本合同是技術(shù)開發(fā)合同還是技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同？

■文/吳壽仁（上海市科學(xué)學(xué)研究所）

一、案例基本情況

A企業(yè)（甲方）擬與B研究所（乙方）簽訂一份轉(zhuǎn)讓C藥品成果的技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，約定乙方向甲方轉(zhuǎn)讓C藥品發(fā)明專利技術(shù)，由乙方負責(zé)按照CFDA新注冊分類中注冊申報臨床及生產(chǎn)批件要求完成該項目的研發(fā)，通過藥品研制現(xiàn)場檢查，使甲方獲得該藥品的臨床批件，并協(xié)助甲方申報生產(chǎn)直至最終獲得生產(chǎn)批件、上市銷售。

該項目的技術(shù)轉(zhuǎn)讓費為2000萬元，全部由甲方承擔(dān)，其中發(fā)明專利轉(zhuǎn)讓費30萬元，采取階段式分期付款方式。乙方應(yīng)按照該合同附件協(xié)議所確定的研究開發(fā)計劃進行本項目的研究開發(fā)工作，并達到相應(yīng)的開發(fā)進度，甲方才支付相應(yīng)款項。

合同約定，在合同正式簽訂后15日內(nèi)甲方向乙方付款10%，即200萬元，含發(fā)明專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費30萬元。要求乙方在收到該筆款項后3日內(nèi)向甲方提供該項目的全部現(xiàn)有技術(shù)資料及下一步研究方案，包括但不限于研究原始數(shù)據(jù)、記錄、申報資料、原輔料包材供應(yīng)商信息及價格、儀器設(shè)備廠家型號及價格等，并按照甲方提供的方案開展相關(guān)制劑研究。

在乙方完成甲方提出的制劑研究、質(zhì)量研究、臨床前研究的所有內(nèi)容，并經(jīng)甲方確認后15日內(nèi)，甲方向乙方付款30%。如果臨床前研究不獲通過，乙方同意協(xié)同甲方進行技術(shù)改進研究，期間所產(chǎn)生的費用由乙方承擔(dān)。

其他條款略。

二、案例分析

從本案例的基本情況看，有兩個關(guān)鍵詞：一是技術(shù)轉(zhuǎn)讓；二是研究開發(fā)。

本合同名稱是技術(shù)轉(zhuǎn)讓，且約定技術(shù)轉(zhuǎn)讓費是2000萬元，但真正轉(zhuǎn)讓發(fā)明專利權(quán)的金額僅為30萬元，即1970萬元并不是技術(shù)轉(zhuǎn)讓費。雙方之所以簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，是因為B研究所認為是其向A企業(yè)轉(zhuǎn)讓C藥品的發(fā)明專利技術(shù)。

本合同中涉及研究開發(fā)的內(nèi)容比較多：

一是乙方負責(zé)“按照CFDA新注冊分類中注冊申報臨床及生產(chǎn)批件要求完成該項目的研發(fā)”并“獲得該藥品的臨床批件”，符合《技術(shù)合同認定規(guī)則》（國科發(fā)政字〔2001〕253號）第二十一條第（一）項規(guī)定的“有明確、具體的科學(xué)研究和技術(shù)開發(fā)目標”。

二是乙方須“按照該合同的附件協(xié)議所確定的研究開發(fā)計劃進行本項目的研究開發(fā)工作，并達到相應(yīng)的開發(fā)進度”，即由合同附件約定研究開發(fā)內(nèi)容及研究開發(fā)計劃，表明本合同的主體內(nèi)容是研究開發(fā)，并不是技術(shù)轉(zhuǎn)讓。

三是甲方第一筆付款條件有兩項，即乙方須向甲方提供甲方要求的現(xiàn)有技術(shù)資料和下一步研究方案，是附帶條件的支付條款，第二筆付款條件是乙方須完成“甲方提出的制劑研究、質(zhì)量研究、臨床前研究的所有內(nèi)容”，并經(jīng)甲方確認。

