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    我國數(shù)據(jù)規(guī)制對企業(yè)環(huán)境掃描能力的影響研究*

    2023-02-27 08:30:20高山行廉思秋
    情報雜志 2023年2期
    關(guān)鍵詞:掃描模式持有者政府

    高山行 廉思秋

    (西安交通大學(xué)管理學(xué)院 西安 710049)

    數(shù)據(jù)是新興信息時代下互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)高速發(fā)展的產(chǎn)物,具有規(guī)模大、處理速度快、種類多和準(zhǔn)確度高等特點,屬于一種新型資源?;ヂ?lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展賦予了數(shù)據(jù)易復(fù)制性和易獲得性等特點,不少企業(yè)或機(jī)構(gòu)更新數(shù)據(jù)的頻率都達(dá)到了以秒計算的程度,企業(yè)面臨著越來越復(fù)雜的外部經(jīng)營環(huán)境。為了降低戰(zhàn)略不確定性、實現(xiàn)與外部環(huán)境的高度協(xié)調(diào)與匹配,企業(yè)的經(jīng)營活動與戰(zhàn)略決策必須以一定的環(huán)境掃描能力為支撐。環(huán)境掃描能力主要指企業(yè)搜集與利用外部信息的能力,通過對外部數(shù)據(jù)加以搜集與分析,企業(yè)可以了解相關(guān)行業(yè)或領(lǐng)域的發(fā)展現(xiàn)狀、預(yù)測發(fā)展趨勢并做出一定的戰(zhàn)略調(diào)整,從而提高自身競爭力[1-2]。因此,大數(shù)據(jù)背景下企業(yè)的環(huán)境掃描能力能為其創(chuàng)造巨大的財富價值,是其競爭優(yōu)勢的重要來源之一。

    大數(shù)據(jù)的共享、流通與交易是近年來出現(xiàn)的新興經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象,為了維持?jǐn)?shù)據(jù)交易與流通的秩序、規(guī)范各個主體搜集與利用數(shù)據(jù)的行為,我國出臺了一系列的數(shù)據(jù)規(guī)制。這些制度在保護(hù)數(shù)據(jù)持有者權(quán)益的同時,也為企業(yè)合理合法地進(jìn)行環(huán)境掃描行為指明了方向;在為企業(yè)環(huán)境掃描活動提供合法性基礎(chǔ)的同時,也可以成為后續(xù)處理數(shù)據(jù)糾紛事件的依據(jù)。盡管相關(guān)的數(shù)據(jù)規(guī)制已取得了一定程度的進(jìn)展與成效,但是相較于飛速發(fā)展的大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)而言,仍暴露出一定的滯后性與不完善性,為企業(yè)搜集與利用數(shù)據(jù)帶來了難題,對企業(yè)的環(huán)境掃描能力在不同方面形成了不同程度的影響[3-4]。

    目前學(xué)術(shù)界關(guān)于大數(shù)據(jù)流通的多數(shù)研究主要集中于數(shù)據(jù)安全和數(shù)據(jù)保護(hù)方面,強調(diào)對數(shù)據(jù)持有者權(quán)益的保護(hù),而針對環(huán)境掃描者數(shù)據(jù)需求方面的研究相對較少,缺乏對大數(shù)據(jù)背景下企業(yè)環(huán)境掃描能力影響因素的系統(tǒng)性分析。對此,本文在對環(huán)境掃描能力內(nèi)涵與構(gòu)成剖析的基礎(chǔ)上,以環(huán)境掃描模式的類型劃分為切入點,系統(tǒng)地梳理每種模式對應(yīng)的相關(guān)數(shù)據(jù)規(guī)制,并從數(shù)據(jù)持有者權(quán)益、掃描客體兩方面對數(shù)據(jù)規(guī)制的內(nèi)容拆解分析,以此來探究不同制度對環(huán)境掃描能力的影響內(nèi)容與影響程度,進(jìn)而提出有助于提高企業(yè)環(huán)境掃描能力的應(yīng)對策略。

    1 文獻(xiàn)回顧

    1.1 環(huán)境掃描能力理論的內(nèi)涵

    環(huán)境掃描是企業(yè)為了感知、應(yīng)對外界環(huán)境變化而展開的數(shù)據(jù)搜集與處理等工作,其目的是利用數(shù)據(jù)分析的結(jié)果為企業(yè)戰(zhàn)略決策提供參考依據(jù)[5-6]。環(huán)境掃描理論認(rèn)為,企業(yè)的環(huán)境掃描活動反映了其對數(shù)據(jù)的需求,涵蓋了全數(shù)據(jù)生命周期,具體包括搜集數(shù)據(jù)、甄別與篩選數(shù)據(jù)、分析與使用數(shù)據(jù)等活動。Hambrick[7]認(rèn)為高水平的環(huán)境掃描能力使得企業(yè)可以更精準(zhǔn)地預(yù)測未來,對此企業(yè)不僅需要搜尋大量的數(shù)據(jù),還應(yīng)依據(jù)數(shù)據(jù)分析的結(jié)果做出一系列的反應(yīng)。因此,企業(yè)的環(huán)境掃描能力可以理解為企業(yè)搜集數(shù)據(jù)與利用數(shù)據(jù)的能力。

