王莉
◆基本案情
某商貿(mào)有限責(zé)任公司的實(shí)際控制人宋某結(jié)識(shí)某局局長(zhǎng)王某后,認(rèn)為王某所任職務(wù)對(duì)其經(jīng)商有較大幫助,故多次主動(dòng)聯(lián)系王某,逢年過(guò)節(jié)送給王某購(gòu)物卡、海鮮卡、茅臺(tái)酒等物品,閑暇時(shí)經(jīng)常與其吃飯、喝茶、打牌,并安排自己的妻子與王某妻子結(jié)識(shí),多次由宋某出資組織雙方家庭到外地旅游,雙方建立了較為親密穩(wěn)定的關(guān)系。
2020年12月底,某能源公司法定代表人黃某欲向王某所在局申報(bào)項(xiàng)目,但得知此項(xiàng)目申報(bào)方較多,且實(shí)力強(qiáng)勁,自己公司獲批的可能性很小。正當(dāng)黃某發(fā)愁時(shí),從發(fā)小處得知宋某與項(xiàng)目主管局局長(zhǎng)王某交好,遂通過(guò)發(fā)小認(rèn)識(shí)宋某,希望宋某提供幫助,并承諾項(xiàng)目審批通過(guò)后給予不低于60萬(wàn)元的好處費(fèi),宋某答應(yīng)幫忙。次月初,宋某來(lái)到王某辦公室,告知王某自己的朋友欲投資一個(gè)項(xiàng)目,希望王某在項(xiàng)目審批時(shí)給予幫助,項(xiàng)目審批通過(guò)后會(huì)將所得好處分給王某一半,隨后將黃某公司的基本情況通過(guò)手機(jī)短信發(fā)給王某。在王某的關(guān)照下,黃某公司順利獲得最高配額的審批指標(biāo)。黃某如期兌現(xiàn)承諾,給予宋某60萬(wàn)元好處費(fèi),宋某將其中30萬(wàn)元送給王某。
2022年3月,宋某與王某被立案調(diào)查,在該案調(diào)查結(jié)束移送審查起訴時(shí),對(duì)宋某涉嫌的罪名存在不同意見。
◆分歧意見
意見一:宋某構(gòu)成利用影響力受賄罪。
意見二:宋某構(gòu)成介紹賄賂罪。
意見三:宋某構(gòu)成斡旋受賄罪。
意見四:宋某構(gòu)成受賄罪,與王某成立共同犯罪。
◆評(píng)析意見
持第一種意見的人認(rèn)為,宋某利用了自己與王某的親密關(guān)系,系《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十八條之一規(guī)定的利用影響力受賄罪中“關(guān)系密切的人”。但此觀點(diǎn)忽視了構(gòu)成利用影響力受賄罪必須是單獨(dú)的受賄故意,而非與被利用的國(guó)家工作人員達(dá)成共同犯罪的故意,故此觀點(diǎn)與案情不符。
持第二種意見的人認(rèn)為,宋某為黃某行賄和王某受賄牽線搭橋,積極促成賄賂交易,符合介紹賄賂罪的行為。實(shí)踐中介紹賄賂罪多表現(xiàn)為介紹溝通、轉(zhuǎn)交賄賂款等居間行為,而本案中黃某尋求宋某幫助時(shí),并無(wú)請(qǐng)求宋某介紹自己與王某認(rèn)識(shí)或委托宋某轉(zhuǎn)交行賄款的表示,不符合介紹賄賂罪的實(shí)質(zhì)行為表現(xiàn)。
持第三種意見的人認(rèn)為,宋某斡旋于黃某、王某之間,利用王某的職務(wù)行為為請(qǐng)托人黃某謀取不正當(dāng)利益,并收受請(qǐng)托人財(cái)物,符合斡旋受賄罪的表現(xiàn)形式。但此觀點(diǎn)忽視了斡旋受賄罪實(shí)際認(rèn)定時(shí)也認(rèn)定為受賄罪,并無(wú)單獨(dú)罪名,且主體要求必須是現(xiàn)職國(guó)家工作人員,顯然,宋某不符合身份要件。
筆者同意第四種意見,認(rèn)為宋某構(gòu)成受賄罪,與王某成立共同犯罪。對(duì)宋某行為應(yīng)從以下方面進(jìn)行分析認(rèn)定。
首先,從客觀表現(xiàn)分析。宋某在得知黃某請(qǐng)托意圖并承諾給予好處后,積極尋求王某幫助,收受黃某給予的好處費(fèi),并與王某實(shí)施了分贓??陀^上宋某與王某存在共同受賄行為。
其次,從主觀故意分析。宋某在黃某請(qǐng)托時(shí),明知該事項(xiàng)須借助王某的職權(quán)才能實(shí)現(xiàn),而黃某承諾的好處費(fèi)實(shí)質(zhì)系王某利用職務(wù)之便為黃某牟利的對(duì)價(jià)(其中也包含宋某幫助的部分),且將請(qǐng)托事項(xiàng)及事后有好處費(fèi)的情況如實(shí)相告,存在與王某“通謀”的意思表示,主觀上二人存在共同犯罪的故意。
再次,從主體要求分析。宋某雖不具備受賄罪國(guó)家工作人員的主體身份要件,但共同實(shí)施犯罪的王某符合該罪主體要件?!度珖?guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第三條第五項(xiàng)及最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見》均規(guī)定,非國(guó)家工作人員與國(guó)家工作人員勾結(jié),利用國(guó)家工作人員職務(wù)便利為他人謀取利益的,應(yīng)當(dāng)以受賄罪的共犯追究刑事責(zé)任。
最后,從侵害的法益分析。通常觀點(diǎn)認(rèn)為受賄罪侵害的法益是職務(wù)行為的廉潔性,或者說(shuō)國(guó)家工作人員職務(wù)行為的不可收買性。該案中,宋某雖非國(guó)家工作人員,但其行為直接影響國(guó)家工作人員的職務(wù)履行,故符合受賄罪的客體要件。
綜上,非國(guó)家工作人員是否構(gòu)成受賄罪共犯,取決于雙方有無(wú)共同受賄的故意和行為。本案中綜合分析宋某行為的客觀方面和主觀層面,應(yīng)認(rèn)定宋某構(gòu)成受賄罪,與王某成立共同犯罪,二人均須對(duì)犯罪所得總額60萬(wàn)元負(fù)責(zé)。
(作者系武功縣紀(jì)委監(jiān)委案件審理室主任)
◆紀(jì)法小課堂
《中華人民共和國(guó)刑法》
第三百八十五條【受賄罪】國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利,索取他人財(cái)物的,或者非法收受他人財(cái)物,為他人謀取利益的,是受賄罪。
國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中,違反國(guó)家規(guī)定,收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi),歸個(gè)人所有的,以受賄論處。
第三百八十八條【斡旋受賄罪】國(guó)家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件,通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為,為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益,索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的,以受賄論處。
第三百八十八條之一【利用影響力受賄罪】國(guó)家工作人員的近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人,通過(guò)該國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為,或者利用該國(guó)家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件,通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為,為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益,索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物,數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處七年以上有期徒刑,并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
離職的國(guó)家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人,利用該離職的國(guó)家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件實(shí)施前款行為的,依照前款的規(guī)定定罪處罰。
第三百九十二條【介紹賄賂罪】向國(guó)家工作人員介紹賄賂,情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金。
介紹賄賂人在被追訴前主動(dòng)交待介紹賄賂行為的,可以減輕處罰或者免除處罰。