四是本合同主要約定“制劑研究、質(zhì)量研究、臨床前研究”，這部分研究是在乙方住所地進行的，臨床前研究獲得通過后，才可以進入臨床研究，可見上述研究只是本項目研究開發(fā)工作的一部分，無論是制劑研究還是質(zhì)量研究，以及臨床前研究，在簽訂合同時，是當(dāng)事人尚未掌握的技術(shù)方案，符合《技術(shù)合同認定規(guī)則》第二十一條第（二）項規(guī)定的條件，并接近《技術(shù)合同認定規(guī)則》第二十三條第一款第（一）項規(guī)定的“小試、中試技術(shù)成果的產(chǎn)業(yè)化開發(fā)項目”。

五是綜合來看，本合同項目是將該藥品發(fā)明專利技術(shù)轉(zhuǎn)化為可以上市的藥品，屬于新藥開發(fā)，預(yù)期成果具有技術(shù)創(chuàng)新內(nèi)容，符合《技術(shù)合同認定規(guī)則》第二十一條第（二）項規(guī)定的條件，同時符合《中華人民共和國民法典》（簡稱《民法典》）第八百五十一條第四款和《技術(shù)合同認定規(guī)則》第二十三條第一款第（八）項規(guī)定的“科技成果轉(zhuǎn)化合同”。

綜合上述分析，本合同更符合《技術(shù)合同認定規(guī)則》第二章規(guī)定的技術(shù)開發(fā)合同認定規(guī)則。即除30萬元的發(fā)明專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費外，1970萬元應(yīng)該是技術(shù)開發(fā)費。也就是說，本合同形式上是技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，但實質(zhì)內(nèi)容是技術(shù)開發(fā)，須簽訂技術(shù)開發(fā)合同。

基于上述分析，如果本合同要根據(jù)《技術(shù)合同認定登記管理辦法》（國科發(fā)政字〔2000〕063號）規(guī)定申請技術(shù)合同認定登記，可以認定為技術(shù)合同，但應(yīng)該認定為技術(shù)開發(fā)合同還是技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同？根據(jù)《技術(shù)合同認定規(guī)則》第二章和第三章規(guī)定，本合同的技術(shù)內(nèi)容既有技術(shù)開發(fā)又有技術(shù)轉(zhuǎn)讓，對于一件技術(shù)合同，只能認定為一種性質(zhì)的技術(shù)合同，即要么認定為技術(shù)開發(fā)合同，要么認定為技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。根據(jù)該認定規(guī)則第三十五條第二款規(guī)定的“前款項目中涉及新的技術(shù)成果研究開發(fā)或現(xiàn)有技術(shù)成果轉(zhuǎn)讓的，可根據(jù)其技術(shù)內(nèi)容的比重確定合同性質(zhì)，分別認定為技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同或者技術(shù)咨詢合同”，因技術(shù)開發(fā)內(nèi)容占90%以上，本合同應(yīng)該認定為技術(shù)開發(fā)合同。

不過，對于與本合同類似的項目，也有簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的，根據(jù)項目進展情況設(shè)置了若干個里程碑付款條件，每達到一個里程碑，支付一筆技術(shù)轉(zhuǎn)讓費?？梢哉J為，B研究所利用A公司支付的技術(shù)轉(zhuǎn)讓費做進一步的研發(fā)，以達到下一個里程碑付款條件，即不斷提高科技成果的成熟度。

三、技術(shù)開發(fā)合同對當(dāng)事人的影響

如果本合同認定為技術(shù)開發(fā)合同，A企業(yè)作為委托方（即甲方），可以享受以下政策：

一是根據(jù)《財政部、國家稅務(wù)總局、科技部關(guān)于完善研究開發(fā)費用稅前加計扣除政策的通知》（財稅〔2015〕119號）規(guī)定，其委托的技術(shù)開發(fā)費可享受研發(fā)費用稅前加計扣除政策。如果核定的技術(shù)性收入是1970萬元，則其80%（1576萬元）可列入可加計扣除研發(fā)費用，按加計扣除比例75%和基本稅率25%計算，可減免企業(yè)所得稅295.5萬元（1576萬元×75%×25%）。