    1.2 環(huán)境掃描能力的構(gòu)成

    學(xué)者們根據(jù)不同的研究情境將環(huán)境掃描能力分成了不同的維度,其中常用的維度包括以下3方面[8]:a.環(huán)境掃描頻率。大數(shù)據(jù)呈現(xiàn)出海量與高速變化等特點,企業(yè)環(huán)境掃描頻率越高時,獲取的數(shù)據(jù)量就越大、數(shù)據(jù)的時效性也越強[9],可以更深入地了解外部相關(guān)領(lǐng)域的變化趨勢。當(dāng)環(huán)境的不確定性程度較高時,企業(yè)提高掃描頻率的欲望就越強,高頻率的環(huán)境掃描有助于企業(yè)快速適應(yīng)環(huán)境變化[5]。b.環(huán)境掃描范圍。環(huán)境掃描范圍代表公司搜集的數(shù)據(jù)所涉及的外部領(lǐng)域范圍,這體現(xiàn)了大數(shù)據(jù)多樣性的特點,也決定了企業(yè)分析外界環(huán)境發(fā)展的效率[9],與企業(yè)績效呈現(xiàn)正向相關(guān)關(guān)系[6]。c.環(huán)境掃描來源。環(huán)境掃描來源指企業(yè)獲取數(shù)據(jù)的來源或渠道,大數(shù)據(jù)的多源性使得數(shù)據(jù)的搜集渠道具有多樣性。

    一般來說,企業(yè)進(jìn)行環(huán)境掃描的頻率越高、掃描的范圍越廣或掃描來源的可獲取性越高時,企業(yè)的環(huán)境掃描能力就越強,更有利于企業(yè)做出正確的戰(zhàn)略決策[8,10]。

    2 環(huán)境掃描模式類型及其與數(shù)據(jù)規(guī)制的關(guān)系——基于環(huán)境掃描能力的視角

    學(xué)者在研究環(huán)境掃描能力時,通常將其與環(huán)境掃描模式進(jìn)行結(jié)合性分析。環(huán)境掃描模式是企業(yè)獲取和利用數(shù)據(jù)的方式[11-12],企業(yè)的環(huán)境掃描能力在不同的環(huán)境掃描模式中面臨著不同的影響因素。

    2.1 現(xiàn)有環(huán)境掃描模式的劃分依據(jù)

    現(xiàn)有研究中關(guān)于環(huán)境掃描模式的分類依據(jù)主要體現(xiàn)為以下兩點:

    第一,以掃描客體的不同形式為劃分依據(jù)。目前多數(shù)學(xué)者將環(huán)境掃描模式分為人際關(guān)系掃描與非人際關(guān)系掃描[5,13]。人際關(guān)系掃描模式主要指通過與個人的直接聯(lián)系來搜集含有個人特征的原始信息;非人際關(guān)系掃描指以報告、文件等間接形式呈現(xiàn)的客觀信息或二手?jǐn)?shù)據(jù),也可將其稱為處理過的數(shù)據(jù)與數(shù)據(jù)產(chǎn)品[14]。一些研究發(fā)現(xiàn)相較于非人際關(guān)系掃描而言,人際關(guān)系掃描更加受到企業(yè)經(jīng)理人的青睞[13,15]。同時,McGee和Sawyerr[16]還認(rèn)為人際關(guān)系掃描模式對企業(yè)的環(huán)境掃描能力有更顯著的正向影響作用;支鳳穩(wěn)[17]和Daft等[5]對企業(yè)掃描的外部信息領(lǐng)域進(jìn)行了分類,如客戶環(huán)境、供應(yīng)商環(huán)境等,認(rèn)為不同領(lǐng)域中蘊含的環(huán)境不確定性程度不同,對企業(yè)的環(huán)境掃描頻率和掃描范圍的要求也不同。

    第二,以數(shù)據(jù)流通和交易為角度、依據(jù)環(huán)境掃描對象或數(shù)據(jù)持有者的不同性質(zhì)為劃分依據(jù)。崔紅梅[18]認(rèn)為數(shù)據(jù)持有者的不同性質(zhì)決定了數(shù)據(jù)交易的不同模式,例如B2C(Business-Customer)和B2B(Business-Business)等模式;李驥宇[19]將數(shù)據(jù)持有者分為個人、機(jī)構(gòu)和政府,認(rèn)為不同性質(zhì)的數(shù)據(jù)持有者在推動我國數(shù)字化發(fā)展過程中發(fā)揮著不同的作用,如對個人數(shù)據(jù)的收集與挖掘有利于企業(yè)了解個人需求、為消費者提供定制化的服務(wù),政府?dāng)?shù)據(jù)的有效應(yīng)用有利于加快各個行業(yè)的發(fā)展。趙子瑞[20]認(rèn)為不同模式下數(shù)據(jù)持有者的權(quán)益保護(hù)訴求不同,環(huán)境掃描者也應(yīng)承擔(dān)不同的責(zé)任,如保護(hù)隱私權(quán)、數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)等。

    2.2 環(huán)境掃描模式類型的重新劃分

    依據(jù)以上分析,不同的數(shù)據(jù)持有者與掃描客體形式都對企業(yè)環(huán)境掃描能力具有不同的影響,本文將其歸納為以下3個方面:

    第一,不同的環(huán)境掃描客體決定了數(shù)據(jù)持有者不同的權(quán)益保護(hù)訴求。原始數(shù)據(jù)是指未經(jīng)過處理的數(shù)據(jù),能體現(xiàn)特定人群或社會主體的身份與行為特征,具有明顯的可追溯性和可定位性,數(shù)據(jù)持有者的權(quán)益保護(hù)訴求主要體現(xiàn)在數(shù)據(jù)的安全性及保密性方面。處理過的數(shù)據(jù)或數(shù)據(jù)產(chǎn)品脫離了數(shù)據(jù)持有者的特性,進(jìn)一步擴(kuò)大了這些數(shù)據(jù)的可利用范圍,具備一定的增值價值,體現(xiàn)了數(shù)據(jù)持有者在對數(shù)據(jù)增值性方面的權(quán)益保護(hù)訴求。

