涉案企業(yè)合規(guī)制度研究

劉 超，聶樹平

（大慶市人民檢察院，黑龍江 大慶 163311）

黨的二十大報告提出，要“營造市場化、法治化、國際化一流營商環(huán)境?！弊罡呷嗣駲z察院會同全國工商聯(lián)等部門開展的涉案企業(yè)合規(guī)改革，對于檢察機關(guān)全面貫徹習(xí)近平法治思想，充分發(fā)揮檢察職能優(yōu)勢，及時有效懲治和預(yù)防企業(yè)違法犯罪，推動社會治理現(xiàn)代化，服務(wù)經(jīng)濟社會高質(zhì)量發(fā)展，意義重大。推進涉案企業(yè)合規(guī)改革，是檢察機關(guān)的政治責(zé)任、法治責(zé)任和檢察責(zé)任。本文以涉案企業(yè)合規(guī)制度為樣本進行分析，總結(jié)涉案企業(yè)合規(guī)改革過程中的主要規(guī)律和特點，解構(gòu)司法實踐當(dāng)中遇到的問題，并提出相應(yīng)的解決思路。

一、企業(yè)合規(guī)歷史及概念界定

企業(yè)合規(guī)制度最早起源于美國銀行業(yè)，20世紀(jì)30年代的金融危機導(dǎo)致的大蕭條首次讓人們認(rèn)識到合規(guī)管理與風(fēng)險控制的重要性，只有加強銀行自身的合規(guī)管理以及對銀行業(yè)的監(jiān)管才能確保金融系統(tǒng)的穩(wěn)定。正式意義的企業(yè)合規(guī)起源于1977年美國頒布的《反海外腐敗法案》，該法案設(shè)定了反腐敗條款與會計條款，旨在嚴(yán)懲進行海外賄賂的美國公司，同時對外國公司在美國的賄賂行為，或外國公司在美國的分支機構(gòu)的海外賄賂行為同樣具有法律約束力，美國聯(lián)邦司法部對上述行為擁有刑事管轄權(quán)，美國證券交易委員會對上述行為具有民事管轄權(quán)。21世紀(jì)初，包括安然、世通、雷曼兄弟等在內(nèi)的多個美國巨頭公司因不合規(guī)經(jīng)營并實施了一系列欺詐行為卷入欺詐案件。對此，美國于2002年通過了《薩班斯—奧克斯法案》，該法案將美國上市公司的管理方法從簡單信息披露轉(zhuǎn)變?yōu)閷嵸|(zhì)監(jiān)管，其要求上市公司建立內(nèi)部控制體系，并由公司管理層負(fù)責(zé)內(nèi)部控制體系的運行、評估與披露。在美國合規(guī)制度的引領(lǐng)下，企業(yè)合規(guī)這一概念逐漸被一些西方國家和國際組織所采納，并通過立法得以確立。

2018年被稱為我國企業(yè)合規(guī)的“元年”，該年度出臺了具有典型代表意義的三部企業(yè)合規(guī)相關(guān)的文件： 即2017年12月29日國家質(zhì)監(jiān)總局中國國家標(biāo)準(zhǔn)化管理委員會發(fā)布并于2018年7月1日實施的《合規(guī)管理體系指南》、2018年11月2日國資委印發(fā)的《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》和2018年12月26日發(fā)改委、外交部、商務(wù)部等部門聯(lián)合印發(fā)的《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》。2018年11月，最高人民檢察院法律政策研究室梳理了11個問題，明確規(guī)范辦理涉民營企業(yè)案件11個執(zhí)法司法標(biāo)準(zhǔn)，通過“檢答網(wǎng)”提供給各級檢察院用于辦案指導(dǎo)。明確“慎重使用查封、扣押、凍結(jié)等強制性措施”“嚴(yán)格審查是否符合法律規(guī)定的逮捕條件，防止‘構(gòu)罪即捕’‘一捕了之’”等要求，依法平等保護民營企業(yè)。

2020年3月，最高人民檢察院發(fā)布《關(guān)于開展企業(yè)合規(guī)改革試點工作方案》，正式啟動企業(yè)合規(guī)改革試點工作。2021年3月，為進一步充分發(fā)揮檢察職能作用，推進企業(yè)合規(guī)改革試點向縱深發(fā)展，并為下一步立法完善積累實踐經(jīng)驗，最高檢決定擴大試點范圍，部署在北京、遼寧、上海等10個省份開展為期一年的第二期試點工作。

