清末山西四進(jìn)士談法律

衛(wèi)洪平

庚子之亂，將腐朽的大清王朝推向了崩潰的邊緣。慈禧、光緒兩宮倉皇逃至西安，喘息稍定，即下詔變法，開始推行新政。史學(xué)家蔣廷黻說：“戊戌年，康有為要輔助光緒帝行的新政，這時西太后都行了，而且超過了?！?/p>

新政中倍受關(guān)注的便是采納兩江總督劉坤一、湖廣總督張之洞的上奏，史稱“江楚會奏”。新政變通科舉章程，改革沿襲了一千多年的科舉制度，八股文被徹底廢除。清光緒二十九年（1903年）舉行的癸卯科會試，將各國政治、藝學(xué)（包括政治、地理、武備、農(nóng)工、算法之類）列入了必考范圍。后來的殿試策問分為設(shè)官分職、明刑弼教、生財之道、環(huán)球交通四個方面。其中，明刑弼教和環(huán)球交通兩個方面涉及到不少法律知識，尤其是西方的法律。

山西參加癸卯科殿試的共有12人，其中，趙城張瑞璣、平定李慎五、鄉(xiāng)寧吳庚、武鄉(xiāng)李華炳4人的殿試策，不知因何緣故，如今都保存于美國加州大學(xué)洛杉磯分校的東亞圖書館。幾年前，朋友郝岳才給我發(fā)來了趙城張瑞璣殿試策的黑白圖版。去年，又有熱心人士把4人殿試策的彩色圖版發(fā)到了網(wǎng)上。下面，主要介紹幾份殿試策中論及法律的部分，重點(diǎn)說說張瑞璣的。

李華炳大概屬于國粹派，他在殿試策中寫道：“今萬國交通，刑法各異，西律有合于《周禮》三事。監(jiān)禁作工，則圜土施職事之法也；重犯充役，則有罪役諸司空之法也；入錢贖罪，則罰鍰之法也。海外之書，暗合古人之遺意，殆所謂禮失而求諸野乎？國家法律極為美備，通商以來，外人借口于刑法之重，自設(shè)領(lǐng)事以理各埠之詞訟。臣愚以為宜考古制，參用西律，示以大公，勿使有名實(shí)不符，致滋疑議。庶口岸自治之權(quán)可以漸收歟?！闭劶巴鈬搪蓵r寫道：“商律一門，西人有專書，所以維持商務(wù)，其能致厚利正由于此。”

吳庚偏重公法，文中寫道：“今者東西各國法學(xué)大盛，雖殊方異俗，不能變而用之，而按之罪疑惟輕之理，則西律諸書未嘗不可傳也。且中外交涉日多，執(zhí)我之法，不能律彼之人，嘗有同一罪也，而華民置大辟，西民僅監(jiān)禁者。然則西律之學(xué)亦當(dāng)務(wù)之急也……惟各（國）互市以來，所恃以交涉往來者，此公法耳。持公法以相衡，則彼此轄治之權(quán)，自必歸之公論，而不至受其欺?！?/p>

李慎五由商戰(zhàn)的害處，進(jìn)而認(rèn)識到商律的重要性。他認(rèn)為：“今者環(huán)球共集，其法律之輕重異同，無不昭然可揭……至于商律一門，尤為最急。今日海外各國有以兵為戰(zhàn)者，有以商為戰(zhàn)者，兵戰(zhàn)者害淺，商戰(zhàn)者害深?！?p>

