基于公司治理視角的大股東掏空上市公司行為研究
——以歐浦智網(wǎng)為例

黃開開

（云南省投資控股集團(tuán)有限公司，云南 昆明 650000）

近年來，隨著我國經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)呈現(xiàn)股權(quán)集中且穩(wěn)定的現(xiàn)狀。大股東持股比例高、擁有較大的控制權(quán)和話語權(quán)，能夠主導(dǎo)企業(yè)的經(jīng)營決策，如果缺乏合理的治理結(jié)構(gòu)和監(jiān)管機(jī)制，容易產(chǎn)生大股東掏空上市公司行為。該行為具體表現(xiàn)為，大股東利用自身的絕對控制權(quán)，通過關(guān)聯(lián)交易、違規(guī)擔(dān)保、違規(guī)占用經(jīng)營性資金、股權(quán)質(zhì)押等方式，實(shí)現(xiàn)對上市公司的掏空。2020年10月9日，中國證監(jiān)會(huì)對歐浦智網(wǎng)出具了《行政處罰及市場禁入事先告知書》，認(rèn)定歐浦智網(wǎng)大股東組織指使相關(guān)人員從事違規(guī)對外提供擔(dān)保和關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性資金占用，非法侵占上市公司利益，公司治理失控。掏空事件的發(fā)生往往反映了公司治理的失效，為幫助企業(yè)制定科學(xué)、有效的治理結(jié)構(gòu)，防范大股東掏空行為的發(fā)生，促進(jìn)資本市場健康發(fā)展，本文以歐浦智網(wǎng)為研究對象，探討了大股東掏空上市公司的手段及方式，在公司治理的視角下深入分析了大股東掏空上市公司現(xiàn)象出現(xiàn)的緣由，進(jìn)而提出對應(yīng)的解決措施，以期為上市公司提高經(jīng)營管理水平提供參考。

一、歐浦智網(wǎng)公司簡介

歐浦智網(wǎng)股份有限公司（以下簡稱“歐浦智網(wǎng)”）2005年成立，2014年1月在深交所上市，股票代碼為002711，是一家集智能化物流、供應(yīng)鏈金融和綜合電商平臺(tái)為一體的綜合服務(wù)提供商，業(yè)務(wù)范圍涉及鋼鐵、金融、家居等行業(yè)。截至2018年12月31日，歐浦智網(wǎng)實(shí)際控制人陳禮豪家族通過控股上市公司第一大股東佛山市中基投資有限公司（以下簡稱“中基投資”）以及一致行動(dòng)人所控股的萍鄉(xiāng)英順企業(yè)管理有限公司和云南國際信托的信托計(jì)劃合計(jì)持有公司53.9%的股權(quán)，2014年至2017年期間，歐普智網(wǎng)第一大股東中基投資持股比例一直保持在52%左右，股權(quán)結(jié)構(gòu)常年保持集中且比較穩(wěn)定。

二、大股東掏空行為方式

（一）關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移資金

歐浦智網(wǎng)2018年年報(bào)披露，對應(yīng)收賬款、其他應(yīng)收款、商譽(yù)、預(yù)付賬款、短期貸款計(jì)提巨額減值，金額高達(dá)20.81億元，此次巨額減值直接導(dǎo)致2018年的巨額虧損。其中，減值金額最大的是應(yīng)收賬款及其他應(yīng)收款8.71億元，預(yù)付賬款計(jì)提減值4.49億元，并且100%全額計(jì)提壞賬準(zhǔn)備，這很難不讓人懷疑這些款項(xiàng)背后的交易實(shí)質(zhì)。進(jìn)一步通過查詢上述計(jì)提壞賬的公司工商信息可知，多家公司注冊地址雷同，并且地址信息都與歐浦智網(wǎng)有關(guān)，存在兩家公司不僅注冊地址一致，注冊時(shí)間也為同一天，不符合注冊常理。所以，這些計(jì)提大額減值的行為很有可能是大股東利用股權(quán)和資金優(yōu)勢，通過精心隱藏的關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移上市公司資金，達(dá)到掏空上市公司的目的。