2021年6月3日，最高人民檢察院召開“依法督促涉案企業(yè)合規(guī)管理，將嚴(yán)管厚愛落到實處”新聞發(fā)布會，發(fā)布《關(guān)于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制的指導(dǎo)意見（試行）》。第三方機制的啟動和運行，應(yīng)當(dāng)與檢察機關(guān)依法作出不批準(zhǔn)逮捕、不起訴、變更強制措施等決定，提出寬緩量刑建議或者提出檢察建議、檢察意見結(jié)合起來，在法律規(guī)定的框架內(nèi)積極探索推進試點改革。

2021年9月，九部門成立第三方監(jiān)督評估機制管理委員會；12月，組建了國家層面第三方監(jiān)督評估機制專業(yè)人員庫。2022年4月2日，最高檢會同全國工商聯(lián)專門召開會議正式?jīng)Q定涉案企業(yè)合規(guī)改革試點在全國檢察機關(guān)全面推開。

2022年4月19日，全國工商聯(lián)、最高檢等九部委發(fā)布《涉案企業(yè)合規(guī)建設(shè)、評估和審查辦法（試行）》的通知，進一步推進企業(yè)合規(guī)改革試點工作。

2021年7月7日，國家市場監(jiān)管總局通報了22起違法實施經(jīng)營者集中的案件，涉及滴滴、騰訊、美團等5家互聯(lián)網(wǎng)公司。無獨有偶，此前我國企業(yè)在走出國門的過程中，因為企業(yè)不合規(guī)，導(dǎo)致企業(yè)遭受其他國家或國際組織的制裁，進而遭受經(jīng)濟損失、影響日常經(jīng)營的情況也時有發(fā)生。顯而易見，建立完整、全面、有效的企業(yè)合規(guī)管理體系已成為全球企業(yè)發(fā)展的共識。

關(guān)于企業(yè)合規(guī)的概念界定。本文所探討的企業(yè)合規(guī)是指涉案企業(yè)合規(guī)，主要是指生產(chǎn)經(jīng)營活動中企業(yè)涉嫌犯罪或者企業(yè)的經(jīng)營者、管理者等涉嫌犯罪，而對企業(yè)開展的以規(guī)范生產(chǎn)經(jīng)營行為、建設(shè)合規(guī)管理體系為目標(biāo)的整改程序和制度。實踐中根據(jù)涉案企業(yè)合規(guī)整改的類型又分為范式合規(guī)和簡式合規(guī)。我們通常所說的涉案企業(yè)合規(guī)主要是指范式合規(guī)，是指人民檢察院在辦理涉企犯罪案件時，對符合企業(yè)合規(guī)改革試點適用條件的，交由第三方機制管委會選任組成的第三方監(jiān)督評估組織，對涉案企業(yè)的合規(guī)承諾、開展合規(guī)建設(shè)情況、合規(guī)整改效果等進行調(diào)查、評估、監(jiān)督和考察，考察結(jié)果作為檢察機關(guān)依法處理案件的重要參考的制度。

