淺談非上市國企的股權(quán)激勵定價

顧啟建 南京美辰微電子有限公司

股權(quán)激勵可以充分調(diào)動員工積極性、發(fā)揮員工潛力，實現(xiàn)利益綁定，增強企業(yè)凝聚力。有關(guān)非上市國有企業(yè)的股權(quán)激勵沒有統(tǒng)一的法律規(guī)定，而是分散在《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點的意見》(國資發(fā)改革(2016)133 號,以下簡稱“133 號文”)、《國有科技企業(yè)股權(quán)和分紅激勵暫行辦法》(財資〔2016〕4 號，以下簡稱“4號文”)等法律規(guī)定以及中央及地方各級政府的政策性文件中。對于非上市國企實施股權(quán)激勵過程中如何定價，在法律法規(guī)方面規(guī)定較為籠統(tǒng)，缺乏實施細則，這給實務(wù)工作帶來很多困擾。

本文嘗試剖析非上市國企股權(quán)激勵定價原則，特別是“股權(quán)出售”方式定價的合法性、合規(guī)性，并以案例形式進行實證研究分析。

一、非上市國企股權(quán)激勵的方式及定價

根據(jù)4 號文第九條，企業(yè)實施股權(quán)激勵的方式主要有：股權(quán)出售、股權(quán)獎勵、股權(quán)期權(quán)，具體實施時可以采取一種或同時采取多種方式。

(一)股權(quán)出售

根據(jù)4 號文第十一條，企業(yè)實施股權(quán)激勵采用股權(quán)出售方式的，出售價格應(yīng)不低于資產(chǎn)評估結(jié)果，并與被激勵對象簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。資產(chǎn)評估結(jié)果應(yīng)當報相關(guān)部門、機構(gòu)或者企業(yè)核準或者備案。這里明確規(guī)定，采用股權(quán)出售方式，出售價格不得低于股權(quán)激勵專項資產(chǎn)評估的結(jié)果。

(二)股權(quán)獎勵

4 號文規(guī)定，單個激勵對象必須按照獎勵數(shù)量同比例購買企業(yè)股權(quán)。文件沒有明確購買時如何定價，但根據(jù)4 號文第十三條，“企業(yè)實施股權(quán)獎勵，必須與股權(quán)出售相結(jié)合”。既然明確了同比例配售是股權(quán)出售方式，顯然配售價格不應(yīng)該低于評估結(jié)果。

(三)股權(quán)期權(quán)

根據(jù)4 號文，小、微型企業(yè)如果采取股權(quán)期權(quán)方式實施激勵(中型企業(yè)不得采用這一方式)，行權(quán)價格不低于制定方案時經(jīng)核準或者備案的每股評估價值。133 號文對于入股價格的規(guī)定與4 號文一致，該文件規(guī)定國有控股的混合所有制企業(yè)如果實施員工持股計劃，入股前應(yīng)按照規(guī)定進行審計和評估，購買價格不低于評估后的每股凈資產(chǎn)價值。

總之，非上市國企如果實施股權(quán)激勵，無論采取股權(quán)出售、股權(quán)獎勵還是股權(quán)期權(quán)方式，激勵對象的購買價格都不應(yīng)該低于專項資產(chǎn)評估的結(jié)果。

股權(quán)激勵過程中購買價格不得低于資產(chǎn)評估結(jié)果是否是一條紅線？或者是否一定要履行資產(chǎn)評估程序？這是本文探討的重點。筆者認為，4 號文沒有從股份來源角度對激勵價格作出規(guī)定，如果激勵股份來源于非國有企業(yè)，是否仍然需要遵循不低于資產(chǎn)評估結(jié)果的規(guī)定值得商榷，下文從非上市國企股權(quán)激勵定價一般性原則及實務(wù)案例兩個層面進行剖析。

二、非上市國企股權(quán)激勵定價的一般性原則

(一)依法合規(guī)，公平透明，防止國有資產(chǎn)流失

非上市國企實施股權(quán)激勵必須確保操作過程公正透明，防止國有資產(chǎn)流失，維護國有資產(chǎn)保值增值，這是非上市國企實施股權(quán)激勵需要遵循的最基本原則和底線。這主要表現(xiàn)在：