（二）違規(guī)占用資金

我國上市公司經(jīng)常發(fā)生關(guān)聯(lián)方之間的資金占用，占用性質(zhì)主要分為經(jīng)營性資金占用和非經(jīng)營性資金占用。經(jīng)營性資金占用指在正常經(jīng)營往來中對應(yīng)收款項(xiàng)進(jìn)行拖欠或者惡意占用，不付出任何代價(jià)占用資金，而非經(jīng)營性資金占用則與生產(chǎn)經(jīng)營過程毫無關(guān)聯(lián)，純粹是大股東拆借資金占用。根據(jù)歐浦智網(wǎng)公告信息和中國證監(jiān)會(huì)的處罰決定書可以發(fā)現(xiàn)，2017年至2020年期間，該公司在未經(jīng)過授權(quán)的情況下，通過向他人借款后直接轉(zhuǎn)入實(shí)際控制人陳禮豪本人或者其控制的銀行賬戶，截至2020年底，資金占用金額高達(dá)4.24億元，包含資金占用利息7103.94萬元，均為陳立豪指使、組織相關(guān)人員對上市公司非經(jīng)營性資金的惡意占用。

（三）違規(guī)提供擔(dān)保

在上市公司中，通常會(huì)出現(xiàn)大股東利用上市公司違規(guī)擔(dān)保取得借款的問題，將自身的資金壓力與風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到上市公司，一旦出現(xiàn)問題則會(huì)牽連整個(gè)上市公司。除了采用這一方式來侵占上市公司的利益，控股股東還利用上市公司違規(guī)對外提供擔(dān)保。歐浦智網(wǎng)2018年年報(bào)披露違規(guī)對外擔(dān)保總金額高達(dá)13.41億元，占當(dāng)期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的81.23%，該公司對外提供上述擔(dān)保時(shí)，未按規(guī)定履行公司股東大會(huì)、董事會(huì)決策審批程序，未履行信息披露義務(wù)，然而這些違規(guī)對外擔(dān)保的對象均為實(shí)控人或其關(guān)聯(lián)方。

（四）股權(quán)質(zhì)押

2014年1月27日歐浦智網(wǎng)上市，在上市后半年內(nèi)（截至2014年6月17日），其控股股東中基投資就發(fā)布了第一份股票質(zhì)押式回購交易的公告。該公告稱，中基投資持有公司7861.38萬股股份，占公司股份總數(shù)的52.41%，其中處于質(zhì)押狀態(tài)的股份為2440萬股，占其持有股份數(shù)的31.04%，占公司股份總數(shù)的16.27%。僅在2014年，控股股東及其一致行動(dòng)人一共進(jìn)行了6次股權(quán)質(zhì)押行為，自此歐浦智網(wǎng)的股東就拉開了股權(quán)質(zhì)押套現(xiàn)行為的序幕，嚴(yán)重?fù)p害了上市公司的經(jīng)濟(jì)利益。根據(jù)歐浦智網(wǎng)公告整理，2014年至2018年期間，公司控股股東及其一致行動(dòng)人質(zhì)押股份行為極其頻繁，每年年末股權(quán)質(zhì)押比例都高達(dá)100%，幾乎都是能押盡押，并且在原有股權(quán)質(zhì)押到期解除質(zhì)押的同時(shí)，就將解除質(zhì)押的股份部分甚至全部又重新進(jìn)行質(zhì)押，幾乎掏空了上市公司?？毓晒蓶|及其一致行動(dòng)人質(zhì)押股份分別于2018年2月和7月觸及平倉線。即使被強(qiáng)制平倉，大股東也已經(jīng)通過股權(quán)質(zhì)押套現(xiàn)，掏空了上市公司。

