面對不可抗力事件FIDIC合同如何守護國際工程

賈烊

進入21世紀以來，我國對外承包工程業(yè)務發(fā)展迅猛。目前來看，我國工程項目大多分布于落后國家和地區(qū)，但該類區(qū)域往往頻繁發(fā)生社會事件且項目履約風險急劇攀升，各類政治事件會引起跨國公司潛在利潤、資產的損失。因此，由政治風險導致的不可抗力事件，對國際工程承包商的影響不容小覷。以某國際工程公路項目停工事件為背景，結合FIDIC合同不可抗力和索賠相關條款，介紹承包商的風險應對策略，以期能為國際工程承包商提供參考。

FIDIC《施工合同條件》

1913年7月22日，國際咨詢工程師聯(lián)合會（簡稱FIDIC或菲迪克）由比利時、法國和瑞士三國咨詢工程師協(xié)會聯(lián)合成立，至今已有來自全球60多個國家的協(xié)會成員。1999年，《施工合同條件》（紅皮書）、《生產設備和設計—施工合同條件》（黃皮書）、《簡明合同格式》（綠皮書）以及《EPC交鑰匙工程合同條件》（銀皮書），首次以標準格式出版。

其中，F(xiàn)IDIC《施工合同條件》適用于建設項目規(guī)模大、復雜程度高、業(yè)主提供設計的項目。其條款以業(yè)主和承包商簽訂的承包合同為基礎，以業(yè)主雇傭的工程師為核心，形成業(yè)主、監(jiān)理、承包商三者之間互相聯(lián)系、互相制約、互相監(jiān)督的合同管理模式。該合同條件直接影響從項目招投標簽約開始，直至工程建成的全過程。

盡管FIDIC《施工合同條件》并沒有被國際法律規(guī)定使用，但卻是國際主要基金組織推薦的、接受這些基金組織融資項目的業(yè)主及承包商所普遍接受的合同條件，在國際工程領域應用十分廣泛。FIDIC《施工合同條件》的權威性主要體現(xiàn)在其高質量的工程合同范本上，世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際金融機構的貸款項目對FIDIC《施工合同條件》進行修訂，本文也將圍繞FIDIC《施工合同條件》（2005年多邊銀行協(xié)調版）展開。

不可抗力事件的定性

當事件發(fā)生后，承包商希望利用不可抗力條款進行索賠。首先需要借助合同條款，將該事件明確定義為不可抗力事件。在FIDIC合同第17.3款“業(yè)主的風險”和第17.4款“業(yè)主風險的后果”中，明確約定了工程所在國的政治風險屬于業(yè)主風險。如果事件導致承包商無法履約，只要滿足相應的條件，承包商便可援引第19款“不可抗力”，表明己方受不可抗力影響已無法正常履行義務，并且能夠向業(yè)主提出相關索賠。

根據(jù)第19.1款“不可抗力的定義”，對于罷工或停工事件，形成不可抗力事件首先需要滿足四個條件，即“一方無法控制的；該方在簽訂合同前，不能對之進行合理防范的；發(fā)生后，該方不能合理避免或克服的；不主要歸因于他方的”。其次，要求罷工或停工并不是由承包商及分包商導致。

FIDIC條款的應用

某國際工程公路項目由中資企業(yè)承建，項目沿線經過多個土著部落，社會環(huán)境十分復雜。當?shù)貢r間某年10月20日，工程所在國因政治風波引發(fā)社會騷亂，工程所在省份公民委員會宣布，從當年10月23日零點起，該省無限期罷工，項目附近城市公民委員會也隨即響應，迅速采取封路措施，項目因此被迫停工。根據(jù)FIDIC合同第19.2款“不可抗力的通知”，察覺或應已察覺不可抗力事件的一方，應在14天內向合同他方發(fā)出通知，明確表明己方已無法履行合同規(guī)定的義務。