    第二,不同數(shù)據(jù)持有者的權(quán)益保護(hù)訴求對環(huán)境掃描能力具有不同方面的影響。數(shù)據(jù)持有者不同的權(quán)益保護(hù)訴求決定了其對環(huán)境掃描者合法行為具有不同方面的期望,這些權(quán)益訴求在實踐中對應(yīng)著不同的數(shù)據(jù)規(guī)制、 不同的制度內(nèi)容及發(fā)展程度在不同方面規(guī)范著企業(yè)的環(huán)境掃描行為。

    第三,不同的環(huán)境掃描對象對企業(yè)環(huán)境掃描能力的影響程度不同。在實踐中,個人、企業(yè)和政府具有不同的社會影響力,與環(huán)境掃描者之間的地位關(guān)系也不同,對企業(yè)環(huán)境掃描能力具有不同程度的影響。

    綜上,如若僅依靠上述兩種分類依據(jù)的其中之一對環(huán)境掃描模式劃分類型,則無法實現(xiàn)對環(huán)境掃描對象與掃描客體的結(jié)合性考慮,難以全面地對環(huán)境掃描能力的影響因素進(jìn)行分析。對此,本文將結(jié)合上述兩種視角,基于環(huán)境掃描理論,將企業(yè)的環(huán)境掃描模式分為B2C,B2B與B2G3種模式,每種掃描模式都對應(yīng)著不同的環(huán)境掃描對象和掃描客體,具體內(nèi)容如表1所示,并以此作為下文分析的基礎(chǔ)。

    表1 不同類型的環(huán)境掃描模式

    2.3 我國對不同環(huán)境掃描模式的數(shù)據(jù)規(guī)制

    如圖1所示,上述3種環(huán)境掃描模式之間還存在著一定的過渡關(guān)系,這主要是由于掃描客體的不同形式反映了數(shù)據(jù)流通與應(yīng)用的不同步驟或環(huán)節(jié),例如B2C模式下環(huán)境掃描者搜集的個人原始數(shù)據(jù)經(jīng)脫敏后即成為相應(yīng)的原始商業(yè)數(shù)據(jù)或數(shù)據(jù)產(chǎn)品,從而轉(zhuǎn)換為B2B模式;政府持有的某些關(guān)鍵個人原始數(shù)據(jù)或原始商業(yè)數(shù)據(jù)也隨之成為原始政府?dāng)?shù)據(jù)。在實際情況中,基于不同的掃描目標(biāo)及掃描成本,企業(yè)多數(shù)情況下會同時開展2~3種類型的環(huán)境掃描活動,或經(jīng)常在不同掃描模式之間進(jìn)行變更或調(diào)整。

    圖1 環(huán)境掃描模式的類型及對應(yīng)的數(shù)據(jù)規(guī)制

    數(shù)據(jù)規(guī)制是我國出臺的一系列維持?jǐn)?shù)據(jù)市場秩序的法律法規(guī),是對環(huán)境掃描雙方主體的權(quán)益保護(hù)方案以及對不同環(huán)境掃描客體流通的管理制度,企業(yè)在不同的環(huán)境掃描模式中受不同數(shù)據(jù)規(guī)制的影響。為了使得本文的分析更加具備針對性和具體性,下文將在區(qū)分企業(yè)環(huán)境掃描客體形式的基礎(chǔ)上,對3種環(huán)境掃描模式中的數(shù)據(jù)規(guī)制及其對企業(yè)環(huán)境掃描能力的影響進(jìn)行一一對應(yīng)分析。

    2.3.1 B2C模式下的知情同意制度

    B2C模式主要指企業(yè)與個人之間直接的數(shù)據(jù)交易和共享。環(huán)境掃描者通過搜集與分析個人在娛樂、學(xué)習(xí)、社交等過程中產(chǎn)生的原始數(shù)據(jù)來輔助自身進(jìn)行戰(zhàn)略決策。就個人來說,作為產(chǎn)生數(shù)據(jù)的特殊群體,區(qū)別于企業(yè)或機(jī)構(gòu),具有自然屬性和社會屬性,對一些基本生活利益有著追求,包括生命、健康、隱私、尊嚴(yán)等[21-22]。該模式下的掃描客體為帶有個人標(biāo)識的原始數(shù)據(jù),能反映特定人群或個人的特征,屬于個人隱私,具有人格屬性[23],《中華人民共和國民法典》(以下簡稱《民法典》)中規(guī)定了我國公民的人格權(quán)受到法律保護(hù),不可侵犯。知情同意制度是目前保護(hù)人格權(quán)、保障個人數(shù)據(jù)所有權(quán)的有效制度之一,也是企業(yè)合法掃描個人數(shù)據(jù)的前提[24]?!吨腥A人民共和國網(wǎng)絡(luò)安全法》賦予了個體對自身數(shù)據(jù)傳播利用的知情同意權(quán),屬于互聯(lián)網(wǎng)上個人與掃描者之間數(shù)據(jù)交易的近似合同關(guān)系,主要體現(xiàn)為以下兩方面的內(nèi)容:

    a.對有限范圍內(nèi)使用權(quán)的規(guī)定。該制度賦予了個人對自身數(shù)據(jù)的自決權(quán),即個人有權(quán)決定是否同意將其數(shù)據(jù)的使用權(quán)過渡于環(huán)境掃描者。環(huán)境掃描者在搜集個人數(shù)據(jù)時,應(yīng)將收集的數(shù)據(jù)內(nèi)容與使用目的進(jìn)行明確告知,并征得個人的同意;反之,未經(jīng)個人的同意,環(huán)境掃描者不得收集那些與服務(wù)內(nèi)容無關(guān)的個人信息。在利用個人原始數(shù)據(jù)時,企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)以及與用戶的約定,只享有在特定目的范圍內(nèi)的使用權(quán)[24-25]。

    b.對超出使用權(quán)范圍的規(guī)定。實踐中,大數(shù)據(jù)活動具有復(fù)雜性與不可預(yù)測性,環(huán)境掃描者在收集數(shù)據(jù)時往往難以準(zhǔn)確預(yù)見后續(xù)數(shù)據(jù)活動的目的,因此在最初的知情同意中對數(shù)據(jù)使用目的的說明也具有不確定性。若使用目的超出了最初知情同意的范圍時,應(yīng)當(dāng)及時告知用戶,并重新征求用戶的同意[26-27]。