二、涉案企業(yè)合規(guī)制度的運行規(guī)則

考察相關(guān)規(guī)范和司法實踐，涉案企業(yè)合規(guī)制度的運行規(guī)則主要包括：

第一，適用規(guī)則。適用企業(yè)范圍包括所有企業(yè)，對國企民企、內(nèi)資外資、大中小微企業(yè)、上市公司等各類市場主體予以同等司法保護，做到對涉案企業(yè)“能合規(guī)盡合規(guī)”，最大限度保障涉案企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營，督促涉案企業(yè)建立健全合規(guī)管理制度。適用的案件范圍包括公司、企業(yè)等市場主體在生產(chǎn)經(jīng)營活動中涉及的經(jīng)濟犯罪、職務(wù)犯罪案件以及其他與生產(chǎn)經(jīng)營活動密切相關(guān)的犯罪案件。主要包括商業(yè)賄賂類犯罪、破壞金融管理秩序類犯罪、擾亂市場秩序類犯罪、生產(chǎn)責(zé)任類犯罪、危害稅收征管類犯罪、環(huán)境資源保護類犯罪、危害信息網(wǎng)絡(luò)安全類犯罪、侵犯知識產(chǎn)權(quán)類犯罪等。適用的犯罪主體既包括公司、企業(yè)等實施的單位犯罪案件，也包括公司、企業(yè)實際控制人、經(jīng)營管理人員、關(guān)鍵技術(shù)人員等自然人實施的與生產(chǎn)經(jīng)營活動密切相關(guān)的犯罪案件。啟動涉案企業(yè)合規(guī)程序的條件：（1）犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分；（2）自愿認(rèn)罪認(rèn)罰；（3）企業(yè)能夠維持正常生產(chǎn)經(jīng)營，具備建立健全合規(guī)管理的意愿和條件；（4）積極采取退贓、賠償損失、補繳稅款、修復(fù)環(huán)境等措施。

第二，不適用規(guī)則?？疾旄鞯匾?guī)范和司法實踐，不適用企業(yè)合規(guī)程序的涉企犯罪案件，主要指以下幾種情形：（1）個人為進行違法犯罪活動而設(shè)立公司、企業(yè)的；（2）公司、企業(yè)設(shè)立后以實施犯罪為主要活動的；（3）公司、企業(yè)人員盜用單位名義實施犯罪的；（4）涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪的；（5）其他不適用的情形。

第三，第三方機制。檢察機關(guān)會同工商聯(lián)，與相關(guān)執(zhí)法司法部門溝通協(xié)調(diào)，建立包括市場監(jiān)管部門、稅務(wù)部門、工商聯(lián)等以及律師、審計師、會計師、人民監(jiān)督員、人大代表、政協(xié)委員等在內(nèi)的企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)管機制，建立第三方機制管委會及專業(yè)人員庫。通過第三方監(jiān)管、監(jiān)督，促進企業(yè)踐行合規(guī)承諾。確保企業(yè)真承諾，真整改，真合規(guī)。合規(guī)考察期屆滿后，第三方組織對涉案企業(yè)的合規(guī)計劃完成情況進行全面檢查、評估和考核，并制作合規(guī)考察書面報告，作為檢察機關(guān)處理案件及提出意見或建議的重要參考。

第四，公開聽證。對于擬作不批準(zhǔn)逮捕、不起訴、變更強制措施等決定的涉企犯罪案件，根據(jù)《人民檢察院審查案件聽證工作規(guī)定》召開聽證會，并邀請第三方組織組成人員到會發(fā)表意見。應(yīng)做到應(yīng)聽證盡聽證，規(guī)范檢察機關(guān)、偵查機關(guān)、犯罪嫌疑人、第三方評估組參與公開聽證的內(nèi)容和流程，以公開促公正，確保處理決定經(jīng)得起歷史檢驗。個別地方采取了“雙聽證”模式，即啟動涉企合規(guī)調(diào)查程序階段和評估企業(yè)合規(guī)建設(shè)目標(biāo)是否達成階段，均進行公開聽證審查，以“開門辦案”的方式，廣泛聽取意見，確保辦案效果。

三、涉案企業(yè)合規(guī)制度的價值

為了避免現(xiàn)實中類似“案子辦了、企業(yè)垮了、職工下崗”等不利局面，有必要引入涉案企業(yè)合規(guī)制度。黨的二十大報告強調(diào)，堅持和完善社會主義基本經(jīng)濟制度，堅持“兩個毫不動搖”；優(yōu)化民營企業(yè)發(fā)展環(huán)境，依法保護民營企業(yè)產(chǎn)權(quán)和企業(yè)家權(quán)益，促進民營經(jīng)濟發(fā)展壯大。實踐充分證明，涉案企業(yè)合規(guī)改革以習(xí)近平新時代中國特色社會主義思想為引領(lǐng)，全面貫徹習(xí)近平法治思想，以改進司法辦案為切入點，體現(xiàn)對市場主體的真嚴(yán)管、真厚愛，對于立足新發(fā)展階段，貫徹新發(fā)展理念，構(gòu)建新發(fā)展格局，推動高質(zhì)量發(fā)展具有重要的政治意義；以推動源頭治理為立足點，將少捕慎訴慎押刑事司法政策在涉企犯罪領(lǐng)域落實落地，既促進涉案企業(yè)合規(guī)守法經(jīng)營，也警示潛在缺乏規(guī)制約束的企業(yè)遵紀(jì)守法發(fā)展，對于推進法治國家、法治政府、法治社會建設(shè)具有重要的法治意義；有利于服務(wù)企業(yè)“走出去”，有利于為中國企業(yè)開展對外貿(mào)易、境外投資、對外承包工程等相關(guān)業(yè)務(wù)提供制度支撐，對于依法保障更高水平對外開放具有重要的實踐意義。具體如下：