當年10月23日上午，工程所在省份社會治安急劇惡化，在該省公民委員會宣布全省罷工后，項目沿線城鎮(zhèn)公民委員會采取封路措施，項目被迫停工。隨后，項目部及時與監(jiān)理取得聯(lián)系，履行了不可抗力通知義務。值得注意的是，按照合同條件，此時承包商無須等待監(jiān)理發(fā)出停工指令，且承包商的停工行為亦無須監(jiān)理或業(yè)主的確認。根據(jù)FIDIC合同第19.3款“將延誤減至最小的義務”，合同雙方都應當竭盡全力，使不可抗力對合同履行造成的任何延誤減至最小。

當年10月31日下午，當?shù)爻鞘泄裎瘑T會帶領大量工人在項目部聚集，索要罷工期間的工資。此次罷工事件屬于政治風險引發(fā)的不可抗力事件，且事件發(fā)生前，絕大多數(shù)的外方員工均自愿選擇回家休假并參與大選投票，由于社會封路導致不能返崗，承包商不應承擔相關責任。公民委員會作為罷工封路的始作俑者，沒有權利要求承包商承擔罷工期間的工人工資。為了不激化雙方矛盾，保護項目部中方員工安全，項目部仍然接待了公民委員會一行，表明愿意協(xié)商解決的態(tài)度，提出是否支付此項費用需要報請國內總部審批，并建議于次日上午再次展開對話。

鑒于局面已經十分混亂，加劇雙方沖突必然因小失大，也無益于問題的解決，考慮到這筆經濟損失最終可以通過索賠轉移給業(yè)主，項目部決定支付該筆費用，但明確提出以下要求：付款的前提條件是公民委員會必須保證項目能夠于11月3日復工；如果項目再次因封路而停工，項目部將拒絕支付后續(xù)罷工期間的工資。這樣一來，項目部就將損失限制在十日工資之內（當年10月23日至11月1日，11月2日為法定假日，不計入停工期）。最終，項目部與公民委員會達成一致，于當年11月3日順利復工。項目部在本次罷工事件中采取了適當?shù)奶幚泶胧?，取得了較好的成效，對此可以總結出以下幾點經驗：

對局勢始終保持清醒認識。本次事件是當?shù)毓裎瘑T會采取封路措施阻礙項目施工，但又迫于工人的復工訴求，向項目部無理索要經濟補償。彼時該國社會局勢一片混亂，在復工談判中，當?shù)卣畽C構、業(yè)主、監(jiān)理均未能列席。項目部沒有一味地寄希望于業(yè)主（政府部門）調解或使用法律手段解決問題，而是對局勢進行研判，努力實現(xiàn)復工復產目標。

采取以退為進的談判技巧。首先，面對政治風險引發(fā)的罷工事件，承包商應當沉著冷靜，始終以“避免矛盾升級、防止武力沖突”為原則，對工人及公民委員會的訴求作出快速反應。其次，承包商要準確理解對方的意圖和訴求，堅守自己的底線（要求盡快復工），靈活進行非核心的讓步（支付停工期間的工資），將己方損失降到最低。

依據(jù)合同條款做好索賠工作。承包商應當依據(jù)第20.1款“承包商的索賠”等相關條款，嚴格遵守索賠程序和時間節(jié)點，及時整理索賠證據(jù)并發(fā)出索賠信函，維護己方正當權益。在不可抗力事件的影響還未完全消散的情況下，與社會團體訂立臨時協(xié)議時，項目部必須做好再次停工的準備。承包商應當積極與監(jiān)理、業(yè)主溝通，表明項目仍受不可抗力影響，為后續(xù)的長期索賠鋪路。

在上述的不可抗力事件中，項目部在確保項目員工生命安全的前提下，成功實現(xiàn)復工復產，避免自身及業(yè)主進一步的資金損失，符合FIDIC合同條款內涵要求。目前，國際公路工程項目大多分布在落后國家和地區(qū)，這些落后國家和地區(qū)往往具有法治不健全、政局不穩(wěn)定的顯著特征。發(fā)生不可抗力事件時，承包商常常面對社會團體的不合理訴求，且容易陷于談判困境。此時，承包商需要審時度勢，有理有據(jù)地維護己方的核心利益。承包商只有對項目合同條款了然于胸，才能提高合同索賠的成功率，降低不可抗力事件的消極影響。