    2.3.2 B2B模式下的數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)制度

    B2B模式主要是環(huán)境掃描者與企業(yè)/機(jī)構(gòu)之間的數(shù)據(jù)交易和共享,既包括企業(yè)之間直接的數(shù)據(jù)流通,也包括第三方(數(shù)據(jù)交易平臺)數(shù)據(jù)交易等方式。該模式下的數(shù)據(jù)交易雙方存在契約關(guān)系,以公平交易為前提,其交易標(biāo)的物主要涉及企業(yè)或單位原始數(shù)據(jù)、經(jīng)處理與加工過后的增值數(shù)據(jù)或數(shù)據(jù)產(chǎn)品(包括經(jīng)企業(yè)加工、脫敏后的個人數(shù)據(jù))。一般情況下,該模式中企業(yè)掃描的數(shù)據(jù)脫離了人格屬性、體現(xiàn)為一定的財產(chǎn)屬性,強調(diào)大數(shù)據(jù)作為一種資源、通過各種交易方式轉(zhuǎn)移到需求方并從中獲益的過程。其中數(shù)據(jù)持有者的權(quán)益保護(hù)訴求主要體現(xiàn)為數(shù)據(jù)財產(chǎn)所有權(quán)[19],即對數(shù)據(jù)占有、使用、收益和處分的權(quán)利[28,29]。依據(jù)環(huán)境掃描客體的不同,數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)制度主要表現(xiàn)為以下兩方面的內(nèi)容:

    a.對環(huán)境掃描客體非公開性的規(guī)定。重要的原始商業(yè)數(shù)據(jù)能反映企業(yè)/機(jī)構(gòu)的經(jīng)營模式,例如成本收益信息、技術(shù)研發(fā)信息以及供應(yīng)鏈信息等,其中經(jīng)過處理和脫敏后的個人數(shù)據(jù)也屬于商業(yè)數(shù)據(jù)范疇,是企業(yè)的商業(yè)秘密,也是企業(yè)賴以生存和競爭的命脈。該數(shù)據(jù)的泄露會對企業(yè)造成一定的損失,因而數(shù)據(jù)持有者對于數(shù)據(jù)的保密性有著較高的訴求。在實踐中,《民法典》和《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》(以下簡稱《反不正當(dāng)競爭法》)關(guān)于商業(yè)合同的篇章部分中就規(guī)定了對環(huán)境掃描雙方的利益分配方式,依據(jù)相關(guān)的保密措施,環(huán)境掃描者不得擅自將涉及商業(yè)秘密的數(shù)據(jù)進(jìn)行傳播或公開[30]。

    b.對環(huán)境掃描客體所含勞動價值的保護(hù)。當(dāng)掃描客體為處理過的數(shù)據(jù)或數(shù)據(jù)產(chǎn)品時,這些數(shù)據(jù)體現(xiàn)了數(shù)據(jù)持有者對數(shù)據(jù)篩選、存儲、加工、變換等數(shù)據(jù)增值的過程,在此過程中開發(fā)者付出了勞動成本,包含了主體對于知識的應(yīng)用和思考。依據(jù)洛克和李嘉圖的勞動價值論,數(shù)據(jù)持有者對這些數(shù)據(jù)享有財產(chǎn)所有權(quán),《民法典》中也明確了這些數(shù)據(jù)應(yīng)受到知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)[31]。

    在病險水庫除險加固與防汛搶險技術(shù)方面,引進(jìn)了移動式液壓潛水泵、堤壩管涌快速搶護(hù)、水庫庫岸坍滑防治、數(shù)字防汛移動寬帶綜合業(yè)務(wù)平臺等用于病險水庫除險加固和防汛搶險的技術(shù)與設(shè)備,對我國防汛搶險由被動搶險向主動防御轉(zhuǎn)變等起到了積極的作用。其中,移動式液壓潛水軸流泵技術(shù)成果獲得湖北省省委省政府領(lǐng)導(dǎo)的高度評價,并在武漢市、廣州市、天津市等地的防汛搶險中取得了顯著成效。

    2.3.3 B2G模式下的政府?dāng)?shù)據(jù)管理制度

    B2G主要是指企業(yè)直接從政府部門或官方渠道獲取政府?dāng)?shù)據(jù)。政府?dāng)?shù)據(jù)指政府、事業(yè)單位和社會組織在履行工作職責(zé)時收集、生成和管理的數(shù)據(jù),是一種公共資源,具有國有屬性,涉及社會主體的公共利益[32-33]。