一是防治企業(yè)犯罪，節(jié)約司法資源。通過建立涉案企業(yè)合規(guī)制度，推動企業(yè)建立合規(guī)管理體系，尤其是當(dāng)前我們面對顯著增多的國際國內(nèi)風(fēng)險挑戰(zhàn)和嚴(yán)峻復(fù)雜的經(jīng)濟發(fā)展外部環(huán)境，保企業(yè)就是穩(wěn)就業(yè)保民生，這不只是經(jīng)濟問題，更是政治問題。

二是提振企業(yè)信心，增強市場競爭力。合規(guī)創(chuàng)造價值。企業(yè)的信心就是營商環(huán)境。通過涉案企業(yè)合規(guī)建設(shè)，必然會給予企業(yè)以警醒，必然會觸發(fā)企業(yè)審視自身經(jīng)營風(fēng)險，堵塞管理漏洞，有利于企業(yè)改過自新、防控風(fēng)險、規(guī)范經(jīng)營，實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展，從而更好地承擔(dān)社會責(zé)任。

三是保護企業(yè)商業(yè)信譽，幫助企業(yè)擺脫訴累。大量的涉案企業(yè)經(jīng)過合規(guī)整改之后，都作不起訴處理，避免了企業(yè)經(jīng)營者被判處刑罰而形成前科，避免了企業(yè)遭受罰金，商業(yè)信譽受損。同時，將涉案企業(yè)合規(guī)建設(shè)與“掛案清理”結(jié)合，對涉案企業(yè)開展合規(guī)建設(shè)后，監(jiān)督公安機關(guān)撤案，讓企業(yè)吃下定心丸，輕裝前行、安心發(fā)展。

四是促進訴源治理，營造法制化營商環(huán)境。從社會治理的角度來看，涉案企業(yè)合規(guī)建設(shè)讓更多的行政部門參與到企業(yè)的內(nèi)部治理，可以克服行政監(jiān)管外部監(jiān)管的局限性。同時，司法機關(guān)針對涉案企業(yè)合規(guī)建設(shè)過程中發(fā)現(xiàn)的行業(yè)治理漏洞，通過制發(fā)司法建議、意見，督促相關(guān)部門加強監(jiān)管，引導(dǎo)全行業(yè)合規(guī)經(jīng)營，能夠充分發(fā)揮職能優(yōu)勢，更多地參與社會治理，進而助力營造法制化營商環(huán)境。

四、涉案企業(yè)合規(guī)制度存在的問題

現(xiàn)有涉案企業(yè)合規(guī)制度的運行，主要依托的是刑事司法政策、聯(lián)合會簽的文件等規(guī)范，沒有上升到立法層面，不可避免的出現(xiàn)規(guī)范性不足、剛性不夠、地區(qū)差異等問題，主要表現(xiàn)在：一是實體上《刑法》缺乏有關(guān)企業(yè)合規(guī)法定的處罰原則?！缎谭ā房倓t中有關(guān)“單位犯罪”的規(guī)定中缺乏有關(guān)企業(yè)合規(guī)的處罰原則，即當(dāng)企業(yè)已經(jīng)制定并實施合規(guī)管理體系，可以依據(jù)合規(guī)管理體系的完備程度、有效程度等，對其從輕、減輕或免除處罰。二是程序上《刑訴法》缺乏相應(yīng)的程序規(guī)定。我國《刑事訴訟法》中還沒有針對企業(yè)犯罪案件的特別訴訟程序。尤其是涉案企業(yè)合規(guī)的適用條件、考察期限、考察內(nèi)容、附條件不起訴制度等，均缺乏相應(yīng)的規(guī)范。三是相關(guān)的配套法律法規(guī)不完備。我國公司法、行政法、知識產(chǎn)權(quán)法、稅法等相關(guān)法律中均沒有企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立合規(guī)管理制度的規(guī)定，也未將合規(guī)建設(shè)作為行政處罰從輕、減輕或免除的依據(jù)。四是企業(yè)合規(guī)相關(guān)的操作規(guī)范不完善。企業(yè)合規(guī)從寬幅度與標(biāo)準(zhǔn)如何掌握，司法辦案期限與考察整改期限如何統(tǒng)一，如何建立統(tǒng)一的制度化辦案模式，如何防范企業(yè)合規(guī)帶來的廉政風(fēng)險等一系列問題，亟須出臺相關(guān)的細(xì)化規(guī)范。

