涉案企業(yè)合規(guī)第三方評估機(jī)制的適用難點(diǎn)及完善路徑

沈曼紅

貴州省貴陽市修文縣人民檢察院，貴州 貴陽 550200

一、涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機(jī)制的相關(guān)規(guī)定及適用程序

2020 年以來，最高人民檢察院、全國工商聯(lián)等部門先后印發(fā)《關(guān)于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機(jī)制的指導(dǎo)意見（試行）》（以下簡稱《指導(dǎo)意見（試行）》）、《涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機(jī)制專業(yè)人員選任管理辦法（試行）》（以下簡稱《管理辦法（試行）》）、《〈關(guān)于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機(jī)制的指導(dǎo)意見（試行）〉實(shí)施細(xì)則》（以下簡稱《實(shí)施細(xì)則（試行）》）、《涉案企業(yè)合規(guī)建設(shè)、評估和審查辦法（試行）》（以下簡稱《辦法（試行）》）等規(guī)范文件。依據(jù)《指導(dǎo)意見（試行）》的規(guī)定，涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機(jī)制的含義是，人民檢察院在辦理涉企犯罪案件時(shí)，對符合企業(yè)合規(guī)改革試點(diǎn)適用條件的，交由第三方監(jiān)督評估機(jī)制管理委員會選任組成的第三方監(jiān)督評估組織，對涉案企業(yè)的合規(guī)承諾進(jìn)行調(diào)查、評估、監(jiān)督和考察，考察結(jié)果作為人民檢察院依法處理案件的重要參考?！吨笇?dǎo)意見（試行）》等相關(guān)規(guī)定明確了在辦理企業(yè)合規(guī)案件中第三方機(jī)制的啟動和運(yùn)行程序、合規(guī)建設(shè)、評估和審查辦法等。2022 年，X 縣檢察院共辦理涉案企業(yè)合規(guī)案件4 件，啟動第三方機(jī)制2 件，發(fā)出檢察建議3 件，經(jīng)評估作出相對不起訴處理1 件。

二、涉案企業(yè)合規(guī)第三方機(jī)制的實(shí)踐難點(diǎn)及問題

（一）第三方組織成員的選任不能滿足工作需求

第三方組織對涉案企業(yè)的合規(guī)考察結(jié)果作為檢察機(jī)關(guān)辦理案件的重要參考，因此對具體實(shí)施的第三方組織成員選任工作至關(guān)重要。各地第三方機(jī)制管委會負(fù)責(zé)本地第三方組織及其成員的日常選任、培訓(xùn)、考核工作，確保其依法依規(guī)履行職責(zé)。具體實(shí)踐中，第三方機(jī)制管委會根據(jù)案件具體情況以及涉案企業(yè)類型，從專業(yè)人員名錄庫中分類隨機(jī)抽取人員組成第三方組織，并向社會公示。從各地專家?guī)烊藛T組成看，主要包括律師、注冊會計(jì)師、企業(yè)合規(guī)師等；有關(guān)行業(yè)協(xié)會、商會、機(jī)構(gòu)、社會團(tuán)體的專業(yè)人員；生態(tài)環(huán)境、稅務(wù)、市場監(jiān)督管理等政府工作部門及其下屬事業(yè)單位中具有專業(yè)知識的人員。第三方組織成員運(yùn)用自己的專業(yè)知識對企業(yè)合規(guī)整改情況進(jìn)行評估、考察等。選任的模式在一定程度上兼顧了第三方組織的專業(yè)性和選任的公正性，但在實(shí)踐中還存在一些問題：一是基層人才儲備不足。受限于基層條件，專家?guī)鞂I(yè)領(lǐng)域覆蓋不全面，對于一些案件無法抽取專業(yè)對口的專家進(jìn)行評估考察，達(dá)不到全面有效的監(jiān)督評估效果。二是專家?guī)煳催M(jìn)行分類。采用隨機(jī)抽選雖然保證了公平公正，但可能抽選出的專家專業(yè)不對口，監(jiān)督評估效果不佳，既浪費(fèi)了人力物力，又無法為案件處理提供專業(yè)、準(zhǔn)確的參考依據(jù)。三是缺乏監(jiān)督管理機(jī)制。在目前制度尚未健全的情況下，為了工作快速開展，第三方機(jī)制管委會人員在第三方組織成員的選任上可能存在人為性及隨意性，抽選后直接向檢察機(jī)關(guān)備案，缺少實(shí)質(zhì)性檢查和有效的選任監(jiān)督機(jī)制。

