法律面前人人平等：誰的面前？何種平等？

□ 駱意中

內(nèi)容提要 “法律面前人人平等”被視為法律的一項(xiàng)基本原則，但是該原則的適用范圍，以及具備何種效力卻是不清楚的， 并且將其具體化為同案同判原則仍然將面臨冗余的懷疑。 內(nèi)在于法律本身的平等在概念上依賴于規(guī)則的一般性，這是因?yàn)榉芍械钠降仍瓌t范圍只能是在適用法律中的平等， 而無法完全保證法律內(nèi)容中的平等， 并且也不能等同于完全正當(dāng)?shù)呐袥Q。 但是，平等原則在法律制度中通過抽象化的方式予以實(shí)現(xiàn)，并且該形式性的平等原則仍然具有實(shí)質(zhì)平等無法替代的規(guī)范重要性。

引 言

“法律面前人人平等”（以下簡稱“平等原則”）作為基本原則的地位， 被所有秉持現(xiàn)代法治理念的法律體系所確認(rèn)。僅以中國現(xiàn)行法為例，該原則在我國的根本法與部門法中反復(fù)被強(qiáng)調(diào)：比如《憲法》 第三十三條第二款明確規(guī)定：“中華人民共和國公民在法律面前一律平等。”除了該一般性條款之外，《憲法》第四條和第四十八條還分別強(qiáng)調(diào)，公民的平等權(quán)利不受民族與性別的影響。 而民法作為調(diào)整平等主體間法律關(guān)系的部門法， 該原則在本質(zhì)上必然就成為了其根本性的法律原則之一?！睹穹ǖ洹房倓t部分第四條規(guī)定：“民事主體在民事活動(dòng)中的法律地位一律平等?！辈⑶业谑臈l還專門規(guī)定了自然人享有平等的民事權(quán)利能力。然而，一個(gè)有意思的現(xiàn)象是， 一方面平等原則被視為法律常識(shí)與基本原則， 但與該原則不可撼動(dòng)的地位相反，學(xué)界對(duì)于該原則究竟意味著什么，是否真的具有任何的實(shí)質(zhì)內(nèi)容等等問題卻一直存在爭議，甚至有學(xué)者認(rèn)為，該原則不僅是“空洞的”，更是道德上“扭曲的”。①

眾所周知， 平等原則作為現(xiàn)代國家的標(biāo)志之一，彰顯的是封建法律體系，或者等級(jí)制法律體系的消解， 但除卻這一帶有宣言性質(zhì)的歷史內(nèi)涵之外， 平等原則在當(dāng)代的法律體系中是否還有其他實(shí)際的內(nèi)容，是否能夠承擔(dān)額外的公共倫理價(jià)值，就成為了一個(gè)具有重要意義， 但卻很難回答的問題。之所以難以回答，在我看來大概包括了這兩方面的原因，分別對(duì)應(yīng)該原則中的“面前”以及“平等”這兩個(gè)模糊的表達(dá)。

首先，法律“面前”人人平等可能指代：在民主立法的過程中， 每個(gè)人對(duì)于法律的內(nèi)容是什么可以產(chǎn)生平等的影響；②或者法律的具體內(nèi)容中實(shí)質(zhì)平等地對(duì)待所有主體；或者是無論法律內(nèi)容如何，法律適用的過程中平等地對(duì)待所有公民。 本文將主要在后兩種對(duì)于“面前”的解釋中做出判斷，也即該原則究竟指代的是法律內(nèi)容中的平等， 還是法律適用中的平等。

平等原則中另外一個(gè)模糊之處來自于“平等”這個(gè)價(jià)值本身。 羅納德·德沃金（Ronald Dworkin）非常準(zhǔn)確地描述了這種令人困擾的局面：“平等是一個(gè)爭議中的概念： 贊揚(yáng)或者貶低平等的人們對(duì)于他們在贊揚(yáng)或貶低什么也存在分歧。”③簡言之，平等之所以很難處理是因?yàn)椋?脫離平等價(jià)值所處的具體實(shí)踐來單獨(dú)討論平等應(yīng)該是實(shí)質(zhì)平等或形式平等、機(jī)會(huì)平等或結(jié)果平等都是沒有意義的。比如在分配正義的討論中，最初有不少觀點(diǎn)認(rèn)為，社會(huì)資源的有限性使得結(jié)果平等是不可能實(shí)現(xiàn)的，因此，只能保障某種形式的機(jī)會(huì)平等。但羅爾斯與德沃金讓我們注意到，僅僅機(jī)會(huì)平等（或者伊麗莎白·安德森所說的“起點(diǎn)平等”）仍然是不正義的，因?yàn)樯鐣?huì)與自然的偶然性使得表面上的機(jī)會(huì)平等仍然不平等， 有些人因?yàn)槠涑錾妥⒍o法過上體面的生活， 而另外一些人因出生這一偶然事件所帶來的財(cái)富與社會(huì)地位讓其一生無憂， 因此正義原則最重要的課題之一就在于如何控制偶然性對(duì)于個(gè)人生活的不正當(dāng)影響。④相反，在百米賽跑中的平等要求的僅僅是選手處于同一起跑線上，而不應(yīng)當(dāng)去限制天賦、人種等等偶然因素所帶來的不平等， 因?yàn)檫@是競技體育本身的性質(zhì)與目的所決定的。 所以，何種平等的觀念是正確的，必然需要放在平等出現(xiàn)的具體實(shí)踐的目的和意義之中來討論， 而這也是為何當(dāng)代平等理論往往在分配正義的框架之下進(jìn)行。同樣，法律中的平等原則究竟預(yù)設(shè)了何種平等觀也需要我們首先澄清上一段中的問題， 也即我們討論的平等出現(xiàn)在與法律相關(guān)的什么問題之中， 而這一前序問題的答案將會(huì)在一定程度上決定法律面前的平等應(yīng)該采納何種平等觀。

結(jié)合上述平等原則中“面前”與“平等”所帶來的兩方面的困難， 本文嘗試論證的將是相關(guān)聯(lián)的兩個(gè)命題：其一，法律的平等原則僅指法律適用面前的人人平等，而非法律內(nèi)容中的平等；其二，平等原則通過抽象化的方式來確保形式平等， 并且這種平等最終來自于形式法治的要求。

一、冗余命題

自從亞里士多德以來， 正義的要求就與平等關(guān)聯(lián)在一起，因?yàn)檎x要求平等地對(duì)待平等的人，不平等地對(duì)待不平等的人， 并且不正義往往就來自于不平等地對(duì)待了平等的人， 或者平等地對(duì)待了不平等的人。⑤這一要求也被總結(jié)為一個(gè)根本的平等原則，即“同等情況同等對(duì)待（treat like cases alike）”，那么，只要我們將該原則中的“情況”限縮在法律案件的情況中， 似乎平等原則在法律中的具體化順理成章地就成為了“同案同判”原則。⑥但是，即使我們在寬松的意義上來理解這個(gè)原則，將“同等情況”僅僅理解為依據(jù)法律規(guī)定具有相同性質(zhì)，而非完全一模一樣的情況，并且將“同等對(duì)待”理解為“將人們作為平等的主體來對(duì)待”，而非“相同地對(duì)待不同的人”，⑦同案同判原則仍然無法必然滿足平等原則的要求。 這是因?yàn)樵谕耆豢紤]同案同判這個(gè)要求的情況下，法院基于獨(dú)立、正確的裁判，能夠最終形成同案同判的情況。 或者說，同案同判對(duì)于平等的貢獻(xiàn)依托于依法裁判所形成的狀況， 同案達(dá)成同判只是依法裁判的附帶現(xiàn)象（epiphenomenon）。 約瑟夫·拉茲（Joseph Raz）在對(duì)平等主義的理論進(jìn)行批評(píng)時(shí)認(rèn)為， 如果一個(gè)原則能夠被認(rèn)定為平等原則， 那么，“在所有該原則出現(xiàn)的情況下， 它必須展現(xiàn)出平等不僅僅是該原則所產(chǎn)生的結(jié)果，而同時(shí)也是它們的目的。 ”⑧據(jù)此，我們可以區(qū)分出兩種平等價(jià)值在同案同判原則中所處的位置：