    雖然政府?dāng)?shù)據(jù)開放是大勢所趨,但這也為國家數(shù)據(jù)安全帶來了風(fēng)險隱患。在保證國家安全、維護(hù)公共利益的前提下,為了充分發(fā)揮政府?dāng)?shù)據(jù)的利用價值,我國出臺了一系列的政府?dāng)?shù)據(jù)管理規(guī)章,其中關(guān)于企業(yè)環(huán)境掃描行為的規(guī)定主要在以下兩方面:

    a.對政府?dāng)?shù)據(jù)使用范圍的明確規(guī)定。我國政府于2016年頒布的《國家網(wǎng)絡(luò)空間安全戰(zhàn)略》對我國網(wǎng)絡(luò)空間主權(quán)做出了規(guī)定,體現(xiàn)了政府對環(huán)境掃描者公共意識與數(shù)據(jù)主權(quán)意識的要求,環(huán)境掃描者的數(shù)據(jù)安全警惕意識、數(shù)據(jù)保護(hù)意識與社會責(zé)任意識等都是政府迫切關(guān)注的焦點。同時,國務(wù)院于2019年修訂的《促進(jìn)大數(shù)據(jù)發(fā)展行動綱要》對政府?dāng)?shù)據(jù)的可利用范圍進(jìn)行了明確規(guī)定,強調(diào)了對國家利益、公共安全、商業(yè)秘密、個人隱私、軍工科研生產(chǎn)等關(guān)鍵領(lǐng)域數(shù)據(jù)的保護(hù),任何主體均不得違反相關(guān)規(guī)定。

    b.對不同秘級的政府?dāng)?shù)據(jù)獲取難度的規(guī)定。依據(jù)我國2019年修訂的《中華人民共和國政府信息公開條例》,政府根據(jù)大數(shù)據(jù)的秘密級別對其進(jìn)行選擇性開放,企業(yè)可以通過三種方式搜集政府?dāng)?shù)據(jù)[34]。第一是搜集完全開放的政府?dāng)?shù)據(jù),企業(yè)可以通過政府?dāng)?shù)據(jù)API接口對政府主動公開的數(shù)據(jù)進(jìn)行免費下載,幾乎不存在環(huán)境掃描壁壘;第二是搜集選擇性開放的政府?dāng)?shù)據(jù),政府對這類數(shù)據(jù)的流通享有實時追蹤和監(jiān)督的權(quán)利,企業(yè)只需要進(jìn)行注冊申請即可獲得所需數(shù)據(jù),具有一定的掃描壁壘;第三是搜集定題開放的數(shù)據(jù),這類數(shù)據(jù)只面向特定的部分主體開放,環(huán)境掃描壁壘較高,掃描者需要經(jīng)過申請、評估等行政程序才可獲得數(shù)據(jù)。

    3 不同數(shù)據(jù)規(guī)制對企業(yè)環(huán)境掃描能力的不同影響

    3.1 知情同意制度對企業(yè)環(huán)境掃描能力的影響及影響程度

    雖然知情同意制度是目前企業(yè)合法掃描個人數(shù)據(jù)過程中運用最為廣泛的授權(quán)方式,但這種制度的復(fù)雜性或不完善等使得企業(yè)在掃描個人數(shù)據(jù)時面臨一定的阻礙因素,主要體現(xiàn)在企業(yè)關(guān)于知情同意書的內(nèi)容制定與制度執(zhí)行方面(見圖2)。

    圖2 知情同意制度對企業(yè)環(huán)境掃描能力的影響過程

    第一,不完善的知情同意制度不利于企業(yè)提高環(huán)境掃描的頻率。在對個人數(shù)據(jù)進(jìn)行收集與利用前,企業(yè)需要制定并向用戶傳送相應(yīng)的知情同意書,用戶需要點擊同意后才能換取相應(yīng)的服務(wù)。但在實踐中,現(xiàn)有相關(guān)的法律法規(guī)對個人數(shù)據(jù)的定義及保護(hù)范圍的規(guī)定仍具有一定的模糊性[35-36],缺乏統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)來規(guī)范知情同意書。環(huán)境掃描者在制定知情同意書的內(nèi)容與范圍時容易缺乏準(zhǔn)確的判斷,掃描者的疏于告知可能會為其帶來相關(guān)的法律、輿論等風(fēng)險,從而承擔(dān)一定的甚至不可估量的損失。出于對這種潛在不良后果的防范意識,企業(yè)往往需要花費更多的時間及成本在知情同意書的研究與制定上,這種情況下企業(yè)搜集的數(shù)據(jù)時效性難以得到保證。

    第二,數(shù)據(jù)掃描需求急劇膨脹時,知情同意制度不利于企業(yè)擴(kuò)大掃描范圍。首先,大數(shù)據(jù)時代下暴增的信息量對知情同意書的內(nèi)容質(zhì)量有著越來越高的要求,不僅涵蓋的內(nèi)容越來越多,條款也越來越復(fù)雜,冗長且專業(yè)的知情同意書一般難以被個人充分理解[37],這容易使個人打退堂鼓、削弱其同意的意愿,使企業(yè)錯失一些掃描對象。學(xué)者田野以美國一項研究為例表明,如若所有的消費者都能完整地閱讀其所瀏覽網(wǎng)頁的隱私政策,則一年在該項活動上花費的時間總額高達(dá)538億小時,折合經(jīng)濟(jì)成本大約7 810億美元,這無疑體現(xiàn)了大數(shù)據(jù)時代下知情同意制度所帶來的個人數(shù)據(jù)掃描成本[38]。其次,大數(shù)據(jù)后期的處理與利用也具有極大的不確定性,企業(yè)在搜集數(shù)據(jù)時無法準(zhǔn)確預(yù)測數(shù)據(jù)的利用方向,很可能與知情同意書規(guī)定的方向發(fā)生偏移。這種情況下最初的同意立即失效,環(huán)境掃描者需要不斷地對知情同意書的內(nèi)容與范圍進(jìn)行更新、不斷地重復(fù)進(jìn)行同意的征集[38]。企業(yè)履行通知義務(wù)的難度越來越高,個人也難以做出有效的同意,如此反反復(fù)復(fù)的操作很可能直接切斷環(huán)境掃描者與某些個體之間的聯(lián)系,不利于企業(yè)拓寬環(huán)境掃描范圍。