（二）第三方組織評估準(zhǔn)確性難以保證

依照《辦法（試行）》規(guī)定，由第三方組織負(fù)責(zé)對涉案企業(yè)的合規(guī)計(jì)劃履行情況及合規(guī)建設(shè)進(jìn)行檢查和評估?！掇k法（試行）》規(guī)定了涉案企業(yè)進(jìn)行合規(guī)建設(shè)的主要內(nèi)容、第三方組織如何進(jìn)行評估以及檢察機(jī)關(guān)對第三方組織報(bào)送的合規(guī)考察報(bào)告重點(diǎn)審查哪些內(nèi)容等。如涉案企業(yè)應(yīng)當(dāng)停止違法行為，補(bǔ)繳稅款并繳納相關(guān)罰款，為實(shí)踐辦案中提供了依據(jù)。但是，對于一些需要進(jìn)行價(jià)值判斷的標(biāo)準(zhǔn)在實(shí)踐中存在難題，有的涉案企業(yè)按照《辦法（試行）》建立了管理機(jī)構(gòu)、建立制度機(jī)制，但是這樣的管理機(jī)構(gòu)是否與企業(yè)類型、規(guī)模、業(yè)務(wù)范圍、行業(yè)特點(diǎn)等相適應(yīng)，以及制度機(jī)制是否能夠在企業(yè)中有效運(yùn)行，第三方組織很難進(jìn)行準(zhǔn)確有效的評估，可能造成評估結(jié)果不準(zhǔn)確進(jìn)而導(dǎo)致案件處理出現(xiàn)偏差的情況。

（三）第三方組織的經(jīng)費(fèi)保障

在進(jìn)行涉案企業(yè)合規(guī)整改過程中，第三方組織專家成員會對涉案企業(yè)整改的情況進(jìn)行考察和評估，貫穿整改全過程，時(shí)間跨度長，評估事項(xiàng)具體，耗費(fèi)時(shí)間精力較大，專家成員的報(bào)酬及機(jī)制運(yùn)行過程中產(chǎn)生的費(fèi)用如何承擔(dān)就關(guān)系到了機(jī)制是否能夠正常運(yùn)行及評估結(jié)果是否公正。從現(xiàn)行規(guī)范來看，并沒有統(tǒng)一具體的經(jīng)費(fèi)保障模式和標(biāo)準(zhǔn)?！豆芾磙k法（試行）》中規(guī)定了第三方機(jī)制管委會各成員單位、第三方機(jī)制專業(yè)人員所在單位或者所屬組織以及涉案企業(yè)，應(yīng)當(dāng)為第三方機(jī)制專業(yè)人員履行職責(zé)提供必要支持和便利條件?？梢越Y(jié)合本地實(shí)際，探索多種經(jīng)費(fèi)保障模式。

實(shí)踐中主要形成了三種經(jīng)費(fèi)保障模式，一是由涉案企業(yè)承擔(dān)。在沒有有效的監(jiān)督體系下，由企業(yè)直接支付第三方的合規(guī)監(jiān)管人履職費(fèi)用，可能出現(xiàn)企業(yè)與第三方組織私下交易，通過高價(jià)購買第三方組織成員的合規(guī)評價(jià)，從而影響企業(yè)合規(guī)整改質(zhì)效，有悖涉案企業(yè)合規(guī)改革的初衷；［1］二是列入地方財(cái)政預(yù)算，由財(cái)政統(tǒng)一支付，這種模式可以保障第三方組織的獨(dú)立性，保證評估的真實(shí)有效，例如貴陽市某區(qū)檢察院就是采用財(cái)政統(tǒng)一支付的模式。但是該模式在財(cái)政負(fù)擔(dān)較重地區(qū)推行難度較大；三是由檢察機(jī)關(guān)從辦案經(jīng)費(fèi)中支付，在改革初期由檢察機(jī)關(guān)支付相關(guān)費(fèi)用快捷、方便且能保障第三方組織的獨(dú)立性，但長時(shí)間來看，隨著案件的增加，辦案經(jīng)費(fèi)無法滿足經(jīng)費(fèi)保障需求。