作為結(jié)果的平等： 所有類似的案件在事實(shí)上得到了同等的對(duì)待；

作為目的的平等： 所有類似的案件為了得到同等的對(duì)待， 而在事實(shí)上得到了同等的對(duì)待。

而同案同判之所以不是平等原則的必要條件是因?yàn)椋?同案同判無法證明其實(shí)現(xiàn)的必然是作為目的的平等， 而不僅僅是作為附帶產(chǎn)物而出現(xiàn)的結(jié)果的平等。 但是，平等原則中，“人人平等”本身就是作為法律對(duì)待不同主體的目的所在， 因而必然要求的是作為目的的平等。 并且對(duì)于保障作為結(jié)果的平等而言， 同案同判原則相較于其他授予權(quán)利的原則也并沒有額外的優(yōu)勢， 因?yàn)檎\如拉茲所言：“所有授權(quán)的原則都會(huì)產(chǎn)生 （某方面的）平等，而這種平等是偶然產(chǎn)生的副產(chǎn)品，因?yàn)樗袚碛衅降荣Y格的人們，在這些原則面前都擁有平等的權(quán)利。”⑨但是，這個(gè)結(jié)論不僅僅說明了同案同判無法必然滿足平等原則的要求，更暴露了平等原則本身的一個(gè)困難：法律中的平等，甚至一般意義上的平等都是冗余的，只能依附于其他的原則作為副產(chǎn)品出現(xiàn)。并且可能會(huì)讓我們感到有些意外的是，除了拉茲之外， 許多對(duì)于法律的本質(zhì)有著深刻理解的學(xué)者們， 卻對(duì)于我們認(rèn)為理所當(dāng)然的平等原則不以為然。 以漢斯·凱爾森（Hans Kelsen）為例，他就認(rèn)為平等原則在法律中發(fā)揮的作用微乎其微：

所謂的法律面前人人平等這條特殊的原則又如何呢？ 它的全部含義不過是這樣一種機(jī)制， 如果將要被適用的法律中沒有做出區(qū)分，那么法律不應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待。如果法律僅僅授予男性政治權(quán)利，而沒有授予女性；只授予公民，而沒有授予外人；只授予特定種族或者宗教的成員， 而沒有授予其他種族或者宗教的成員，那么如果在具體的案件中，司法機(jī)關(guān)判決一位女性、外國人或者某一宗教或種族的成員不享有政治權(quán)利， 但是這一判決卻完全遵守了法律面前人人平等的原則。 該原則幾乎與平等不再有任何關(guān)系。 它所陳述的僅僅是， 法律應(yīng)該按照其本應(yīng)該被適用的方式來適用。這是合法性或者正當(dāng)性的原則，而它本質(zhì)上內(nèi)在于所有的法律秩序， 而無論這種秩序是否正義。⑩

凱爾森的這段論述事實(shí)上包含了兩種批評(píng)：首先，平等原則在概念上等同于對(duì)于法律的正確適用，或者合法性（legality）原則。 這一批評(píng)類似于上文提到的對(duì)于同案同判的批評(píng)，也即當(dāng)法律內(nèi)容本身是平等的， 那么正確的適用會(huì)形成作為結(jié)果的平等，但是，這是因?yàn)槠降仍瓌t被合法性原則所取代。其次，如果法律在內(nèi)容上沒有保證平等，那么平等原則在適用法律中也無法保證平等， 因?yàn)槠降仍瓌t要求適用那些本身對(duì)于不同人群予以區(qū)別對(duì)待的法律，因而與某種法律秩序是否正義沒有關(guān)聯(lián)。據(jù)此，我們可以區(qū)分出兩種形式的平等冗余論?。

一是概念冗余論： 平等在概念上依附于規(guī)則的本質(zhì)屬性， 等同于規(guī)則的一般性以及對(duì)于規(guī)則的正確適用。

對(duì)于拉茲而言， 法律面前的平等之所以冗余正是因?yàn)槠降冗@個(gè)概念本身是空洞的， 因?yàn)樗械脑瓌t都是對(duì)于一般性理由的陳述，如此一來“對(duì)于滿足適用條件的人們而言， 這些原則便平等地適用于他們。 一般性暗含了對(duì)于特定人群的平等適用。 在一項(xiàng)原則的條件或者后果陳述中增加上‘平等地’并不必然使得該原則與平等產(chǎn)生更多的關(guān)聯(lián)”。?換言之，在拉茲看來，法律中的平等事實(shí)上指代的是法律規(guī)則本質(zhì)在適用中的一般性，而并非真正指代某種平等的概念。例如，法律規(guī)定十八歲以上的公民平等地享有政治權(quán)利，那么，平等對(duì)待所有十八歲以上的公民， 以及區(qū)別對(duì)待十八歲以上與十八歲以下的公民， 這并非來自于平等的要求， 而是因?yàn)榇嬖谥陀^的標(biāo)準(zhǔn)來規(guī)定什么是“相同情況”，以及需要何種方式來“相同對(duì)待”。也正是出于類似的考慮，有學(xué)者認(rèn)為，法律中的人人平等需要的是規(guī)則來界定人們應(yīng)該在什么問題上被認(rèn)定為“平等的”，并且何種方式才是“相同對(duì)待”，所以，平等原則的表象之下是由權(quán)利分配的實(shí)質(zhì)原則構(gòu)成的，因而，平等原則不僅僅在概念上依賴于權(quán)利的陳述，從而是空洞的，并且平等的陳述還會(huì)帶來掩蓋真正重要的權(quán)利陳述， 從而帶來混亂。?

二是規(guī)范冗余論： 平等僅僅指代平等適用規(guī)則，因此，如果規(guī)則內(nèi)容本身不平等，那么，平等的適用規(guī)則并不能促進(jìn)正義的要求。

這種對(duì)于平等原則的批評(píng)則有些不同， 并且同樣在凱爾森的論述中能夠找到證據(jù)。

假設(shè)在一個(gè)存在種姓制度的國家中， 法律將人分為三六九等， 并且賦予高種姓的公民各種特權(quán)，那么，正確或者平等地適用這種本身不平等或者不正義的法律，并不能更好地促進(jìn)平等和正義，甚至通過立法將不平等固化， 將會(huì)使得該社會(huì)的不正義更加惡化。 一個(gè)更為極端的例子自然是納粹時(shí)期的德國， 正確適用仇視猶太人的法律促使了極端不正義的情況出現(xiàn)。 正如杰拉德·高斯（Gerald Gaus）的陳述：在適用法律的過程之中，官員僅僅考慮的是個(gè)人的法律權(quán)利， 而不考慮超越法律的其他因素，例如社會(huì)階級(jí)、性別、種族等等。不同的人們擁有不同的權(quán)利， 但正是法律將人們進(jìn)行區(qū)分，形成了不同人群，因此，“法律面前人人平等僅僅是法律在對(duì)待人們的時(shí)候， 其待遇完全由他/她的法律地位決定， 而與其社會(huì)地位無關(guān)。該原則本身與給予特定的人群法律特權(quán)是相容的。 ”?簡單來說，規(guī)范冗余論認(rèn)為，法律對(duì)待公民的方式是否正義或平等是由法律本身的內(nèi)容來決定的，而平等原則并不能額外地促進(jìn)正義與平等。