五、涉案企業(yè)合規(guī)制度的立法建議

我國現(xiàn)行法律法規(guī)有關(guān)涉案企業(yè)合規(guī)的規(guī)定尚屬空白，最高檢近年來也一直致力于相關(guān)的立法調(diào)研。在實踐中，企業(yè)犯罪現(xiàn)象屢見不鮮，許多企業(yè)在經(jīng)營活動中出現(xiàn)合規(guī)問題，導(dǎo)致投資失敗、項目破產(chǎn)，有些企業(yè)家甚至身陷囹圄。導(dǎo)致這些后果的重要原因就在于立法和制度的不完善，進而導(dǎo)致企業(yè)合規(guī)監(jiān)管缺位、行業(yè)發(fā)展失序、行為規(guī)范缺失、治理效果不彰等突出問題。因此，要打造法治化營商環(huán)境，增強企業(yè)抵抗風(fēng)險能力，抵御國際國內(nèi)各類經(jīng)營風(fēng)險和腐敗風(fēng)險，就需要開展涉案企業(yè)合規(guī)立法，通過依法運用不捕不訴提出輕緩刑量刑建議等方式推進涉案企業(yè)合規(guī)建設(shè)，從案發(fā)后的辦案懲處延伸為積極的事前預(yù)防，將合規(guī)理念與要求植入到普法教育，從而有效推進企業(yè)犯罪的訴源治理，落實黨中央關(guān)于加強民營經(jīng)濟保護政策，推動形成黨中央提出的“國內(nèi)大循環(huán)為主體、國內(nèi)國際雙循環(huán)相互促進的新發(fā)展格局”的快速形成。

要加強企業(yè)合規(guī)頂層設(shè)計，以法定形式固定改革成果。建議根據(jù)涉案企業(yè)合規(guī)改革試點情況，啟動修法程序：

一是修改《刑法》總則第二章中關(guān)于單位犯罪的相關(guān)規(guī)定。結(jié)合涉案企業(yè)合規(guī)改革的實踐，對單位犯罪的規(guī)定進一步整合完善，以奠定企業(yè)合規(guī)激勵的刑法正當(dāng)性基礎(chǔ)。

二是修改《刑事訴訟法》第五編特別程序的有關(guān)規(guī)定。增加涉案企業(yè)合規(guī)程序，引入附條件不起訴制度，重點規(guī)定適用條件和范圍、合規(guī)考察、決策程序等，以法律形式鞏固改革試點成果。

三是修改相關(guān)配套法律法規(guī)。修改我國公司法、行政法、知識產(chǎn)權(quán)法、稅法等相關(guān)法律中增加“合規(guī)”章節(jié)，規(guī)定企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立合規(guī)管理制度，并將合規(guī)整改作為行政處罰從輕、減輕或免除的依據(jù)。

四是細(xì)化企業(yè)合規(guī)相關(guān)操作規(guī)范。比如，從國家層面出臺有關(guān)企業(yè)合規(guī)案件的司法解釋和量刑指導(dǎo)意見，規(guī)范企業(yè)合規(guī)從寬幅度與標(biāo)準(zhǔn)；制定有關(guān)第三方機制的實施細(xì)則，統(tǒng)一司法辦案期限與評估考察期限，確定合規(guī)考察的程序和內(nèi)容，解決企業(yè)合規(guī)帶來的廉政風(fēng)險等。