現(xiàn)行規(guī)范中未對經(jīng)費(fèi)支付標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)定，實(shí)踐中各地采用的標(biāo)準(zhǔn)不一。一種標(biāo)準(zhǔn)是以案計(jì)費(fèi)，第三方機(jī)制管委會依據(jù)合規(guī)案件的個(gè)數(shù)向第三方組織成員支付履職費(fèi)用，不考慮評估的過程。這種標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算和支付費(fèi)用比較簡便，但是實(shí)踐中案件難易程度不一，履職過程繁簡不同，以一種標(biāo)準(zhǔn)一以貫之可能會導(dǎo)致勞動與報(bào)酬不成正比，專家履職的主動性降低從而影響案件評估效果；另一種標(biāo)準(zhǔn)是以次計(jì)費(fèi)，合規(guī)計(jì)劃一般會分階段進(jìn)行，第三方組織在每個(gè)階段結(jié)束后會對這一階段涉案企業(yè)合規(guī)建設(shè)的效果進(jìn)行一次評估，第三方機(jī)制管委會規(guī)定每次履職的費(fèi)用，依據(jù)評估的次數(shù)給付每個(gè)案件的專家評估費(fèi)用。但是，在缺乏有效監(jiān)督的情況下，可能會出現(xiàn)評估環(huán)節(jié)繁瑣、評估效率不高、經(jīng)費(fèi)支出不可控等情況。

三、探索解決涉案企業(yè)合規(guī)第三方機(jī)制適用難點(diǎn)

（一）強(qiáng)化第三方監(jiān)督評估機(jī)制運(yùn)行監(jiān)督

第三方監(jiān)督評估機(jī)制運(yùn)行經(jīng)過多部門、多環(huán)節(jié)、多階段，對于其中進(jìn)行評估、審查的第三方組織和相關(guān)職能部門進(jìn)行有效的監(jiān)督確有必要。依照《指導(dǎo)意見（試行）》的規(guī)定，由第三方機(jī)制管委會對選任組成的第三方組織及其成員開展日常監(jiān)督。第三方機(jī)制管委會可組建巡回檢查小組，按照《指導(dǎo)意見（試行）》第六條第五項(xiàng)、第八條第三項(xiàng)的規(guī)定，對相關(guān)組織和人員在第三方機(jī)制相關(guān)工作中的履職情況開展隨機(jī)的現(xiàn)場抽查和跟蹤監(jiān)督。在監(jiān)督過程中應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

第一，加強(qiáng)第三方組織成員選任的監(jiān)督。第三方機(jī)制管委會工作人員可通過電腦模型抽選、抽簽等方式進(jìn)行隨機(jī)抽選，邀請涉案企業(yè)、檢察機(jī)關(guān)等到場見證，將抽選結(jié)果予以公示，并定期對抽選結(jié)果予以統(tǒng)計(jì)分析，并提供選任建議意見。同時(shí)，建立健全回避制度，與案件有關(guān)利害關(guān)系的人員可自行回避或第三方機(jī)制管委會決定回避。

第二，加強(qiáng)對第三方組織評估的監(jiān)督。第三方組織成員應(yīng)嚴(yán)格遵循《指導(dǎo)意見（試行）》第十七條的規(guī)定。第三方組織成員進(jìn)行監(jiān)督評估過程具有專業(yè)性，故一般的監(jiān)督方式難以發(fā)現(xiàn)其履職過程中存在的問題，為落實(shí)好《實(shí)施細(xì)則（試行）》規(guī)定的巡回檢查小組監(jiān)督，第三方機(jī)制管委會辦公室可邀請有經(jīng)驗(yàn)的人員、專家學(xué)者加入檢查小組中，并定期、不定期組織檢查小組對第三方組織評估情況開展“回頭看”。

