯后，且支付額外增加的銀行貸款利息，項目成本大幅度增加，項目面臨較大的經(jīng)濟損失風(fēng)險；如果EPC總承包商不能按照關(guān)鍵路徑按期完成合同專用條款里約定的各節(jié)點里程碑任務(wù)，則業(yè)主不但會從工程進度款項中截留、沒收節(jié)點保留金，而且還會開出巨額罰單，項目經(jīng)濟風(fēng)險增大。所以，海外項目需提高合同履約意識，加大合同履約執(zhí)行力度，切實降低和規(guī)避項目經(jīng)濟風(fēng)險。

4 國際水電工程EPC項目技術(shù)風(fēng)險分析與應(yīng)對舉措

世界水電建設(shè)看中國，越來越多的中國水電建設(shè)企業(yè)在海外市場用雄厚的資金實力和拼搏精神等創(chuàng)造舉世矚目的中國速度；但冷靜思考，我們有些水電建設(shè)企業(yè)對FIDIC合同下的歐美技術(shù)標準、規(guī)范和要求不熟悉，對過程報驗和竣工驗收等資料報批環(huán)節(jié)閉合極度不適應(yīng)；如果是EPC總承包商，往往伴隨潛在的技術(shù)風(fēng)險，給項目順利實施帶來不確定性因素困擾。

譬如南美一水電EPC項目中，業(yè)主在其招標文件中明確要求投標單位提供的某電氣設(shè)備技術(shù)參數(shù)必須符合美國ASTM標準，中資企業(yè)A公司中標后，考慮到對美國標準ASTM不熟悉，同時為了節(jié)省施工成本，未經(jīng)現(xiàn)場工程師和業(yè)主同意，私自單方面從國內(nèi)進口某知名廠家的某電氣設(shè)備并運抵現(xiàn)場進行安裝；報驗時，現(xiàn)場工程師提出該電氣設(shè)備技術(shù)參數(shù)不符合美國標準可能會存在安全隱患為由而予以拒絕簽字驗收，同時要求其予以拆除和置換符合招標文件要求的美標電氣設(shè)備；該公司考慮到工期異常緊張和拆除更換費用太高，故邀請一名經(jīng)驗豐富的歐美技術(shù)專家到現(xiàn)場給予技術(shù)服務(wù)和指導(dǎo)，會同工程師和業(yè)主召開了某電氣設(shè)備技術(shù)參數(shù)討論專題會議；會上，此專家用流利的英語和西班牙語對A公司進口的某國產(chǎn)電氣設(shè)備技術(shù)參數(shù)同相對應(yīng)的美國ASTM標準進行詳細的對比、分析和論證，得出的結(jié)論：完全符合美國ASTM標準所規(guī)定的技術(shù)要求和性能指標，不存在安全隱患。后經(jīng)多次與工程師和業(yè)主方面進行充分溝通，雖然最終取得業(yè)主諒解并順利驗收，但A公司為此額外承擔了業(yè)主酌情罰款和自身原因?qū)е碌墓て谘诱`造成項目成本增加的費用。

國際水電EPC項目，由于專業(yè)眾多，不但涉及大體量混凝土拌制、運輸和澆筑以及養(yǎng)護等工程，還涉及機電設(shè)備和金屬結(jié)構(gòu)安裝等工程，包括但不限于土建、設(shè)備、鋼結(jié)構(gòu)、工藝管道、給排水、消防、電氣、儀表、通訊等專業(yè)。不但要求現(xiàn)場混凝土澆筑等土建工作同機電設(shè)備和金結(jié)安裝工作交面相互有機結(jié)合，還需要考慮到總體施工進度計劃和混凝土澆筑強度相吻合，以及根據(jù)施工混凝土配合比進行混凝土拌制同砂石骨料生產(chǎn)能力之間的匹配性、甚至包括砂石料源的爆破、開采和運輸?shù)缺Ｕ夏芰κ欠衲軌驖M足現(xiàn)場混凝土澆筑強度要求。故國際水電項目技術(shù)要求相當高，潛在的技術(shù)風(fēng)險也相當大。如果對歐美標準、規(guī)范和要求不熟悉，則現(xiàn)場工程師會經(jīng)常性下發(fā)NCR不符合項報告(Non conformance report)并要求限期整改和閉合；中資企業(yè)由于技術(shù)人員的外語水平有限，同工程師和業(yè)主無障礙溝通存在一定的困難，在資料的報驗和移交方面表現(xiàn)出明顯的短板。所以，提高相關(guān)技術(shù)人員的外語水平，熟悉、適應(yīng)并掌握夠歐美技術(shù)標準和規(guī)范，嚴格按照EPC合同技術(shù)要求履約等是解決技術(shù)風(fēng)險的最有效也最直接的途徑和舉措。

國際水電工程項目EPC總承包商，在設(shè)計、采購和施工等關(guān)鍵路徑上，除了主動、積極應(yīng)對不同國別市場的政治、法律、經(jīng)濟和技術(shù)等風(fēng)險外，還要對屬地化用工風(fēng)險引起特別關(guān)注[11]。很多國家都要求EPC總承包必須在項目管理層、現(xiàn)場技術(shù)和操作層等崗位聘用一定比例的當?shù)毓蛦T，否則，視同違法而遭受當?shù)卣木揞~罰款。譬如東南亞區(qū)域的老撾市場，政府就明文規(guī)定EPC總承包商必須雇傭不低于合同用工總?cè)藬?shù)60%的老撾籍員工。故加強屬地化用工風(fēng)險管控，也是EPC總承包商不容忽視的課題之一。

5 結(jié)語

本文基于FIDIC下EPC合同條件對總承包商面臨的風(fēng)險進行全面分析和探討，旨在為總承包商承接EPC項目提供一定的指導(dǎo)與參考。本文分析了EPC模式的內(nèi)涵和特點；結(jié)合EPC合同模式的特點和條件，對總承包商的風(fēng)險進行識別，并對識別出的風(fēng)險因素進行詳細的分析；在此基礎(chǔ)上，建立了EPC合同模式下的風(fēng)險評價指標體系，同時對識別出的風(fēng)險因素提出應(yīng)對措施，通過構(gòu)建風(fēng)險監(jiān)控體系，對重點及主要風(fēng)險進行動態(tài)控制。采取有效的風(fēng)險應(yīng)對措施，回避或轉(zhuǎn)移風(fēng)險，把項目風(fēng)險降低到可接受范圍之內(nèi)，確保項目風(fēng)險損失最小化、實現(xiàn)經(jīng)濟效益最大化。