二是根據(jù)《企業(yè)會計準則第6號——無形資產(chǎn)》規(guī)定，A企業(yè)獲得本合同標的藥品的生產(chǎn)批件的，可將其技術(shù)開發(fā)費2000萬元結(jié)轉(zhuǎn)為無形資產(chǎn)，并按照年度進行無形資產(chǎn)攤銷。盡管A企業(yè)要支付2000萬元的技術(shù)開發(fā)費，但并沒有影響其當(dāng)期的利潤。

三是可申報科研計劃項目。A企業(yè)可以申請當(dāng)?shù)乜蒲杏媱濏椖?，包括申請省級科研計劃項目，所在地市級和所在縣區(qū)級科研計劃項目，爭取地方政府的資助。對于這樣一件新藥品，獲得資助的可能性還是比較大的。

B研究所作為受托方（即乙方），獲得的技術(shù)開發(fā)收入，根據(jù)《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2016〕36號）規(guī)定，可以享受免征增值稅優(yōu)惠政策。如B研究所享受該政策，須向A企業(yè)開具增值稅普通發(fā)票。如A企業(yè)要求B研究所開具增值稅專用發(fā)票，則根據(jù)財稅〔2016〕36號文規(guī)定，B研究所不可以享受免征增值稅政策。

根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，B研究所須給予該項目的完成人員提取獎酬金，但提取的獎酬金須計入其工資薪金繳納個人所得稅，不能享受《財政部、國家稅務(wù)總局、科技部關(guān)于科技人員取得職務(wù)科技成果轉(zhuǎn)化現(xiàn)金獎勵有關(guān)個人所得稅政策的通知》（財稅〔2018〕58號）規(guī)定的個人所得稅優(yōu)惠政策。

從上述分析看，認定為技術(shù)開發(fā)合同對作為委托方的A企業(yè)更有利，對于作為受托方的B研究所及其科技人員，可享受的優(yōu)惠政策很有限。

四、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同對當(dāng)事人的影響

如果本合同按技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同簽訂并被認定為技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，對于作為轉(zhuǎn)讓方的B研究所來說，可以享受以下兩項稅收優(yōu)惠政策：一是根據(jù)財稅〔2016〕36號文規(guī)定，可以享受免征增值稅優(yōu)惠政策，但如果作為受讓方的A企業(yè)要求B研究所開具增值稅專用發(fā)票，則不可享受免征增值稅政策。二是根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》及其實施條例規(guī)定，B研究所可以享受減免企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策，即居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓技術(shù)所得500萬元以內(nèi)免征企業(yè)所得稅，超過500萬元部分減半征收企業(yè)所得稅。如果B研究所的技術(shù)轉(zhuǎn)讓收入為2000萬元，不考慮技術(shù)開發(fā)成本和期間費用攤銷，以及其他費用，只需繳納企業(yè)所得稅為187.5萬元，即（2000-500）×12.5%=187.5萬元，享受減免企業(yè)所得稅為312.5萬元（2000×25%-187.5萬元）。享受的稅收優(yōu)惠力度還是比較大的。

B研究所根據(jù)《中華人民共和國促進科技成果轉(zhuǎn)化法》規(guī)定，須從技術(shù)轉(zhuǎn)讓凈收入中提取不低于50%的比例給予該成果完成人獎勵和報酬。因該技術(shù)成果取得了專利權(quán)等有證知識產(chǎn)權(quán)，根據(jù)財稅〔2018〕58號文規(guī)定，科技人員取得的現(xiàn)金獎勵可減按50%計入科技人員當(dāng)月“工資、薪金所得”，依法繳納個人所得稅。假定不考慮其他成本，該技術(shù)轉(zhuǎn)讓凈收入為2000萬元，B研究所從技術(shù)轉(zhuǎn)讓凈收入中提取50%獎勵科技人員，即1000萬元，根據(jù)財稅〔2018〕58號文規(guī)定，只需將500萬元計入科技人員當(dāng)月工資薪金，以個稅稅率45%計算，可以少繳個稅225萬元。