第三，加強(qiáng)人民檢察院對于評估結(jié)果進(jìn)行審查的監(jiān)督。第三方組織的評估結(jié)果作為人民檢察院作出案件處理決定的重要參考，檢察院主要通過審查第三方組織的合規(guī)考察書面報(bào)告、涉案企業(yè)定期報(bào)告等內(nèi)容了解企業(yè)合規(guī)建設(shè)情況，若不對此予以監(jiān)督，可能會導(dǎo)致審查的隨意性以及機(jī)制適用的紙面化，出現(xiàn)紙面合規(guī)等情況。故檢察機(jī)關(guān)要加強(qiáng)自身監(jiān)督，案件管理?xiàng)l線要重點(diǎn)對于適用第三方監(jiān)督評估機(jī)制的案件進(jìn)行評查，評查過程中要重點(diǎn)對第三方組織的評估結(jié)果進(jìn)行審查。同時(shí)上級院要定期、不定期對涉企案件進(jìn)行隨機(jī)抽查并進(jìn)行實(shí)質(zhì)性檢查。

第四，建立嚴(yán)格的責(zé)任機(jī)制。監(jiān)督機(jī)制離不開懲罰機(jī)制的保障，對于違反有關(guān)義務(wù)的第三方機(jī)制專業(yè)人員，第三方機(jī)制管委會可采用談話提醒、批評教育，或視情通報(bào)其所在單位或者所屬有關(guān)組織等方式予以懲戒，情節(jié)嚴(yán)重或者造成嚴(yán)重后果的可以將其清理出庫。同時(shí)設(shè)立專家黑名單，禁止再次入庫。

（二）健全涉案企業(yè)合規(guī)評估考察標(biāo)準(zhǔn)

第一，加強(qiáng)制度建設(shè)，細(xì)化合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)。《辦法（試行）》中對于涉案企業(yè)合規(guī)建設(shè)、評估、審查標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了一般性規(guī)定，但不夠具體，各地第三方機(jī)制管委會應(yīng)在國家發(fā)布的標(biāo)準(zhǔn)基礎(chǔ)上，結(jié)合地方產(chǎn)業(yè)實(shí)際和行業(yè)現(xiàn)狀進(jìn)一步細(xì)化評估標(biāo)準(zhǔn)，針對不同行業(yè)領(lǐng)域制定專項(xiàng)合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)。如：數(shù)據(jù)、稅務(wù)、知識產(chǎn)權(quán)、環(huán)境保護(hù)、工程項(xiàng)目等專項(xiàng)合規(guī)的評估標(biāo)準(zhǔn)，提升評估有效性。同時(shí)，對于規(guī)則或者規(guī)則的解釋應(yīng)當(dāng)與時(shí)俱進(jìn)，針對經(jīng)營新興產(chǎn)業(yè)的企業(yè)及時(shí)制定與其相適應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)。

第二，注重資源整合，為合規(guī)工作提供數(shù)據(jù)支撐。探索建立案例庫、數(shù)據(jù)庫，在改革試點(diǎn)積累了大量案例后，可建立涉案企業(yè)合規(guī)案例庫，及時(shí)從中提取統(tǒng)一適用標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)也為涉案企業(yè)合規(guī)評估考察適用標(biāo)準(zhǔn)提供案例參考和數(shù)據(jù)支撐。

（三）完善第三方組織成員的選任及培訓(xùn)制度

第一，多渠道選任專家成員。對于一些專業(yè)人才缺乏的區(qū)縣可聯(lián)合其他區(qū)縣或者由市級統(tǒng)一組建專家?guī)欤e全地區(qū)人才之力助力第三方監(jiān)督評估有效運(yùn)行。