在正式開始回應(yīng)冗余命題之前， 我們首先需要反思這兩種冗余論斷是否會(huì)對(duì)平等原則的重要性產(chǎn)生實(shí)質(zhì)的影響：可以確定的是，如果規(guī)范冗余論成立的話， 也即平等地對(duì)待相同狀況的人們并非法律本身應(yīng)該追求的目的，那么，平等原則將無法對(duì)于法官或者其他官員的行為產(chǎn)生任何規(guī)范上的約束，從而指引他們的行為。 因此，如果我們需要辯護(hù)平等原則仍然是有意義的法律基本原則，那么，我們不得不對(duì)此加以回應(yīng)。而概念冗余論則是認(rèn)為， 法律面前的平等被還原為規(guī)則的正確適用與規(guī)則的一般性，但是如果在規(guī)則的本質(zhì)中以及規(guī)則的正確適用中包含了對(duì)于某種形式的平等的追求與保障，那么，即使平等原則在概念上被還原，但是平等的價(jià)值仍然具有規(guī)范上的分量， 得以影響法律對(duì)待人們的方式。?或者說雖然平等在概念上被規(guī)則本身的性質(zhì)所吸收， 但是這仍然有可能是因?yàn)橐?guī)則必然包含了某種程度上對(duì)于平等價(jià)值的追求， 因此即使平等原則在概念上不獨(dú)立于規(guī)則本質(zhì)， 但是該原則的目的仍然是促進(jìn)平等價(jià)值所具有的道德重要性。出于這個(gè)考慮，本文將重點(diǎn)回應(yīng)規(guī)范冗余論，并且對(duì)于概念冗余論做出讓步。

二、法律內(nèi)容中的平等與適用中的平等

在論證平等原則的道德重要性之前， 首先需要論證為何平等原則只可能指代法律適用中的平等，而非內(nèi)容中的平等。?這當(dāng)然不是說在制定法律的時(shí)候，立法者不需要對(duì)公民予以平等的對(duì)待，而是只有將人們進(jìn)行區(qū)分得到了充分的證明時(shí)，這樣做才是道德上能夠被允許的。但是，我們認(rèn)定為基本常識(shí)的法律平等原則卻不可能對(duì)于法律內(nèi)容上的平等施加約束。一個(gè)直覺性的觀點(diǎn)似乎是，圍繞法律內(nèi)容中的平等觀的爭議， 與不同法律體系在法律平等原則上的共識(shí)， 兩者之間存在明顯的不對(duì)等之處。 誠如布萊恩·巴里（Brian Barry）所說， 即使存在道德共識(shí)的立法也會(huì)對(duì)不同的人產(chǎn)生不同的影響： 比如禁止傷害的刑法條款顯然對(duì)于情緒管理能力薄弱的人群更可能適用， 而對(duì)能時(shí)刻保持理性的群體不會(huì)有任何影響。?那么，法律內(nèi)容中需要保障的平等觀是什么， 這似乎是一個(gè)必然會(huì)引起爭議的問題。 好在我們不需要過多地卷入到何種具體的平等觀是正確的這一爭議中去， 而可以通過兩個(gè)情境來論證為何平等原則指涉的是適用中的平等。

首先，假設(shè)國家A 認(rèn)為，政治與法律的安排應(yīng)該最大可能地保障個(gè)人自由， 而平等必然會(huì)限制個(gè)人自由，從而不應(yīng)該被視為政治價(jià)值，那么，我們可以將A 看作一個(gè)“諾齊克式的國家”；而國家B 認(rèn)為， 政治與法律的安排應(yīng)當(dāng)最大可能地保障人們平等的基本自由， 并且經(jīng)濟(jì)與社會(huì)的不平等只有在對(duì)所有人都有利的情況下才是可以被允許的，我們可以將B 看成“羅爾斯式的國家”。 雖然，A 和B 在法律內(nèi)容中是否應(yīng)當(dāng)首要保證平等的價(jià)值存在激烈的沖突，但是兩個(gè)國家卻仍然同意，法律應(yīng)當(dāng)平等對(duì)待所有人。

其次，假設(shè)國家C 認(rèn)為，雖然政治與法律的安排中，平等是首要價(jià)值，但是平等是指給予每個(gè)人基本生活能力所必需的條件保障， 而并非只在對(duì)所有人有利的情況下才允許資源分配的不平等，這是“森式的國家”。 那么，雖然B 和C 都認(rèn)為平等是政治需要保障的價(jià)值， 并且應(yīng)該在法律的內(nèi)容中存在相應(yīng)的制度安排，但是B 和C 卻對(duì)何種平等應(yīng)該體現(xiàn)在制度安排中存在分歧， 不過這兩個(gè)國家仍然同意，法律應(yīng)當(dāng)平等對(duì)待所有人。

從A 和B、B 和C 之間的分歧與共識(shí)中我們可以總結(jié)認(rèn)為， 無論法律內(nèi)容中是否應(yīng)當(dāng)保證平等，以及應(yīng)當(dāng)保證何種形式的平等，一個(gè)最低限度的共識(shí)在于所有合理正當(dāng)?shù)膰叶颊J(rèn)為， 法律應(yīng)當(dāng)平等對(duì)待所有人，也即我們所說的“平等原則”。需要說明的是該論證預(yù)設(shè)了這樣一個(gè)事實(shí)， 在合理正當(dāng)?shù)膰抑卸颊J(rèn)為法律的平等原則是應(yīng)該被保證的。 依據(jù)這兩步論證，我們似乎可以確認(rèn)：被認(rèn)定為基本原則的平等原則指代的是法律適用中的平等，而非內(nèi)容中的平等。為了進(jìn)一步穩(wěn)固這一結(jié)論，需要補(bǔ)充的另一個(gè)論證是，這兩種平等本身是相互獨(dú)立的。

兩種平等之所以相互獨(dú)立其原因在于， 在法律的安排中兌現(xiàn)這兩種平等的方式是截然相反的。假設(shè)張三是一名高校藝術(shù)史的任教老師，她的課程以論文的方式對(duì)學(xué)生給出評(píng)價(jià)， 并且論文的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)包括選題、文獻(xiàn)選取、論證深度等等明確規(guī)定的方面。 李四與王五是該門課程中最努力的學(xué)生， 且選擇了同一名藝術(shù)家為題材進(jìn)行論文寫作，然而兩人的區(qū)別在于該藝術(shù)家是李四的至親，因而獲得了大量其他人無法獲取的文獻(xiàn)與材料，而王五卻出生貧寒， 除了公共圖書館之外沒有其他渠道獲取資料。自然而然，李四的論文在各方面都要?jiǎng)龠^王五一籌，從而獲得了課程的最優(yōu)，王五屈居其次。 這個(gè)場景中存在兩種不同形式的平等可以分別對(duì)應(yīng)法律內(nèi)容與適用中的平等：其一，張三依據(jù)論文評(píng)價(jià)的標(biāo)準(zhǔn)本身對(duì)于兩位學(xué)生的文章進(jìn)行評(píng)價(jià)，平等地適用事先制定的標(biāo)準(zhǔn)；其二，我們可以認(rèn)為， 論文評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)本身并沒有平等對(duì)待李四與王五，這兩位學(xué)生因?yàn)榕既恍缘囊蛩?，而非自己的選擇而導(dǎo)致背景性的不平等，因此，真正平等地對(duì)待他們，需要考慮偶然性給予李四不應(yīng)得的優(yōu)勢地位，并且通過補(bǔ)償弱者或其他方式來消除優(yōu)勢地位的影響。第一種平等中要求的是，學(xué)生的任何信息對(duì)于張三的判斷都不能產(chǎn)生影響，或者說張三除了提交論文的質(zhì)量與論文評(píng)價(jià)的標(biāo)準(zhǔn)之外，不應(yīng)該知曉其他任何信息， 所以匿名制往往是保證這種平等的制度設(shè)計(jì)。 但是第二種平等則截然相反， 張三必須了解學(xué)生所有可能會(huì)對(duì)論文質(zhì)量產(chǎn)生影響的偶然性因素， 并且通過對(duì)處于劣勢的學(xué)生予以正當(dāng)?shù)钠恍源?，從而達(dá)到這種平等。