對于作為受托方的A企業(yè)而言，其技術(shù)轉(zhuǎn)讓支出可以結(jié)轉(zhuǎn)為無形資產(chǎn)，并按照年度進行無形資產(chǎn)攤銷。B企業(yè)利用該成果進行研究開發(fā)，該無形資產(chǎn)攤銷費可列入可加計扣除研發(fā)費用，享受稅前加計扣除優(yōu)惠政策。假定A企業(yè)按照10年攤銷，每年攤銷200萬元，按照加計扣除比例75%計算，每年可計入可加計扣除研發(fā)費150萬元，每年可減免企業(yè)所得稅37.5萬元（150萬元×25%）。10年累計可減免企業(yè)所得稅375萬元。30萬元的發(fā)明專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費也可以享受加計扣除，可減免企業(yè)所得稅為5.625萬元（30萬元×75%×25%）。與認定為技術(shù)開發(fā)合同相比，享受加計扣除政策優(yōu)惠增加了（即375萬元-295.5萬元-5.625萬元=73.875萬元）。有些地方為支持企業(yè)購買科技成果并實施轉(zhuǎn)化，也出臺政策，對企業(yè)購買科技成果的支出給予一定比例的財政資金支持。如果這樣，企業(yè)可享受到的扶持政策不少，甚至比簽訂技術(shù)開發(fā)合同更有利。

可見，本合同被認定為技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，對于研究所及其科技人員來說，可享受的稅收優(yōu)惠政策更多些，因而對其更有利。對A企業(yè)來說，不僅可享受的稅收優(yōu)惠力度依然很大（如可享受財政扶持政策），而且獲得的優(yōu)惠力度也許更大。

五、四點啟示

從本合同的分析看，有以下四點啟示：

1.技術(shù)合同類型對當(dāng)事人享受財政扶持和稅收優(yōu)惠政策有一定的影響，但對當(dāng)事人的影響程度有所不同。從前面分析可知，簽訂技術(shù)開發(fā)合同對委托方更有利，委托方可以享受財稅扶持政策，特別是可申請地方科研計劃項目資助。簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同對B研究所更有利，特別是對科技人員有利，科技人員獲得的獎勵和報酬可以享受財稅〔2018〕58號文規(guī)定的個人所得稅優(yōu)惠。但無論簽訂技術(shù)開發(fā)合同還是技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，對A企業(yè)的影響是有限的，且差異不大，但對B研究所及其科技人員來說，享受政策的差異是顯著的。

2.對于與本案例相類似的技術(shù)主題可以簽訂技術(shù)開發(fā)合同，也可以簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，還可以分別簽訂技術(shù)開發(fā)合同和技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。如果當(dāng)事人突出發(fā)明專利權(quán)轉(zhuǎn)讓，而將制劑研究、質(zhì)量研究、臨床前研究和臨床研究看作是對該發(fā)明專利權(quán)的實施，則可以簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。實操中，類似情況比較多。如果當(dāng)事人突出制劑研究、質(zhì)量研究、臨床前研究和臨床研究等，則屬于科技成果轉(zhuǎn)化合同，可以根據(jù)《民法典》第八百五十一條第四款和《技術(shù)合同認定規(guī)則》第二十三條第一款第（八）項規(guī)定簽訂技術(shù)開發(fā)合同。當(dāng)事人還可以選擇就發(fā)明專利權(quán)轉(zhuǎn)讓簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，就藥品開發(fā)簽訂技術(shù)開發(fā)合同。雙方當(dāng)事人可以協(xié)商確定技術(shù)合同類型，選擇對各自均有利的技術(shù)合同類型。