第二，按類別進(jìn)行隨機(jī)選任。各地在建立專家?guī)鞎r(shí)，應(yīng)按照各位專家的專業(yè)方向進(jìn)行分類，在針對具體案件啟動第三方機(jī)制時(shí)，依據(jù)具體案件情況從對應(yīng)的專家類別中隨機(jī)抽取專家，既保證了選取的公正，也保證了評估的專業(yè)性。

第三，定期進(jìn)行專業(yè)培訓(xùn)。第三方機(jī)制管委會組織協(xié)調(diào)成員單位加強(qiáng)本行業(yè)、本部門涉及第三方機(jī)制相關(guān)工作的理論實(shí)務(wù)研究，定期對第三方組織成員進(jìn)行專業(yè)培訓(xùn)，積極開展業(yè)務(wù)培訓(xùn)和工作指導(dǎo)。

（四）整合資源探索建立多元化保障制度

第三方機(jī)制運(yùn)行可能會產(chǎn)生兩部分費(fèi)用，一是第三方機(jī)制管委會工作經(jīng)費(fèi)，包含學(xué)習(xí)培訓(xùn)費(fèi)用、辦公費(fèi)用等；二是第三方組織人員履職費(fèi)用，是指支付第三方組織人員審查費(fèi)用、監(jiān)督費(fèi)用、評估費(fèi)用等。

第一，由涉案企業(yè)承擔(dān)第三方組織經(jīng)費(fèi)是合理的。一方面，如涉案企業(yè)或者有關(guān)個(gè)人的違法犯罪行為客觀存在，合規(guī)整改是對帶病企業(yè)或者相關(guān)個(gè)人的司法救治，由其承擔(dān)合規(guī)整改費(fèi)用，于情于理都說得過去。更何況，由帶病企業(yè)承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用，也是其認(rèn)罪認(rèn)罰和悔罪的具體體現(xiàn)。另一方面，從既有改革來看，涉案企業(yè)也從第三方組織獲得推行或者完善企業(yè)合規(guī)管理體系的意見建議，其本身亦是第三方組織履職工作的受益者，自然也需要支付相應(yīng)的費(fèi)用。［2］

第二，不同類型的費(fèi)用應(yīng)當(dāng)按照不同的模式承擔(dān)。對于第三方組織成員履職的費(fèi)用可采用“涉案企業(yè)+財(cái)政支付”共同承擔(dān)，對于第三方機(jī)制管委會日常運(yùn)行的費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由財(cái)政承擔(dān)。同時(shí)，應(yīng)設(shè)定經(jīng)費(fèi)補(bǔ)助救濟(jì)申請機(jī)制，對于確實(shí)無法承擔(dān)有關(guān)費(fèi)用的涉案企業(yè)，符合經(jīng)費(fèi)申請標(biāo)準(zhǔn)的，可以向第三方機(jī)制管委會申請補(bǔ)助。

各地應(yīng)依據(jù)當(dāng)?shù)鼐唧w情況制定統(tǒng)一的經(jīng)費(fèi)支付標(biāo)準(zhǔn)，可以案計(jì)費(fèi)，也可以此計(jì)費(fèi)。筆者認(rèn)為，當(dāng)前依據(jù)以次計(jì)費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定較為適宜，同時(shí)依據(jù)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展情況確定每次費(fèi)用金額。涉案企業(yè)合規(guī)建設(shè)往往不是一蹴而就的，需要在一定期限內(nèi)通過糾正違法行為、完善機(jī)構(gòu)建設(shè)、制定管理機(jī)制、打造合規(guī)企業(yè)文化等多方式、多流程完成合規(guī)建設(shè)，對其合規(guī)建設(shè)進(jìn)行評估也應(yīng)當(dāng)分階段進(jìn)行，特別是對于一些規(guī)模較大、違法程度較高的企業(yè)，第三方組織更應(yīng)及時(shí)掌握其合規(guī)建設(shè)情況，才能保證合規(guī)評估的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和有效性。故按照評估次數(shù)支付第三方組織成員的履職費(fèi)用更有利于提升評估積極性，保證評估有效性。