    由于數(shù)據(jù)需求量的暴增,使得個人與企業(yè)在環(huán)境掃描過程中處于不對等的地位關(guān)系,導(dǎo)致該制度在具體實施過程中對企業(yè)環(huán)境掃描能力的影響程度相對有限。為了滿足一些生活剛需,個人有時不得不依靠、甚至受制于環(huán)境掃描者,被迫放棄個人隱私來換取一些生活的便利[37,39];同時,個人與企業(yè)之間的信息不對稱,使得個人對于信息量的掌握和對數(shù)據(jù)活動的理解方面都與環(huán)境掃描者存在較大的差距,企業(yè)有時會利用用戶信息盲區(qū)的弱勢來換取個人的同意;最后,個人數(shù)據(jù)一旦處于流通狀態(tài),便很難對其進(jìn)行控制,個人隱私也很容易被暴露。

    3.2 數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)制度對企業(yè)環(huán)境掃描能力的影響及影響程度

    圖3 數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)制度對企業(yè)環(huán)境掃描能力的影響過程

    目前我國相關(guān)的司法制度尚未覆蓋對所有類型商業(yè)數(shù)據(jù)的保護(hù)[41],難以對數(shù)據(jù)持有者權(quán)益形成最大程度的保護(hù)[42]。例如,大批量處理過的商業(yè)數(shù)據(jù)或數(shù)據(jù)產(chǎn)品因為不具備獨創(chuàng)性而無法落入《中華人民共和國著作權(quán)法》(以下簡稱《著作權(quán)法》)的保護(hù)范圍,對數(shù)據(jù)持有者勞動價值的保護(hù)仍有待進(jìn)一步提高;商業(yè)秘密保護(hù)路徑的實施需要較高的保密措施成本,難以實現(xiàn)對秘密數(shù)據(jù)流動的實時監(jiān)督;《反不正當(dāng)競爭法》也只僅限于對具有競爭關(guān)系主體數(shù)據(jù)的保護(hù)。

    為了實現(xiàn)環(huán)境掃描主體之間最均衡的利益分配、提高環(huán)境掃描者的掃描效率,相關(guān)的法律法規(guī)仍有待進(jìn)一步完善。其一,“無規(guī)矩不成方圓”,在“規(guī)矩”不明晰的情況下,環(huán)境掃描者在數(shù)據(jù)資產(chǎn)整合和數(shù)據(jù)交易的過程中容易出現(xiàn)對數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)界定不清、發(fā)生糾紛事件時數(shù)據(jù)持有者可能難以通過司法途徑實現(xiàn)對自身權(quán)益保護(hù)等問題[43]。其二,互聯(lián)網(wǎng)時代,數(shù)據(jù)具有易儲存性與易復(fù)制性,在激烈的市場競爭環(huán)境下,數(shù)據(jù)知識產(chǎn)品更容易受到侵害,數(shù)據(jù)持有者也難以收回等價的勞動成本。這一點尤其體現(xiàn)在關(guān)于數(shù)據(jù)庫的保護(hù)方面,數(shù)據(jù)庫作為知識產(chǎn)權(quán)的客體,在司法實踐中將其認(rèn)定為匯編作品來對其進(jìn)行保護(hù),但目前我國《著作權(quán)法》中尚未明確體現(xiàn)出對于數(shù)據(jù)庫權(quán)益的規(guī)定與評判標(biāo)準(zhǔn)[44],且數(shù)據(jù)庫的易復(fù)制性使得其極易暴露于被竊取的風(fēng)險中,數(shù)據(jù)庫持有者的權(quán)益得不到充分保護(hù)。

    外部環(huán)境的不確定性還使得數(shù)據(jù)持有者難以對環(huán)境掃描者行為和未來可能發(fā)生的事件進(jìn)行準(zhǔn)確預(yù)測,避險意識容易被強化,這對環(huán)境掃描雙方之間的信任機(jī)制具有不利影響[45]。童楠楠等[46]指出,“數(shù)據(jù)產(chǎn)生猛增的情況下,2019年我國場內(nèi)數(shù)據(jù)交易規(guī)模僅占大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)的4%,超過50%的數(shù)據(jù)交易平臺年流量低于50筆,狹小的數(shù)據(jù)交易規(guī)模驅(qū)使企業(yè)依賴于一些不正當(dāng)手段來獲取數(shù)據(jù)”。不良數(shù)據(jù)交易事件導(dǎo)致的脆弱信任關(guān)系為環(huán)境掃描者增加了一定的掃描障礙,一方面阻礙了數(shù)據(jù)資源的充分交易或共享,出現(xiàn)信息交換不充分、甚至提供虛假信息等不良現(xiàn)象;另一方面,不完善的數(shù)據(jù)勞動保護(hù)措施將降低數(shù)據(jù)持有者對于其勞動回報的預(yù)期,抑制了其對數(shù)據(jù)資源挖掘、開發(fā)與利用的意愿與效率,使得環(huán)境掃描者獲取的數(shù)據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量達(dá)不到預(yù)期。