三、公司治理視角下大股東掏空上市公司行為的成因分析

（一）股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理

當(dāng)上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)過于集中時(shí)，就容易出現(xiàn)“一股獨(dú)大”的現(xiàn)象，大股東獨(dú)斷專行，不聽取他人意見，是公司治理機(jī)制失效的主要原因。通常公司第一大股東持股比例大于30%，前十大股東持股比例大于50%，這樣的股權(quán)結(jié)構(gòu)就被認(rèn)為比較集中。歐浦智網(wǎng)在2014年至2018年期間一直保持極高的股權(quán)集中度，大股東中基投資在上市后的4年中持股比例一直是52.41%，實(shí)際控制人陳禮豪及其一致行動(dòng)人持股比例保持在50%以上，遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于其他前十大股東持股比例的總和，牢牢掌握歐浦智網(wǎng)的控制權(quán)。在這種股權(quán)結(jié)構(gòu)下，公司的股東大會(huì)、董事會(huì)以及監(jiān)事會(huì)形同虛設(shè)，早已失去治理機(jī)制的制衡功能，大股東一言堂，這為其掏空上市公司創(chuàng)造了條件。

（二）獨(dú)立董事不獨(dú)立

獨(dú)立董事在公司中本應(yīng)充分利用自身高水平專業(yè)知識，在董事會(huì)上發(fā)表個(gè)人獨(dú)立公平公正的意見，對公司信息披露情況等進(jìn)行監(jiān)督和核查。根據(jù)歐普智網(wǎng)歷年披露的財(cái)務(wù)報(bào)告可知，歐浦智網(wǎng)獨(dú)立董事在2016年至2018年期間積極參加公司的董事會(huì)會(huì)議，未出現(xiàn)缺席及委托出席的情況，但是，在大股東掏空上市公司的問題未爆發(fā)之前，所有任職過的獨(dú)立董事從來沒有對董事會(huì)的各項(xiàng)決策事項(xiàng)提出過任何異議，未見任何相關(guān)記錄和說明。甚至在2018年歐浦智網(wǎng)大股東違規(guī)行為被處罰的情況下，獨(dú)立董事依舊未提出過任何建設(shè)性的意見，只是象征性地參加公司董事會(huì)會(huì)議并獲取相應(yīng)薪酬，這足以證明公司獨(dú)立董事未發(fā)揮監(jiān)督作用，獨(dú)立董事是否獨(dú)立存疑。

（三）公司內(nèi)部控制失效

歐浦智網(wǎng)大股東自從2016年開始頻繁使用違規(guī)擔(dān)保、違規(guī)占用資金、關(guān)聯(lián)交易掏空上市公司后，2018年公司虧損達(dá)到41.79億元，生產(chǎn)經(jīng)營接近停滯，這種極其糟糕的經(jīng)營狀況與企業(yè)內(nèi)部控制失效有直接關(guān)系。

1.公司實(shí)際控制人凌駕于股東大會(huì)之上。公司法定代表人、董事長、總經(jīng)理陳禮豪在未經(jīng)審批的情況下，違規(guī)對外提供擔(dān)保，這導(dǎo)致2018年涉訴總金額高達(dá)30億元，計(jì)提大量預(yù)計(jì)負(fù)債為22.66億元，導(dǎo)致利潤表巨額虧損41.79億元。

2.公司信息披露有關(guān)的內(nèi)部控制存在重大缺陷。公司對外擔(dān)保未履行相關(guān)披露義務(wù)，2017年業(yè)績預(yù)告不準(zhǔn)確，2017年年報(bào)披露事項(xiàng)不完整，違反了證監(jiān)會(huì)關(guān)于信息披露的有關(guān)規(guī)定，并受到了相應(yīng)的行政處罰。

3.內(nèi)部審計(jì)機(jī)構(gòu)失效。公司內(nèi)審機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人職位自2018年4月27日起一直空缺，內(nèi)部審計(jì)機(jī)構(gòu)對公司內(nèi)部監(jiān)督的職能完全失效。

4.公司印章管理失效。對于簽訂的上述多項(xiàng)未取得審批和授權(quán)的擔(dān)保合同，是由于印章管理和使用過程中存在重大缺陷，雖然公司已設(shè)立了《印章管理辦法》，但制度形同虛設(shè)。