我們可以用一種更理論化的方式來表明兌現(xiàn)兩種平等時(shí)的迥異。要實(shí)現(xiàn)法律內(nèi)容中的平等，需要立法者掌握社會(huì)中不同個(gè)體之間存在的各種不平等，例如因?yàn)殡A層、性別、民族等等因素而產(chǎn)生的不平等， 并且對(duì)處于法律權(quán)限范圍之內(nèi)的不平等進(jìn)行調(diào)整。因此，實(shí)現(xiàn)內(nèi)容中平等的一個(gè)必要條件是，立法者面對(duì)的是具有詳細(xì)信息的不同個(gè)人，而不能僅僅是抽象的法律主體。 以德沃金的資源平等觀為例， 他明確地闡述這種平等觀的目標(biāo)是“描述每個(gè)人（person by person）的資源平等”，因此需要考慮每個(gè)人的個(gè)人歷史中會(huì)在平等原則中影響其應(yīng)得的各種因素。 并且德沃金強(qiáng)調(diào)資源平等觀考慮的基本單位并非某種社會(huì)或者經(jīng)濟(jì)階層構(gòu)成的群體，而是每個(gè)人的個(gè)體權(quán)利，因而更凸顯了平等原則對(duì)于個(gè)體歷史信息的要求。?安德森的平等觀則更強(qiáng)調(diào)公民之間不存在壓迫性的關(guān)系，每個(gè)公民最終需要對(duì)其他人保證的是一些自由的社會(huì)性條件， 而這些自由是人們作為平等公民發(fā)揮功能所必需的。然而，因?yàn)槿藗儍?nèi)在能力與社會(huì)狀況中存在著區(qū)別， 所以在將資源轉(zhuǎn)化為參與到社會(huì)與政治生活的能力的過程中， 他們并非是平等的， 因此為了讓他們能夠擁有作為平等公民的自由， 每個(gè)人有權(quán)獲得分配的資源在數(shù)量上將會(huì)是不同的。?換言之，為了保證法律內(nèi)容中的平等，要求立法者在考慮公民“個(gè)人歷史” 或者不同的“內(nèi)在能力與社會(huì)狀況”之后，再做出相應(yīng)的立法決定， 而這種決定往往是賦予特定的人們以優(yōu)先待遇，從而來滿足平等的要求。 與此相反，法律適用中的平等要求法官排除一切與法律規(guī)定本身無關(guān)的當(dāng)事人信息，盡可能地保證不偏不倚的審判，或者用某種極端的方式來表述： 當(dāng)事人在法律適用面前，是一種非人格化的抽象主體，而不是具有個(gè)人歷史、不同能力、不同社會(huì)狀況的個(gè)人。

至此， 我們區(qū)分了法律內(nèi)容中與適用中的平等， 并且由于不同法律體系對(duì)于平等原則所持有的共識(shí)， 以及不同的平等觀在法律內(nèi)容中所存在的廣泛分歧，基于這兩者間的不對(duì)等，我們可以確定平等原則中的法律“面前”所指代的是法律適用過程中的平等。而接下來需要處理的問題是，法律適用中的平等是何種平等， 以及如果這種平等并不能保證人們得到實(shí)質(zhì)的平等對(duì)待， 那么為何平等原則仍然具有道德重要性？

三、平等與抽象化

威廉·露西（William Lucy）認(rèn)為，司法平等必然包含了三個(gè)組成部分：第一，推定性身份，也即法律將其主體視為相同的抽象存在（identical abstract beings），而并非具有特性的個(gè)體。 這其中包含兩個(gè)方面， 一方面是法律推定人們在認(rèn)知與身體的能力上是完全相同的， 因而他們具有相同服從于法律的能力； 另一方面則是人們擁有完全相同的“形式上的”法律權(quán)利與能力的資格。 第二是一致性，這意味著法律在對(duì)人們做出評(píng)價(jià)的時(shí)候，依據(jù)的是同等適用于所有人的一般、客觀的標(biāo)準(zhǔn)。第三，有限的例外情況，該條件與一致性相關(guān)，即法律在適用這些具有一致性的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)， 僅僅在限定的情況與范圍之內(nèi)， 才能通過免責(zé)條款來放松一致性的要求。?前兩個(gè)部分正好對(duì)應(yīng)法律適用中的平等，因而我們對(duì)此進(jìn)一步展開論證。

通常似乎沒有一種關(guān)于實(shí)質(zhì)平等的理論會(huì)認(rèn)為，平等對(duì)待意味著將人們視為相同（identical）的主體，并得到相同的分配份額。從德沃金和安德森的論述中我們發(fā)現(xiàn)， 實(shí)質(zhì)平等恰好要求法律將人們視為不一樣的個(gè)體， 并且通過不同的分配來矯正社會(huì)結(jié)構(gòu)中已經(jīng)存在的不平等， 從而滿足平等的要求。但是，法律適用中的平等卻又正好要求在通常情況下，法律將人們視為相同的主體，因此法律規(guī)則對(duì)他們相同地適用。 而這種相同要求的滿足是通過抽象化的方式來完成的，或者說，對(duì)于法律適用中的平等而言， 人人平等是因?yàn)閺姆傻囊暯浅霭l(fā)， 每個(gè)個(gè)體擁有的都是法律規(guī)則抽象化而形成的相同的法律身份。因此，在法律面前的人們既非原告亦非被告， 不是受害者也不是犯罪嫌疑人，并且法律對(duì)于人們的社會(huì)、文化、經(jīng)濟(jì)、種族等等差異“顯然是無視的（ostensibly blind）”。?抽象化的法律身份廣泛出現(xiàn)在各部門法之中， 其中最明顯的制度當(dāng)然是責(zé)任能力的劃分。例如，在民法中， 只要年滿十八周歲的自然人就是完全民事行為能力人，可以獨(dú)立地實(shí)施民事法律行為。假設(shè)某人A 雖然年過十八歲， 但是其認(rèn)知能力仍然稍弱于通常十八歲的自然人， 卻又不足以被認(rèn)定為限制或者無民事行為能力人，那么，A 與所有其他人具有完全相同的民事行為能力； 而相反B 雖然年齡不滿十八歲（且尚未獨(dú)立生活），但卻有超乎常人的認(rèn)知與意志能力， 遠(yuǎn)超大多數(shù)成年人。 那么，當(dāng)A 和B 因?yàn)橄嗤男袨?，分別侵犯了C 和D 相同的權(quán)利，但是，從法律的視角看待當(dāng)事人與其行為，A 與B 在認(rèn)知能力的真實(shí)狀況完全被法律排出，A 以完全民事行為能力的抽象法律身份出現(xiàn)，而B 僅僅具有限制行為能力。并且法律在評(píng)價(jià)A、B 的侵權(quán)責(zé)任時(shí)，不考慮任何與他們個(gè)人身份相關(guān)的信息，僅僅考慮在侵權(quán)事件中，是否出現(xiàn)了侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件的必要因素，以及A 與B 的法律身份是什么。因此，在民法規(guī)定自然人具有一律平等的民事權(quán)利能力時(shí)， 正是通過抽象化的方式來完成的。而在公法中，通過抽象化來滿足平等原則的制度同樣常見，例如在刑法中，除了同樣通過抽象化的方式來認(rèn)定刑事責(zé)任能力之外， 在過失犯罪的認(rèn)定中， 無論是當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)預(yù)見的危害結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠鉀]有預(yù)見，抑或是因?yàn)檩p信能夠避免而導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生， 這其中都預(yù)設(shè)了當(dāng)事人能夠滿足的注意義務(wù)或者應(yīng)該具有的認(rèn)知能力，而預(yù)設(shè)的認(rèn)知能力標(biāo)準(zhǔn)正是通過抽象化的客觀標(biāo)準(zhǔn)來設(shè)定， 也即正常理性的人應(yīng)該具備的認(rèn)知能力。 因而，刑法在確定過失刑事責(zé)任的過程中，不考慮不同犯罪嫌疑人具體的認(rèn)知能力，正是刑法中對(duì)于平等原則的遵守。?所以，無論是在公法還是私法領(lǐng)域， 法律都通過抽象化的法律身份來進(jìn)行評(píng)價(jià)，從而排除人們與評(píng)價(jià)無關(guān)的所有其他信息。