與這三人相比，張瑞璣的視野要更開闊些，思想也更解放。其殿試策全文1310字，文中提出，當(dāng)此正值“時局艱難之會，強(qiáng)鄰窺伺之秋”，中國應(yīng)該借鑒英、法、美等國家的法律，尤其是要借鑒其商律，擴(kuò)大國際貿(mào)易，以此帶動國內(nèi)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，實(shí)現(xiàn)國家的自立自強(qiáng)。他在文中寫道：“今者東西各國，若英、若法、若美、若德、若意、若俄、若日本，法律之學(xué)皆各設(shè)?？?，其大旨雖不能盡合乎古，而其中亦不無可取焉。要之，刑法者天下之公理也。刑法公，則天下之是非明而人心定；刑法不公，則天下無是非，而人心亦從可知矣。合歷代之律者，萬國之公例，人人之公理，不易之經(jīng)也。若私法則出于強(qiáng)國，不可言法矣。使臣四集，商人麇來，亦應(yīng)有一定之律以治之。而轄治之權(quán)或?qū)僦耍驅(qū)僦?，各歧一是者，何也？蓋東西之律未通，而萬國之法或有內(nèi)外也。若夫商律，尤西人所亟亟加意者。利之所在，膺充者嚴(yán)其禁，中飽者申其罰，故能商賈云興，橫絕四海。今當(dāng)變法之始，采其意而參合以中例，則商務(wù)必日興矣。不惟此也，稅務(wù)一宗，內(nèi)關(guān)財政，外系邦交，國計民生，皆視此為消息。其利在減出口稅，加入口稅，則工藝之業(yè)亦借此以勸，不獨(dú)惠及商旅。之為仁政也。”

在張瑞璣看來，英、法、美等國的法律都分專科，值得我國效法。法律最重要的是公平合理，如果私字當(dāng)頭、強(qiáng)橫霸蠻，那就稱不上法了?，F(xiàn)在，各國使臣會集在中國，各國商人也成群結(jié)隊地來了，朝廷應(yīng)該著手制定相應(yīng)的法律。西方人尤其重視通商的法律，在通商中禁止什么，懲罰什么，都有明確的條款。我國正處于變法之初，應(yīng)該借鑒東西方各國的做法，結(jié)合國情制定通商法律，這樣的話，“則商務(wù)必日興矣”。他又進(jìn)一步說，稅務(wù)“內(nèi)關(guān)財政，外系邦交”，國計民生都要依靠它；在國際貿(mào)易中，關(guān)鍵是要“減出口稅，加入口稅”，這樣就能盈利，同時國內(nèi)各類出口商品生產(chǎn)者的積極性也就調(diào)動起來了。這才是富民強(qiáng)國的仁政。民富國強(qiáng)了，吏治、民生、國用、邦交才有依靠。文末還引用《中庸》“來百工則財用足，柔遠(yuǎn)人則四方歸之”，以強(qiáng)化他的觀點(diǎn)。

中國傳統(tǒng)的法律結(jié)構(gòu)是“諸法合體”，一部《大清律例》既是刑法典，又包括了民事、訴訟、行政等法律內(nèi)容，民與商不分。張瑞璣提出應(yīng)該仿效上述七國的做法，“采其意而參合于中例”，制定我國的商律。這與同時期刑部左侍郎沈家本和出使美國大臣伍廷芳，受命兼取中西、改革傳統(tǒng)法律結(jié)構(gòu)是一致的。其后不久，朝廷設(shè)立修訂法律館，又設(shè)商部，出臺《商人通例》，并開始編制《大清商律草案》。這也是新政的一項(xiàng)重要內(nèi)容。

值得注意的是，張瑞璣殿試策中提出應(yīng)該學(xué)習(xí)借鑒的七個國家，都是兩年多前侵入北京，逼迫清政府簽訂《辛丑條約》的“八國聯(lián)軍”（未提奧匈帝國）。這樣的眼光和胸襟不能不令人欽佩。

若是再深入一層，我們還可以看到，120年前張瑞璣參加殿試時內(nèi)心的苦痛和憂郁。他在一首詩中，寫到進(jìn)京后耳聞目見的，竟是“太平笙歌團(tuán)圓月”，是“虎神健兒挑酒去，鸚鵡名士駕衣冠”，一派刀槍入庫、馬放南山、歌舞宴樂的景象。于是大聲疾呼：“危堂燕雀釜底魚，袞袞諸公知也無？”又說他要畫出庚子亂離影、殘山剩水圖，“使我四萬萬人同觀之，勿忘此役長自警！”

張瑞璣帶著這樣的心情，走進(jìn)保和殿。面對“朕將親覽焉”的策問，作出理性的回答：向強(qiáng)敵學(xué)習(xí)。