在本合同中，A企業(yè)處于優(yōu)勢地位，作為本合同的甲方，強化制劑研究、質(zhì)量研究、臨床前研究等技術(shù)開發(fā)，而B研究所處于相對劣勢地位，作為本合同的乙方，其發(fā)明專利的估值僅為30萬元。但雙方當(dāng)事人在選擇技術(shù)合同類型時，卻選擇了技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。這表明，當(dāng)事人在選擇技術(shù)合同類型時，名義上認可B研究所的要求，但沒有充分考慮不同技術(shù)合同類型對各自享受優(yōu)惠政策的影響。

3.技術(shù)成果的價值與其成熟度高度負相關(guān)。本合同標的發(fā)明專利權(quán)處于較早期，其成熟度較低，因此其價值僅為30萬元。A企業(yè)還需投入1970萬元對其進行后續(xù)開發(fā)，進行小試、中試，包括制劑研究、質(zhì)量研究、臨床前研究、臨床研究等，并取得生產(chǎn)批件。如果該成果取得了生產(chǎn)批件，其價值將遠比2000萬元更高，且A企業(yè)愿意付出遠高于2000萬元的價格購買該成果，因為A企業(yè)投入2000萬元，還存在較大的不確定性，須承擔(dān)較大的風(fēng)險，須花多年的時間與精力。如果將時間成本和風(fēng)險因素考慮進去，其價值顯然要大大高于2000萬元。所以說，科技成果越成熟，其價值越大，成功轉(zhuǎn)化的可能性越高。

4.科技成果的成熟度決定了當(dāng)事人的地位。在本合同中，因B研究所的發(fā)明專利屬于早期成果，投資能力不強的企業(yè)不可能對其產(chǎn)生興趣，對其產(chǎn)生興趣的必定是經(jīng)濟實力和承擔(dān)風(fēng)險的能力均比較強的大企業(yè)。換句話說，B研究所對合作伙伴的選擇余地比較小。隨著科技成果的成熟度不斷提高，對其感興趣的企業(yè)會越來越多，B研究所選擇合作企業(yè)的范圍會越來越大。選擇余地越大，則其在合作中的地位也會越來越高，更傾向于簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，即強化專利權(quán)轉(zhuǎn)讓，弱化成果的熟化過程，將成果的熟化融入發(fā)明專利權(quán)的實施過程。

總之，高校、科研院所要盡其最大可能地提高科技成果的成熟度?？萍汲晒墒於仍礁撸涔乐禃礁?，選擇余地也越大，并可選擇對其更有利的合作方式和技術(shù)合同類型，在合作中爭取更大的權(quán)益。

六、四點建議

本合同是將發(fā)明專利成果轉(zhuǎn)化為新藥品，是典型的科技成果轉(zhuǎn)化，即本合同乙方當(dāng)事人B研究所先將其發(fā)明專利權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲方當(dāng)事人A企業(yè)，A企業(yè)在取得該發(fā)明專利權(quán)后，再委托B研究所進行產(chǎn)品開發(fā)、工藝開發(fā)、臨床前研究等，直到獲得新藥品生產(chǎn)批件。本合同只是將兩者混同在一起，但混同的結(jié)果卻是張冠李戴，把技術(shù)開發(fā)與技術(shù)轉(zhuǎn)讓完全搞混了。為更好地促進科技成果轉(zhuǎn)化，建議：

1.將技術(shù)合同拆分。雙方當(dāng)事人可將本技術(shù)合同拆分為以下兩個技術(shù)合同：

一是以B研究所為甲方，以A企業(yè)為乙方，簽訂發(fā)明專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，轉(zhuǎn)讓價格為30萬元?？刹捎脜f(xié)議定價，或在技術(shù)交易市場掛牌交易，或拍賣等方式確定成交價格。由于成交金額不大，根據(jù)《事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理暫行辦法》（財政部令第100號）規(guī)定，B研究所可以決定不對該發(fā)明專利進行資產(chǎn)評估。