但是，這里會(huì)引起的一個(gè)懷疑是，前文提到過法律內(nèi)容中的平等不僅無法通過抽象化的方式來實(shí)現(xiàn)， 反而需要盡可能知道每個(gè)個(gè)體在社會(huì)關(guān)系結(jié)構(gòu)中所處的地位， 以及因?yàn)檫@些地位而存在的不平等，那么，這似乎至少說明抽象化并非是平等的必要條件，對(duì)此我們可以通過下述論證來回應(yīng)。

伯納德·威廉姆斯（Bernard Williams）在試圖澄清平等的理念時(shí)提供了一個(gè)論證， 我們可以簡短地復(fù)述為：平等之所以是一個(gè)重要的道德價(jià)值，在根源上是因?yàn)槲覀冋J(rèn)為每個(gè)人都擁有平等的道德地位， 因此值得被平等地對(duì)待， 予以平等的尊重。而尊重之所以能夠負(fù)擔(dān)平等的道德意義，這是因?yàn)樽鹬匾馕吨覀冊谂袛嘁粋€(gè)人的時(shí)候， 依據(jù)的并非是某種能夠適用于這個(gè)人的標(biāo)簽， 而應(yīng)該從他或她的視角來看待這個(gè)世界； 而這進(jìn)一步要求我們忽視掉人們的成就、社會(huì)地位等等頭銜（titles），因?yàn)樗鼈冿@然是社會(huì)、政治以及職業(yè)不平等的載體，所以，“尊重”要求我們“對(duì)待人們的根本態(tài)度不應(yīng)該被職業(yè)上的成功或者社會(huì)地位來左右……每個(gè)人都有資格要求其他人盡力地去理解他們，而為了實(shí)現(xiàn)這一目的，每個(gè)人都應(yīng)該從顯著的特定不平等的結(jié)構(gòu)中抽象（abstracted）出來”。?人們都擁有潛在的能力來實(shí)現(xiàn) “反思性的自覺（reflective consciousness）”， 從自己的角色和身份中脫離出來，因而，只有當(dāng)我們從“人類的觀點(diǎn)”來看待每個(gè)人的時(shí)候， 這種觀點(diǎn)才將人們從不平等的結(jié)構(gòu)中抽象了出來，所以，抽象化或者人類的觀點(diǎn)就成為了平等的必要條件。?

依據(jù)上述論證， 一般意義上的平等都需要某種形式的抽象化來保證，所以，一個(gè)必然的結(jié)論就是，無論是法律內(nèi)容中的平等，還是法律適用中的平等必然都包含了抽象化的要求。 但如果是這樣的話，我們?nèi)绾芜€能像第二部分的結(jié)論那樣，將兩種平等區(qū)分開？ 威廉姆斯的論述中仍然為我們提供了可靠的理論資源： 例如在高等教育資源如何分配的政治決定中，應(yīng)該將學(xué)生的性別、種族、社會(huì)地位等等身份都排除在外， 找到與該分配具有相關(guān)性（relevance）的理由。 假設(shè)與高等教育資源分配相關(guān)的理由僅僅是學(xué)生的學(xué)術(shù)能力，那么，抽象化意味著備選的學(xué)生除了學(xué)術(shù)能力的面向外，不再是具有具體信息的個(gè)體。但是，在實(shí)踐中情況往往并非完全由理由來決定， 因?yàn)閷W(xué)術(shù)能力的抽象化仍有可能制度性地將一部分人排除在高等教育之外。 假設(shè)學(xué)術(shù)能力強(qiáng)的學(xué)生都來自于社會(huì)地位較高且父母受過高等教育的家庭，那么，最終獲得高等教育資源分配的學(xué)生僅僅限于這個(gè)群體。因此，在高等教育權(quán)利的社會(huì)可操作性（operativeness）層面，抽象化還有另外一層含義，也即家庭出身對(duì)于學(xué)生學(xué)術(shù)能力的影響本身是發(fā)生在學(xué)生身上的事件，而非這些學(xué)生本身，因此需要將待分配的學(xué)生從這些本身不平等的 “環(huán)境中抽象出來”。?因此，當(dāng)立法者決定一種平等的高等教育資源分配方式時(shí)， 那么這種法律內(nèi)容中的平等同樣需要通過抽象化的方式來保證。

不過， 法律內(nèi)容與適用中的平等在抽象化上仍然存在重要的區(qū)別： 我們可以將內(nèi)容中的平等理解為某種道德爭議， 那么對(duì)于諸如決定高等教育資源的相關(guān)理由以及社會(huì)可操作性的諸多因素，這種公共討論仍然是開放的，或者借用威廉姆斯的話來說， 當(dāng)公民在爭議中討論是何種理由具有相關(guān)性，以及某項(xiàng)制度需要具有可操作性，那么這種觀點(diǎn)“的確是言之有物的”。?相反，在法律適用中， 法律的權(quán)威性特征已經(jīng)確定了何種理由與可操作性對(duì)于特定的分配制度具有相關(guān)性，因此，法律的規(guī)定確定具有何種特質(zhì)的學(xué)生有資格享受高等教育， 而除此之外的其他考量和爭議都不具有法律上的效力。換言之，法律適用中的平等依據(jù)的是抽象化的法律身份，實(shí)現(xiàn)這種平等的方式是將這種抽象化之后的標(biāo)準(zhǔn)平等地適用于所有學(xué)生，并且排除其他的信息。因此，這一論證推導(dǎo)出了兩個(gè)結(jié)論：其一，一般意義上的平等都依賴于某種形式的抽象化，但是在法律內(nèi)容中與適用中實(shí)現(xiàn)平等所采取的抽象化的方式仍然是能夠區(qū)分開的；其二，法律適用中的平等依賴于形式平等，將抽象化的標(biāo)準(zhǔn)平等地適用于法律主體，而如果這些標(biāo)準(zhǔn)本身并非完全實(shí)質(zhì)平等，那么，這種形式性的平等將無法保證實(shí)質(zhì)平等的實(shí)現(xiàn)。因此，接下來的問題就是，為何法律的形式平等仍然是重要的？如果平等原則無法防止實(shí)質(zhì)不平等或者不正義的發(fā)生，為什么人們還會(huì)認(rèn)為該原則具有規(guī)范上的分量？