    數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)制度對企業(yè)環(huán)境掃描能力的影響作用并非絕對化,不論是直接的數(shù)據(jù)共享與交易,還是通過第三方數(shù)據(jù)平臺獲取數(shù)據(jù),都應(yīng)是建立在公平交易原則的前提上,其交易過程應(yīng)受到相應(yīng)的保護(hù)[29],環(huán)境掃描雙方地位較為對等。同時,現(xiàn)有數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的制度在某些方面仍然是清晰有效的,不同的制度之間就客體保護(hù)范疇而言具備互補性。例如,商業(yè)秘密可以形成對專利制度的補充,其保護(hù)范圍不僅超出了技術(shù)知識,還包括有價值的商業(yè)和技術(shù)信息。

    3.3 政府?dāng)?shù)據(jù)管理制度對企業(yè)環(huán)境掃描能力的影響及影響程度

    政府大數(shù)據(jù)管理制度是政府?dāng)?shù)字化建設(shè)的主要內(nèi)容,是規(guī)范企業(yè)獲取與利用政府?dāng)?shù)據(jù)的方式,能為企業(yè)提供切實可靠的數(shù)據(jù)獲取渠道,減少企業(yè)與政府之間的信息不對稱性,降低該模式下的數(shù)據(jù)交易成本。雖然我國政府?dāng)?shù)據(jù)的開放政策已取得了一定的成效,但仍處于不斷完善的階段;更重要的是,基于國家安全與社會穩(wěn)定的前提,政府不光是數(shù)據(jù)的產(chǎn)生者與保管者,在強調(diào)數(shù)據(jù)賦能的同時,更肩負(fù)著保護(hù)重要數(shù)據(jù)的責(zé)任,這直接決定了企業(yè)關(guān)于政府?dāng)?shù)據(jù)的掃描來源與掃描范圍(見圖4)。

    圖4 政府?dāng)?shù)據(jù)管理制度對企業(yè)環(huán)境掃描能力的影響過程

    數(shù)字化時代下,數(shù)據(jù)作為國家戰(zhàn)略性資產(chǎn)之一,具有一定的政策導(dǎo)向性。我國特色社會主義制度下,政府對所獲大數(shù)據(jù)享有管轄和日常管理的權(quán)利,有權(quán)決定政府?dāng)?shù)據(jù)的開放范圍與方式,即便數(shù)據(jù)通過一些渠道被傳輸?shù)絿夜茌犕獾脑贫嘶蚍?wù)器上,仍受我國政府的控制,不存在除了國際法之外的外部權(quán)威來決定我國內(nèi)部的大數(shù)據(jù)事務(wù)[47]。因此企業(yè)在開展政府?dāng)?shù)據(jù)掃描活動時應(yīng)具備國家安全和社會責(zé)任意識,其環(huán)境掃描的范圍必須嚴(yán)格遵守數(shù)據(jù)安全相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。尤其當(dāng)企業(yè)通過與政府合作來掃描秘級數(shù)據(jù)時,應(yīng)加強對相關(guān)政府機(jī)構(gòu)條例和規(guī)范的學(xué)習(xí),并結(jié)合自身的發(fā)展需求,明確掃描范圍、保證掃描來源的合法性與正規(guī)性,同時還須規(guī)范自身的掃描渠道,即在掃描過程中嚴(yán)防數(shù)據(jù)被第三方的惡意截取、篡改和污染等導(dǎo)致的掃描范圍不良外擴(kuò)的情況,力爭實現(xiàn)與政府的雙贏。

    同時,我國政府鼓勵加大對于不涉及國家安全、商業(yè)機(jī)密及個人隱私等數(shù)據(jù)管理的透明化,并初步建立了涵蓋多部門、多層次的政府公開數(shù)據(jù)治理的安全保障體系。但現(xiàn)階段政府在推動數(shù)據(jù)開放的過程中,尚存在對政府公開數(shù)據(jù)的協(xié)同、統(tǒng)籌管理不足等問題,部門間就數(shù)據(jù)資源的協(xié)作共享有時難以形成一致的認(rèn)知,不同部門對數(shù)據(jù)開放范圍的界定也較為模糊,存在碎片化和不完整化管理等情況[48]。例如孟慶國等[49]通過對浙江省政府?dāng)?shù)據(jù)開放情況的調(diào)查,發(fā)現(xiàn)開放的數(shù)據(jù)集多數(shù)是單位地址、政府審批等,而涉及經(jīng)濟(jì)、交通等領(lǐng)域的數(shù)據(jù)較少。政府開放數(shù)據(jù)的重要意義之一在于提高數(shù)據(jù)的可利用性、在合理合法范圍內(nèi)挖掘數(shù)據(jù)的最大利用價值,從而促進(jìn)信息及相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。政府公開數(shù)據(jù)管理的參差性容易導(dǎo)致企業(yè)對掃描來源的定位不清晰、對自身掃描范圍的界定模糊,這增加了企業(yè)獲取一些具有價值性數(shù)據(jù)的成本、加大了其在合法范圍內(nèi)擴(kuò)大掃描范圍的難度。

    4 提高企業(yè)環(huán)境掃描能力的應(yīng)對策略

    依據(jù)以上分析,數(shù)據(jù)規(guī)制在為企業(yè)環(huán)境掃描提供便利的同時,其制度的不完善對企業(yè)環(huán)境掃描能力的提高在不同方面形成了不同程度的影響,影響著企業(yè)的發(fā)展。對此,在上文分析的基礎(chǔ)上,下文將從知情同意制度、大數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)制度、政府?dāng)?shù)據(jù)開放制度方面提出相應(yīng)的改善策略,為企業(yè)環(huán)境掃描能力的提高提供保障。