1.股權(quán)激勵方案要經(jīng)過國資監(jiān)管部門的審批或備案。4 號文規(guī)定，激勵方案必須事先報履行國有資產(chǎn)監(jiān)管職責的部門批準。

2.入股價格要經(jīng)過資產(chǎn)評估，且不得低于經(jīng)核準或備案的每股凈資產(chǎn)評估值。公司不得向員工無償贈與股權(quán)，不得向持有人提供財務(wù)資助，包括但不限于墊付資金、提供擔保、提供借貸等。

3.在實施權(quán)激勵過程中應(yīng)當規(guī)范關(guān)聯(lián)交易。4 號文規(guī)定，采取間接持股方式的，持股平臺與企業(yè)之間不存在同業(yè)競爭關(guān)系，也不得發(fā)生關(guān)聯(lián)交易。

4.股權(quán)激勵完成后，仍應(yīng)保持國有股東控股地位。

(二)激勵與約束相結(jié)合，利益共享，風(fēng)險共擔

股權(quán)激勵不是股權(quán)福利。在國有企業(yè)實施股權(quán)激勵過程中應(yīng)避免職工形成吃“新大鍋飯”的局面，建立健全激勵約束長效機制，同時要處理好激勵對象的短期利益與大股東中長期利益的關(guān)系，通過股權(quán)激勵形成利益捆綁，以期實現(xiàn)雙贏。

從一般性原則角度看，顯然非上市國企在實施股權(quán)激勵過程中，如果激勵股份來源于非國有股東，無論價格高低并不損害國有企業(yè)利益，也不會稀釋國有股份，并不違反4 號文規(guī)定的股權(quán)激勵一般性原則。

這里需要強調(diào)的是，非上市國企在實施股權(quán)激勵過程中，如果激勵股份來源于非國有股東，這個“非國有股東”必須根正苗紅，股權(quán)變動、股東背景、歷史出資等方面毫無瑕疵。如果存在該“非國有股東”的股權(quán)受讓自國有股東(即使受讓價格公允)、出資的資金來源于國有股東(或得到國有股東財務(wù)資助)等情形，勢必會帶來不必要的麻煩。

三、實務(wù)案例分析

如果非上市國企股權(quán)激勵過程中股份來源于非國有股權(quán)，股權(quán)激勵計劃是否合規(guī)？國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門是否認可？筆者從已上市國有企業(yè)上市前股權(quán)激勵資料中找到兩個相關(guān)案例，這兩個公司的案例非常具有典型意義，也很有說服力。

(一)案例一：國科軍工員工持股方案(受讓自非國有股權(quán))

江西國科軍工集團股份有限公司(以下簡稱“國科軍工”，上市前簡稱“國科有限”)成立于2007 年，注冊資本14 667.00 萬元，于2023 年6 月21 日上市。國科軍工實際控制人為江西省國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會。

發(fā)行上市前，南昌嘉暉投資管理中心(有限合伙)(以下簡稱“南昌嘉暉”)持有國科軍工13.64%的股份，系公司的員工持股平臺，南昌嘉暉的主要背景情況如下：

2015 年12 月，公司設(shè)立員工持股平臺南昌嘉暉，原公司股東南昌創(chuàng)業(yè)投資有限公司(非國有企業(yè)，以下簡稱“南昌創(chuàng)投”)將其持有的公司15%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給南昌嘉暉。2016 年3 月，發(fā)行人五家子公司分別設(shè)立員工持股平臺。2016 年6 月，公司本部員工及上述五家子公司員工持股平臺對南昌嘉暉增資，通過南昌嘉暉間接持有發(fā)行人股份。

公司員工持股計劃在2010 年向江西省科工辦進行了請示，并獲得相關(guān)批復(fù)。但2015 年員工持股平臺受讓自非國有股權(quán)的股份無需履行國資評估備案相關(guān)程序，“國科軍工”在招股書和證監(jiān)會問詢回復(fù)中闡述了無需備案的理由，并得到監(jiān)管機構(gòu)認可?！皣栖姽ぁ本唧w履行的程序概括如下：

1.員工持股平臺設(shè)立履行了發(fā)行人內(nèi)部程序

2015 年3 月26 日，“國科有限”召開2014 年度股東會，審議通過《關(guān)于公司實施骨干人員持股的議案》，同意設(shè)立有限合伙企業(yè)，以上年度經(jīng)審計的每股凈資產(chǎn)為參考協(xié)商受讓南昌創(chuàng)投持有的公司15%股權(quán)用于激勵骨干人員，授權(quán)公司管理層組織實施，控股股東發(fā)表同意意見。