四、形式平等的重要性

拉茲在辯護(hù)形式法治時(shí)的一個(gè)論斷對(duì)辯護(hù)平等原則也具有啟發(fā)性，他認(rèn)為“法治”并不等同于“善法之治”，如果兩者等同的話，那么弄清楚法治則需要一整套社會(huì)哲學(xué)來澄清何為“善法”，這樣會(huì)使得法治的理念沒有了任何作用。因此，法治是法本身的內(nèi)在品質(zhì)，而非法的內(nèi)在道德品質(zhì)，其最重要的價(jià)值體現(xiàn)在防止法律本身可能帶來的危險(xiǎn)，而并非其他更積極的道德作用。 拉茲認(rèn)為，法治就在于法能夠引導(dǎo)其主體的行為，因此，法治僅僅是法的諸多理想中的一種，而“善法之治”則需要補(bǔ)充其他實(shí)質(zhì)的道德價(jià)值。?該論證給予我們的啟發(fā)在于：“法律面前的平等”可能也不要求“平等法律面前的平等”，因?yàn)槌吻宸蓛?nèi)容中的平等同樣也需要一整套的社會(huì)哲學(xué)， 這將使得法律平等的理念被架空。所以，本文在前幾部分嘗試澄清的平等原則同樣也是一種內(nèi)在于法律本身的平等原則，或者說法律本身蘊(yùn)含的平等。?那么，在探討平等原則的重要性時(shí)， 我們同樣不應(yīng)該指望滿足該原則的法律決定一定是在全盤考慮下 （all things considered）道德上完全正當(dāng)?shù)臎Q定。 借用哈特的表述，正義僅僅是道德的一個(gè)切面，而法律平等又僅僅只是正義的一個(gè)切面。?但是當(dāng)法律適用中的平等得以實(shí)現(xiàn)，所適用法律的內(nèi)容卻并不平等，那么，平等原則還有何種重要性呢？規(guī)范冗余論的挑戰(zhàn)正在于，平等地適用內(nèi)容不平等的法律，例如包含種族歧視、性別歧視的法律，那么法律平等不僅不能促進(jìn)正義， 反而會(huì)將這種不正義與不平等制度化。 因此，在這種情況下，平等原則反而是損害正義的。

一個(gè)顯而易見的回應(yīng)是， 即使在法律不正義的情況下， 平等地適用這些法律也要?jiǎng)龠^反復(fù)無常、恣意擅斷的情況。因?yàn)橹辽偈苤朴谶@種法律的主體能夠知道和預(yù)期他們的行為將會(huì)引起何種后果，所以可以嘗試保護(hù)自己。反而如果法律本身已經(jīng)不正義，而法律主體還要遭受到肆意的處置，那么這將造成更大的不正義。?換言之，比起無法預(yù)期的不正義， 可預(yù)期性本身就是法律平等能夠帶來的價(jià)值。不過這種回應(yīng)可能無法說服所有人，例如假設(shè)在種族隔離制度下的黑人， 知道自己如果申請(qǐng)高等教育的資格必定會(huì)因?yàn)樽约旱姆N族而被拒絕， 那么這種確定性究竟給他或者她帶來了什么善呢？ 或者平等適用這種歧視性的法律又在什么地方促進(jìn)了正義呢？我們似乎不得不承認(rèn)，在法律整體結(jié)構(gòu)中包含了類似極端不正義的情況下，平等原則對(duì)于促進(jìn)正義或者防止更大的不正義出現(xiàn)起到的作用微乎其微，因?yàn)槠降鹊剡m用法律，顯然無法對(duì)于整體政治制度中的不正義做出修正，這也是為何羅爾斯承認(rèn)：“形式正義……所宣稱的力量，顯然依賴于這些制度的實(shí)質(zhì)正義，以及改造這些制度的可能性?！?不過，這也不代表平等原則不具備重要性，相反即使內(nèi)容完全正當(dāng)?shù)姆?，仍然需要平等原則促進(jìn)實(shí)體正義的實(shí)現(xiàn)： 假設(shè)高等教育的資格設(shè)定中沒有包含歧視性的規(guī)定， 僅以學(xué)生的學(xué)術(shù)能力與潛力（符合抽象化要求）作為標(biāo)準(zhǔn)，張三與李四都滿足了該評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，但是高校最終以張三是本地人，或者是男生，或者是校友后代等等隨意的理由錄取了他，而拒絕了李四。在這個(gè)案例中，雖然法律的內(nèi)容符合正義的要求，但如果李四以沒有得到法律平等的對(duì)待為理由進(jìn)行申訴，她的申訴顯然是有效的，因?yàn)閺埲_實(shí)得到了不正當(dāng)?shù)膬?yōu)先待遇。因此，雖然平等原則確實(shí)對(duì)于極端不正義的情況無法產(chǎn)生太大的作用， 但是這不代表該原則完全喪失了重要性， 并且一方面平等原則無法保證完全正當(dāng)?shù)姆膳袥Q， 而另一方面平等原則仍然具備內(nèi)容平等所無法代替的重要性，該原則的重要性正應(yīng)該處于這兩極之間。平等原則之所以在效力上受到限制， 其原因在于涉及法律適用的平等時(shí)，往往存在“一個(gè)非比較性的正義原則確定了在適用形式性的比較正義原則時(shí)其相關(guān)性的標(biāo)準(zhǔn)是什么”。?

在理想的情況下， 一條法律規(guī)則要能完全滿足平等的要求必然包含三個(gè)部分的考慮?： 第一，如果法律規(guī)則需要規(guī)定某種制度， 而這種制度必然會(huì)對(duì)不同的人采取不同的對(duì)待方式，那么，該制度的證成需要符合平等的要求。 通常這種會(huì)在事實(shí)上產(chǎn)生不平等的制度其證成是通過前文提到的抽象化來完成的，例如在就業(yè)的選拔中，競爭必然會(huì)帶來篩選， 有人能獲得工作機(jī)會(huì)， 有人不能獲得，那么，這種制度本身必然需要被證成。 而抽象化則意味著找到就業(yè)選拔的依據(jù)， 并且該依據(jù)僅僅考慮的是就業(yè)這項(xiàng)制度的本質(zhì)或目的， 所以就業(yè)機(jī)會(huì)的分配通常只應(yīng)該考慮工作能力， 而不應(yīng)該考慮年齡、性別、學(xué)歷等等與工作能力并非必然相關(guān)的其他因素。 抽象化的標(biāo)準(zhǔn)與將會(huì)產(chǎn)生不平等的制度的本質(zhì)是“理性相關(guān)的”，因而如果我們在醫(yī)療資源的分配中考慮了病人的經(jīng)濟(jì)狀況，而并非僅僅是病人的病痛情況，那么這將是一種“不理性的狀況”。?滿足制度證成的法律規(guī)則也就避免了特定人群被制度性地認(rèn)定為在法律或道德上低人一等的情形出現(xiàn)， 也即抽象化的標(biāo)準(zhǔn)使得前文提到的諸如種族、性別歧視、污名化（stigmatization）等等嚴(yán)重不平等的情形出現(xiàn)。