二是以A企業(yè)為甲方，以B研究所為乙方，以委托技術(shù)開發(fā)的方式簽訂科技成果轉(zhuǎn)化合同，進行制劑研究、質(zhì)量研究和臨床前研究等，取得該藥品的生產(chǎn)批件。

在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同里，B研究所可以享受減免增值稅和企業(yè)所得稅優(yōu)惠，B研究所給予該發(fā)明專利發(fā)明人的現(xiàn)金獎勵可以享受財稅〔2018〕58號文規(guī)定的減計50%計入當(dāng)月工資薪金繳納個人所得稅優(yōu)惠政策。無論是技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同還是技術(shù)開發(fā)合同，A企業(yè)均可以享受研發(fā)費用稅前加計扣除政策和將技術(shù)轉(zhuǎn)讓費、技術(shù)開發(fā)費結(jié)轉(zhuǎn)為無形資產(chǎn)等。

拆分為兩個技術(shù)合同，符合本項目合作的實際，可充分尊重雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，也有利于合同的履行。

2.可將本合作項目拆分為兩個階段：一是A企業(yè)支持B研究所不斷完善C科技成果，提高科技成果成熟度；二是以A企業(yè)為主導(dǎo)，聯(lián)合B研究所進行臨床前研究和臨床研究，并取得生產(chǎn)批件。

第一個階段主要在B研究所里進行，在取得預(yù)期成果以后，即進入第二階段的合作，由A企業(yè)主導(dǎo)進行臨床前研究和臨床研究，直至取得生產(chǎn)批件。

拆分為兩個階段的目的是充分發(fā)揮雙方當(dāng)事人的主觀能動性，避免在合作中推諉扯皮以及無效的溝通。在第一個階段，B研究所在A企業(yè)的支持下，可以充分利用其資源，調(diào)動科技人員的積極性，更好地安排時間，盡早地取得預(yù)期成果。在成果驗收并可以進入臨床前研究時，A企業(yè)處于主導(dǎo)地位，B研究所擔(dān)當(dāng)配角。這是比較常見的做法。

3.支持高校院所提高科技成果的成熟度。B研究所可以爭取政府的資助，或者聯(lián)合企業(yè)合作轉(zhuǎn)化，或者設(shè)立科技成果轉(zhuǎn)化專項資金等，支持有商業(yè)前景的科技成果熟化，提高早期科技成果的成熟度。目前一些地方提出設(shè)立概念驗證計劃或概念驗證中心，一些高校聯(lián)合地方政府設(shè)立中試基地或中試專項資金等，支持早期科技成果熟化，主要目的是提高科技成果成熟度，更好地跨越科技成果轉(zhuǎn)化中的“死亡之谷”。有的科研團隊以早期成果在職創(chuàng)辦企業(yè)，在該成果熟化以后，再進行融資，以實現(xiàn)轉(zhuǎn)化及產(chǎn)業(yè)化，或者出讓給企業(yè)。有的采取以許可方式與企業(yè)建立合作關(guān)系，熟化后再轉(zhuǎn)讓或作價投資。

4.選擇適當(dāng)?shù)募夹g(shù)合同類型。對于不同的技術(shù)內(nèi)容，當(dāng)事人可享有的權(quán)利和須承擔(dān)的義務(wù)有較大的不同。為促進當(dāng)事人充分享有合同權(quán)利并履行合同義務(wù)，在簽訂合同之前，當(dāng)事人須根據(jù)《民法典》《技術(shù)合同認定登記管理辦法》和《技術(shù)合同認定規(guī)則》等規(guī)定，選擇適當(dāng)?shù)募夹g(shù)合同類型，并恰當(dāng)?shù)卦O(shè)定各自的權(quán)利義務(wù)。而且，不同類型技術(shù)合同的當(dāng)事人可享受的扶持政策也有差異。正確地簽訂技術(shù)合同，不僅有助于當(dāng)事人履行技術(shù)合同，也有助于充分享受國家相關(guān)扶持政策。