    4.1 知情同意制度的優(yōu)化

    a.利用代碼技術(shù)優(yōu)化知情同意制度。網(wǎng)絡(luò)法學(xué)家Lessig[50]認(rèn)為在網(wǎng)絡(luò)空間里,可以通過算法的設(shè)計和代碼的編寫讓用戶實現(xiàn)對自身數(shù)據(jù)的管理,也有學(xué)者稱之為“電子管家技術(shù)”[51]。一方面,用戶可以通過代碼技術(shù)決定是否公開自身數(shù)據(jù)、是否同意商家收集與利用數(shù)據(jù)以及設(shè)置數(shù)據(jù)的公開范圍和傳播渠道等,該技術(shù)與知情同意的本質(zhì)相同,是基于協(xié)商原則之上的技術(shù)。利用“代碼”的力量不僅可以全面賦予用戶知情同意權(quán)、提高用戶數(shù)據(jù)共享的意愿,還可以使用戶實現(xiàn)對自身數(shù)據(jù)流動的實時監(jiān)測、隨時了解商家利用自身數(shù)據(jù)的方式與目的。另一方面,該技術(shù)可以通過直接限制商家掃描那些未經(jīng)用戶同意的數(shù)據(jù)來快速履行知情同意,幫助商家節(jié)省知情同意的步驟與時間,降低獲取同意的成本。

    b.豁免對脫敏后個人數(shù)據(jù)的知情同意。對于脫敏后的信息而言,法律沒有對此給予太多的限制,因為不帶有個人標(biāo)識性的數(shù)據(jù)不涉及人格權(quán),也不涉及自然人的權(quán)益[52]。脫敏后的數(shù)據(jù)既不涉及個人隱私,也無法被復(fù)原,不具備知情同意的可行性,因為已經(jīng)無法聯(lián)系到個人,且已經(jīng)將個人隱私泄漏的風(fēng)險降至最低,后續(xù)的數(shù)據(jù)利用也不會對個人造成嚴(yán)重的不良影響。

    4.2 大數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)制度的完善與探索

    a.完善現(xiàn)有數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的司法制度。數(shù)據(jù)與傳統(tǒng)自然資源一起服務(wù)于社會,二者雖有一定的區(qū)別,但以演化論和系統(tǒng)論的角度看,數(shù)據(jù)的強滲透性與應(yīng)用性決定了未來新型社會生產(chǎn)資源必定是二者經(jīng)相互融合、與環(huán)境相互適應(yīng)后呈現(xiàn)的合二為一的形態(tài)。現(xiàn)有法律法規(guī)對于數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)方案雖然存在著一定的局限性,但并不意味著完全不適用性。這需要在法律上明晰二者權(quán)利的共性與區(qū)別,依據(jù)大數(shù)據(jù)技術(shù)的發(fā)展軌跡、大數(shù)據(jù)的不同屬性、企業(yè)進(jìn)行環(huán)境掃描的不同目的對相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行完善,包括探索數(shù)據(jù)保護(hù)的應(yīng)用條件及適用范圍、強化數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律之間的互補性等。

    b.探索新型產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵與適用性??紤]到數(shù)據(jù)與傳統(tǒng)資源的不同存在形式,在完善現(xiàn)有法律制度的基礎(chǔ)上,仍需積極探索獨立的數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方案等。在目前的司法實踐中,數(shù)據(jù)本身的權(quán)利性質(zhì)是什么、法律應(yīng)以何種方式對其進(jìn)行保護(hù)等方面有時仍存在一定的爭議,這主要是因為大數(shù)據(jù)的法律性質(zhì)未定。新型財產(chǎn)權(quán)作為獨立于物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等傳統(tǒng)產(chǎn)權(quán)之外的新型權(quán)利,對于同時平衡多個主體的利益,具有進(jìn)一步的探索價值。

    4.3 建立企業(yè)與政府?dāng)?shù)據(jù)共享的雙向溝通機(jī)制

    a.政府建立專門的數(shù)據(jù)溝通與管理部門,與市場主體進(jìn)行溝通與相互監(jiān)督。政府可以惠民便民、維持社會穩(wěn)定和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展為視角來了解企業(yè)的數(shù)據(jù)需求,以相關(guān)法律規(guī)定為最低紅線,不斷地調(diào)整政府?dāng)?shù)據(jù)的開放內(nèi)容,優(yōu)化數(shù)據(jù)申請機(jī)制。通過加強對數(shù)據(jù)的實時追蹤與預(yù)警管理來降低企業(yè)使用政府?dāng)?shù)據(jù)的門檻,例如對政府?dāng)?shù)據(jù)傳播途徑及流向的動態(tài)性和合法性監(jiān)測、對政府?dāng)?shù)據(jù)濫用甚至惡意利用風(fēng)險的識別與防范等。

    b.針對一些隱私性數(shù)據(jù)或機(jī)密性的數(shù)據(jù),政府還可建立具有不同工作和學(xué)科背景的大數(shù)據(jù)產(chǎn)權(quán)應(yīng)急管理的專家團(tuán)隊,并對專家進(jìn)行賦權(quán)(尤其是數(shù)據(jù)收集與分析的權(quán)利),根據(jù)具體情況隨時調(diào)整政府?dāng)?shù)據(jù)的共享范圍,這種靈活性機(jī)制有利于政府有效應(yīng)對突發(fā)事件。例如新冠肺炎疫情下,我國將所有確診人員關(guān)鍵信息、病毒及疫苗的研發(fā)信息進(jìn)行公開,根據(jù)國際社會對數(shù)據(jù)的緊急需求情況來臨時調(diào)整數(shù)據(jù)資源的供應(yīng)范圍,這些本應(yīng)專屬于個人或科研人員的保密性信息在國家安危之際成為挽救生命、控制疫情的重要武器,展示了政府?dāng)?shù)據(jù)共享的價值。

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