第二， 抽象化的標(biāo)準(zhǔn)在形式上不針對(duì)任何特定人群，但是結(jié)合特定國家的實(shí)際狀況，卻無法保證在事實(shí)上不會(huì)制度性地將一些人群排除在法律受益者的范圍之外，因此第二部分需要保證的是，人們在滿足抽象化標(biāo)準(zhǔn)時(shí)都擁有“實(shí)質(zhì)機(jī)會(huì)”。 在前文提到的教育資源的分配中，如果抽象化標(biāo)準(zhǔn)以學(xué)術(shù)水平為依據(jù)，那么實(shí)質(zhì)機(jī)會(huì)需要保證來自貧困家庭，或者少數(shù)族裔的考生也能有同樣的機(jī)會(huì)達(dá)到與其他學(xué)生相同的學(xué)術(shù)水平，否則他們將在事實(shí)上被抽象化的標(biāo)準(zhǔn)排除在接受高等教育的人群之外。因而，諸多平等理論以及國內(nèi)外的許多平權(quán)法案都可以被視為在嘗試滿足實(shí)質(zhì)機(jī)會(huì)的要求。

第三， 在理性相關(guān)的抽象化標(biāo)準(zhǔn)以及實(shí)質(zhì)機(jī)會(huì)的保障之外， 一項(xiàng)法律規(guī)則想要完全符合平等的要求還需要滿足程序公正的要求， 也即法定的利益是通過公平的程序分配給了一部分人群，用哈特的話來說也就是：“執(zhí)法者不因?yàn)槠娀蛘呃娴脑蚨`背‘平等’對(duì)待當(dāng)事人的要求。 與此相符的一些程序標(biāo)準(zhǔn)例如‘聽取雙方之詞’‘人和人不應(yīng)該成為自己案件的法官’ 都被認(rèn)為是正義的要求，并且在英美時(shí)常被表述為‘自然正義’的原則。 這是因?yàn)檫@些原則是不偏不倚或者客觀性的保障， 用來保證法律適用于所有并且僅僅適用于那些在法律本身規(guī)定的相關(guān)方面上相同的人們。 ”?程序公正的目的是保證抽象化的標(biāo)準(zhǔn)能夠平等地適用于不同的人們， 并且除了這些標(biāo)準(zhǔn)本身，當(dāng)事人的所有其他信息都被排除在外，從而保證法律適用中僅僅依賴抽象化的標(biāo)準(zhǔn)。

制度證成與實(shí)質(zhì)機(jī)會(huì)顯然是對(duì)于法律內(nèi)容的要求，而法律平等原則僅僅對(duì)應(yīng)程序公平的要求，但是我們也能看到， 只有當(dāng)一個(gè)法律決定滿足全部三個(gè)要求時(shí)，該決定才是完全平等的，這也就意味著對(duì)于一個(gè)最終正當(dāng)?shù)姆蓻Q定而言， 法律適用的平等同樣有著內(nèi)容平等所無法替代的規(guī)范重要性。一個(gè)滿足實(shí)質(zhì)正義的判決是制度依賴的，這卻并不代表法律適用的平等本身是無法與制度本身是否平等相分離的， 或者說我們所辯護(hù)的平等原則所能夠阻止的一些道德上壞的情形， 這是制度證成和實(shí)質(zhì)機(jī)會(huì)所不能做到的。一方面，平等原則保障抽象化的標(biāo)準(zhǔn)在最終的適用中仍然能保證抽象化， 不因?yàn)榕c法律無關(guān)的因素而使得法律的適用變得偏倚， 這是任何一種法治觀中都需要確保的形式正義， 或者對(duì)于人們可預(yù)期性保障的基本要求。另一方面，即使?jié)M足制度證成和實(shí)質(zhì)機(jī)會(huì)的法律規(guī)則， 仍然可能會(huì)出現(xiàn)違反平等要求的情形，例如在公共職位的選拔中，如果選拔的標(biāo)準(zhǔn)本身符合前兩項(xiàng)要求， 而此時(shí)仍然有多名候選人滿足這一標(biāo)準(zhǔn)，那么，公正的程序能夠防止諸如“裙帶關(guān)系、任人唯親或者純粹惰政”?的情形出現(xiàn)，并且任何一名候選人以官方?jīng)]有平等地適用選拔標(biāo)準(zhǔn)為理由進(jìn)行申訴， 她申訴的根據(jù)顯然并不是要否定標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容中存在歧視， 而是在適用標(biāo)準(zhǔn)的過程中給予了其他人不正當(dāng)?shù)膬?yōu)待。 或者例如前文中，張三和李四具有相同的學(xué)術(shù)能力，都配得上最后一個(gè)高校錄取資格， 如果此時(shí)學(xué)校錄取張三的理由超出抽象化的標(biāo)準(zhǔn)之外， 或者通過某種恣意的方式做出了最后的決定， 那么李四根據(jù)該判決違反平等原則進(jìn)行申訴則完全是合理的。所以，這三部分所構(gòu)成的實(shí)質(zhì)正義防止的是“彼此能夠區(qū)分開的錯(cuò)誤， 這些錯(cuò)誤可以在彼此獨(dú)立的情況下發(fā)生， 并且它們之所以構(gòu)成錯(cuò)誤是因?yàn)椴煌睦碛伞薄?

據(jù)此，我們就回應(yīng)了規(guī)范冗余論：雖然在極端不正義的情況之下， 平等原則能發(fā)揮的規(guī)范作用十分有限， 但這并不意味著該原則對(duì)于完全符合正義的政治決定而言沒有任何貢獻(xiàn)。事實(shí)上，在適用法律中的平等所能防止的道德錯(cuò)誤正好與法律內(nèi)容中可能出現(xiàn)的道德錯(cuò)誤是相互獨(dú)立的， 并且平等原則的考慮更多地出現(xiàn)在合理正當(dāng)?shù)默F(xiàn)代法律體系之內(nèi)，因此，法律適用中如何保證平等比起法律內(nèi)容的證成如何更切合制度的理性， 前者甚至要出現(xiàn)得更為頻繁。

結(jié) 語

在漫長的分析之后， 我們得出了一個(gè)與人們的直覺存在落差的結(jié)論，即“法律面前人人平等”這個(gè)最為人所熟識(shí)的法律原則在概念上不具有完全的獨(dú)立性， 其涵蓋的范圍僅僅包括法律適用之中的平等， 并且其規(guī)范效力也無法保證實(shí)質(zhì)正義的最終實(shí)現(xiàn)。然而當(dāng)分析與直覺產(chǎn)生落差時(shí)，出現(xiàn)問題的并非必然是分析一端。 如果本文的分析是正確的， 那么顯然我們模糊的直覺中對(duì)于平等原則的效力賦予了過多的重要性， 甚至將其等同于實(shí)質(zhì)正義的全部主張。 在支持平等原則冗余論的文獻(xiàn)中， 時(shí)常會(huì)看到學(xué)者引用威廉姆斯的一句話來表達(dá)平等價(jià)值的無趣：“當(dāng)平等的陳述不再言過其實(shí)，它竟然相當(dāng)迅速地變得不再有趣?！?但是用這句話將威廉姆斯認(rèn)定為冗余論的支持者顯然是忽視了他在整篇文章中對(duì)于平等理念的分析。 對(duì)他而言， 平等的理念之下諸如機(jī)會(huì)平等或者平等尊重在政治領(lǐng)域中同時(shí)存在， 想要用其中一個(gè)來吸收所有其他平等理念都將是錯(cuò)誤的， 即使它們彼此之間可能會(huì)導(dǎo)向完全相反的政治決定，“雖然這是個(gè)令人不悅的情況， 但是這種令人不悅之處正是真正的政治思想。 平等帶來的不悅并不會(huì)超過自由，或者其他任何高貴與實(shí)質(zhì)的政治理想?！?我們將法律中的平等區(qū)分為了內(nèi)容與適用中的平等， 后者才是法律所特有的平等原則并且無法被實(shí)質(zhì)平等所吸收；更甚者，該原則也可能與實(shí)質(zhì)正義中的平等相左，但是，這種令人不悅的情況也許才是對(duì)于平等原則準(zhǔn)確的分析。

注釋：

①例 如Peter Westen， The Empty Idea of Equality，Harvard Law Review， 95 （1982）， pp.537-596.