四、公司治理視角下防止大股東掏空上市公司行為的對策建議

（一）形成有效制衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)

在歐浦智網(wǎng)大股東掏空案例中，公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)過于集中，正是這種股權(quán)結(jié)構(gòu)給大股東實(shí)施掏空上市公司行為創(chuàng)造了條件。所以，股權(quán)結(jié)構(gòu)應(yīng)該多樣化，不同結(jié)構(gòu)主體相互制衡與監(jiān)督?？梢苑e極引入戰(zhàn)略投資和/或機(jī)構(gòu)投資者，多方利益制衡，更好地解決中小股東不積極參與治理以及股權(quán)過于集中的問題。

（二）完善內(nèi)部控制

上市公司應(yīng)規(guī)范法人治理結(jié)構(gòu)，達(dá)到相互獨(dú)立和相互制約的狀態(tài)。明確股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)以及管理層各自的職責(zé)權(quán)限，保證每個(gè)機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性，各司其職，相互制約，協(xié)同管理。不斷完善內(nèi)部控制制度，定期開展內(nèi)控評價(jià)，關(guān)注關(guān)鍵業(yè)務(wù)流程控制，找出內(nèi)控缺陷并及時(shí)整改。歐浦智網(wǎng)大股東陳禮豪多次未經(jīng)過公司章程規(guī)定的法定程序?qū)ν膺`規(guī)擔(dān)保，未能被及時(shí)發(fā)現(xiàn)或制止，這主要是由于印章管理、資金審批制度失效，因此，內(nèi)部控制的有效執(zhí)行和監(jiān)督是防止大股東掏空行為的必要手段。

（三）建立健全獨(dú)立董事制度

獨(dú)立董事制度是我國上市公司治理結(jié)構(gòu)中不可或缺的重要組成部分，該項(xiàng)制度在保護(hù)中小投資者合法權(quán)益、促進(jìn)上市公司規(guī)范運(yùn)作、推動(dòng)資本市場健康穩(wěn)定發(fā)展等方面發(fā)揮著積極、有效的作用。上市公司應(yīng)增強(qiáng)獨(dú)立董事獨(dú)立任職能力，在制度規(guī)范中充分明確獨(dú)立董事的職責(zé)及履職方式，明確要求獨(dú)立董事應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注上市公司與其實(shí)際控制人、控股股東、董事、高級管理人員之間的潛在利益沖突事項(xiàng)，使獨(dú)立董事真正地發(fā)揮出“關(guān)鍵少數(shù)”的作用。

五、結(jié)語

本文以歐浦智網(wǎng)作為研究對象，分析了大股東掏空行為的手段及方式，在公司治理的角度下對大股東掏空上市公司行為的緣由及后果進(jìn)行了深入分析，最后提出了相應(yīng)的對策和建議。

通過上述研究，得出如下結(jié)論：（1）大股東掏空上市公司行為的成因包括三個(gè)方面：一是歐浦智網(wǎng)股權(quán)結(jié)構(gòu)長期過于集中，大股東一直掌握著公司的絕對控制權(quán)；二是歐浦智網(wǎng)獨(dú)立董事不獨(dú)立，失去了監(jiān)督作用，公司的獨(dú)立董事制度形同虛設(shè)；三是公司內(nèi)部控制失效，重要業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)流程控制出現(xiàn)了重大缺陷，這些都為大股東掏空上市公司創(chuàng)造了條件。（2）治理對策：在內(nèi)部治理方面，應(yīng)形成有效制衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)，防止股權(quán)過于集中，同時(shí)完善內(nèi)部控制，關(guān)注關(guān)鍵業(yè)務(wù)流程控制；在外部治理方面，應(yīng)完善獨(dú)立董事相關(guān)制度規(guī)定，讓獨(dú)立董事真正發(fā)揮“關(guān)鍵少數(shù)”作用。通過以上內(nèi)外部治理措施，真正提升上市公司的治理水平，形成公平、有效的內(nèi)外部環(huán)境，從而防止大股東掏空上市公司行為的發(fā)生。