2015 年12 月8 日，“國科有限”召開第三屆董事會第九次會議，審議通過了公司經(jīng)營管理層制定的《骨干員工持股管理辦法》，并同意了經(jīng)各子公司責任人提名、公司審核擬定的《骨干持股方案人員名單及認購額度一覽表》，國有股東軍工控股提名董事亦就該事項發(fā)表同意意見。

2.員工持股平臺入股不屬于國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，無需取得江西省國資委批準

2015 年12 月，南昌創(chuàng)投將持有“國科有限”15%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給南昌嘉暉，系非國有企業(yè)之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，不存在導(dǎo)致國有股權(quán)稀釋的情形，不屬于《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》規(guī)定的需要取得國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定方可實施的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，因此，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓無需取得江西省國資委的批準。

(二)案例二：哈焊華通員工持股方案(受讓自非國有股東)

哈焊所華通(常州)焊業(yè)股份有限公司(以下簡稱“哈焊華通”)成立于1997 年，于2022 年3 月22 日上市。哈焊華通的實際控制人是中國機械科學(xué)研究總院集團有限公司(以下簡稱“機械總院”)。

發(fā)行上市前，常州協(xié)和股權(quán)投資中心(有限合伙)(以下簡稱“協(xié)和投資”)持有哈焊華通7.33%的股份，系公司的員工持股平臺，協(xié)和投資的主要背景情況如下：

2015 年，哈焊華通籌備上市計劃并將協(xié)和投資作為員工持股平臺。2016 年5 月，恒通投資(由發(fā)行人自然人股東周全法控制)將所持協(xié)和投資55.58%的合伙份額轉(zhuǎn)讓給徐鍇等40 個自然人實現(xiàn)了員工持股。

“哈焊華通”在招股書和證監(jiān)會問詢回復(fù)中闡述了上市前股權(quán)激勵的合規(guī)性，并得到監(jiān)管機構(gòu)認可。“哈焊華通”陳述的理由概括如下：

1.以股東周全法控制的發(fā)行人股份作為股權(quán)激勵股份來源是為了更好兼顧國家資本、民營資本和員工各方面利益

“機械總院”合計持有發(fā)行人50.50%股份，因此，一方面為了保證國有資本的控股地位，另一方面又通過員工持股的激勵措施提高員工的積極性，在不稀釋國有資本的條件下，發(fā)行人自然人股東周全法自愿將其控制的恒通投資持有的發(fā)行人股份作為股權(quán)激勵股份來源。

2.激勵對象通過主要股東轉(zhuǎn)讓存量股權(quán)的途徑獲取發(fā)行人股份不違反國有企業(yè)員工持股及股權(quán)激勵的相關(guān)規(guī)定

上述兩家上市公司在上市前實施了股權(quán)激勵，且激勵股份來源于非國有股東，實施股權(quán)激勵時未履行評估、備案等相關(guān)程序，但經(jīng)過解釋說明均得到上級單位及監(jiān)管機構(gòu)認可，順利走上資本市場。

四、結(jié)語

綜上，非上市國企實施股權(quán)激勵過程中，如果激勵股份來源于非國有企業(yè)，并不違背相關(guān)文件精神，而且已上市公司的實務(wù)案例也表明監(jiān)管層對這一點是認可的。同時，4 號文及其他相關(guān)法規(guī)并沒有對股權(quán)激勵的股權(quán)來源作出限制性規(guī)定，也就是說，激勵對象通過其他非國有股東轉(zhuǎn)讓存量股權(quán)的途徑獲取股份并不違規(guī)。

但是從實務(wù)經(jīng)驗來看，即使激勵股份來源于非國有企業(yè)，如果激勵價格低于凈資產(chǎn)仍然是比較敏感的，也容易被上級單位及監(jiān)管機構(gòu)質(zhì)疑。從激勵效果、兼顧公平等角度看，激勵價格也不宜過低。由于非上市國企實施股權(quán)激勵需要報上級單位備案，上級單位是否認可、是否愿意背書都是需要考量的因素?！?/p>