②Charles Beitz， Political Equality， Princeton University Press 1989， p.23.

③Ronald Dworkin， Sovereign Virtue， Harvard University Press 2000， p.2.

④例如John Rawls， A Theory of Justice， Harvard University Press 1971， pp.14-15.

⑥關(guān)于同案同判義務(wù)的效力以及該原則的范圍討論，參考Andrei Marmor， Should Like Cases Be Treated Alike?，Legal Theory 11（2005）， p.27； 陳景輝：《同案同判： 法律義務(wù)還是道德要求》，載《中國法學(xué)》2013年第3 期；雷磊： 《如何理解“同案同判”?》，載《政法論叢》2020年第5 期；孫海波：《“同案同判”： 并非虛構(gòu)的法治神話》，載《法學(xué)家》2019年第5 期；泮偉江：《論同案同判拘束力的性質(zhì)》，載《法學(xué)》2021年第12 期；王凌暤：《“同案同判”蘊(yùn)含著“遵循先例”嗎？ ——一對(duì)易于混淆的概念及其澄清》，載《浙江社會(huì)科學(xué)》2022年第4 期。

⑦該區(qū)分來自于Ronald Dworkin， Taking Rights Seriously， Harvard University Press 1977， p.273.

⑧Joseph Raz， The Morality of Freedom， Oxford University Press 1986， p.225.

⑨Ibid.， p.228.

⑩Hans Kelsen， What is Justice? in his Essays in Legal and Moral Philosophy， trans.Peter Heath， D.Reidel Publishing Company 1973， p.15.

?類似的區(qū)分參見Alfonso Ruiz Miguel， Equality Before the Law and Precedent， Ratio Juris， 10 （1997）， p.374.

?Joseph Raz， The Morality of Freedom， Oxford University Press 1986， p.220.

運(yùn)用該模型將各個(gè)坡面采樣點(diǎn)的 7Be含量轉(zhuǎn)化為表層土壤的侵蝕或沉積量可以說明坡面土壤侵蝕的空間分布特征。

?例 如Peter Westen， The Empty Idea of Equality，Harvard Law Review， 95 （1982）， p.542， 547.

?Gerald Gaus， Political Concepts and Political Theories， Westview Press， 2000， p.151.

?對(duì)于概念冗余論的回應(yīng)參見Alfonso Ruiz Miguel，Equality before the Law and Precedent， Ratio Juris， 10（1997）， pp.377-8.

?類似的區(qū)分參見FrejKlem Thomsen， Concept， Principle， and Norm-Equality Before the Law Reconsidered，Legal Theory，24 （2018），p.105.Alfonso Ruiz Miguel， Equality before the Law and Precedent，Ratio Juris，10（1997），p.377.

?Brain Barry， Culture and Equality： An Egalitarian Critique of Multiculturalism， Polity， 2001， p.34.

?Ronald Dworkin， Sovereign Virtue， Harvard University Press 2000， p.114.

?Elizabeth Anderson， What Is the Point of Equality?Ethics 109 （1999）， p.320.

?William Lucy， Equality Under and Before the Law，University of Toronto Law Journal 61 （2011）， pp.413-4.

?Ibid.， p.415.

?眾所周知， 在注意義務(wù)以及認(rèn)知能力的認(rèn)定上，刑法學(xué)界存在諸如客觀說與主觀說的爭論，而本段的論述中并不必然采取客觀說，因?yàn)楸疚牟]有證明平等原則是絕對(duì)的（absolute），因此，當(dāng)采取客觀說會(huì)明顯違反正義的要求時(shí)，平等原則同樣可能讓位于其他更重要的價(jià)值考量。

?Bernard Williams，The Idea of Equality， in his Problems of the Self， Cambridge University Press 1973， p.237.

?Ibid.， pp.235-9.

?Ibid.， pp.241-6.

?Ibid.， p.241.

?Joseph Raz， The Rule of Law and its Virtue， in his The Authority of Law， Oxford University Press 2009， p.211.

?[英]亨利·西季威克，《倫理學(xué)方法》，廖申白譯，商務(wù)印書館2020年版，第313～315 頁。

?后半句并非哈特的原話， 但是他認(rèn)為正義在結(jié)構(gòu)上包含兩個(gè)方面，其一是法律適用時(shí)的平等；其二是平等適用所依賴的標(biāo)準(zhǔn)本身是正義的。 參見H.L.A.Hart，The Concept of Law，Oxford University Press 1961，pp.157-161.

?羅爾斯在《正義論》中給出了這樣的回應(yīng)，參見John Rawls， A Theory of Justice， Harvard University Press 1971，pp.58-9.

?John Rawls， A Theory of Justice， Harvard University Press 1971， p.59.

?Joel Feinberg， Noncomparative Justice， The Philosophical Review， 83 （1974）， p.313.

?這三部分的平等觀來源于托馬斯·斯坎倫（Thomas Scanlon）， 他將三個(gè)部分分別稱為 “制度化證成”“實(shí)質(zhì)機(jī)會(huì)”以及“程序公平”。 參見T.M.Scanlon， Why Does Inequality Matter? Oxford University Press 2018， Ch.4 & 5.

?這是威廉姆斯的表述，他與斯坎倫都認(rèn)為，類似需要得到證成的制度，只有在考慮與制度本質(zhì)理性相關(guān)的根據(jù)時(shí)，才是滿足平等要求的，因而斯坎倫也將這種證成稱為 “制度化的平等觀”。 Bernard Williams， The Idea of Equality， in his Problems of the Self， Cambridge University Press 1973， pp.240-1； T.M.Scanlon， Why Does Inequality Matter?， Oxford University Press 2018， pp.42-5.

?H.L.A.Hart， The Concept of Law， Oxford University Press 1961， p.160.

?T.M.Scanlon， Why Does Inequality Matter? Oxford University Press 2018， p.43.

?T.M.Scanlon， Why Does Inequality Matter? Oxford University Press 2018， p.44。 除此之外，程序性的平等原則還具有其他類型的實(shí)用價(jià)值， 參見FrejKlem Thomsen，Concept， Principle， and Norm-Equality Before the Law Reconsidered， Legal Theory， 24（2018）， pp.131-133.

?Bernard Williams，The Idea of Equality， in his Problems of the Self， Cambridge University Press 1973， p.231.例 如Peter Westen， The Empty Idea of Equality， Harvard Law Review， 95 （1982）， p.547.

?Bernard Williams， The Idea of Equality， in his Problems of the Self，Cambridge University Press 1973，pp.248-9.