企業(yè)合規(guī)不起訴的模式選擇論證

李桂霞

(天津師范大學(xué)法學(xué)院，天津 300382)

一、引言

企業(yè)合規(guī)發(fā)端于美國，最初屬于一種新型的公司治理方式，隨著政府監(jiān)管力度的增強(qiáng)，逐步變成了在行政和刑事激勵下的企業(yè)治理方式?？梢姡谭顧C(jī)制下的合規(guī)屬于企業(yè)合規(guī)的其中一個維度，而以合規(guī)為根據(jù)作出不起訴的模式屬于刑法激勵機(jī)制中的一點(diǎn)。隨后，西方國家紛紛效仿，其檢察機(jī)關(guān)常對涉嫌犯有嚴(yán)重罪行的企業(yè)適用暫緩起訴協(xié)議或者不起訴協(xié)議制度，暫緩起訴協(xié)議這一制度為檢察機(jī)關(guān)處理單位犯罪案件提供了新思路，其中所包含的辯訴交易這一協(xié)商性成分，加上設(shè)置的考驗(yàn)期，兩者相配合，激勵企業(yè)完善合規(guī)方案，來獲得不起訴的結(jié)果，這既有效的發(fā)揮了刑法的威懾作用，又可以實(shí)現(xiàn)各方面的利益兼得。

關(guān)于構(gòu)建我國企業(yè)合規(guī)不起訴制度的必要性這一問題，不少學(xué)者提出了這方面的見解，作者在此不再贅述。然而，我國刑法目前尚未采用刑事合規(guī)制度，也并未將企業(yè)合規(guī)作為對單位犯罪寬大處理的法定根據(jù)，我國與之相類似的制度有認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度和不起訴制度，西方國家所適用暫緩起訴制度的運(yùn)行模式更加類似于我國的附條件不起訴制度。但我國的附條件不起訴制度存在適用對象和適用案件的限制，不適用于單位犯罪案件的犯罪嫌疑人，就連帶有協(xié)商性質(zhì)的認(rèn)罪認(rèn)罰制度也未確定適用于單位犯罪案件。缺乏刑法激勵機(jī)制直接導(dǎo)致企業(yè)在推進(jìn)合規(guī)建設(shè)方面缺乏強(qiáng)大的動力。[1]

近年來，我國加強(qiáng)了對民營企業(yè)和民營企業(yè)家的保護(hù)，防止其因涉嫌刑事案件而造成企業(yè)虧損破產(chǎn)，影響當(dāng)?shù)鼐蜆I(yè)及經(jīng)濟(jì)發(fā)展，推進(jìn)企業(yè)刑事合規(guī)已成為我國司法機(jī)關(guān)普遍接受的刑事司法理念，并且我國現(xiàn)行法律制度對此具有一定的兼容性。正是在這一社會大背景下，從2020年開始，最高人民檢察院啟動企業(yè)合規(guī)不起訴的制度改革，所謂企業(yè)合規(guī)不起訴，是指檢察機(jī)關(guān)對于涉嫌實(shí)施犯罪并作出認(rèn)罪認(rèn)罰的涉案企業(yè)，在其承諾或者實(shí)施有效合規(guī)管理體系的前提下，對其作出不起訴決定的制度。[2]

在兩輪的改革試點(diǎn)工作中，各地司法機(jī)關(guān)經(jīng)過不斷的探索試驗(yàn)，目前，關(guān)于企業(yè)合規(guī)不起訴制度的模式有如下兩種：一是附條件不起訴模式；二是檢察建議模式，也可稱為相對不起訴模式。對于何種模式的選擇，不僅在司法實(shí)務(wù)界存在差異，而且法學(xué)理論界學(xué)者對此更是展開了激烈的討論。

最高人民檢察院公布的典型案例為我們研究企業(yè)合規(guī)提供了經(jīng)驗(yàn)層面的樣本，本文將以此為研究根據(jù)，對于改革探索中的規(guī)律性因素進(jìn)行提取，從而總結(jié)出兼具理論與實(shí)務(wù)價值的意見。目前，最高檢分兩批共計(jì)公布了十起案例，其中，第一批四例，第二批六例。在這十個“企業(yè)合規(guī)”典型案例中，第一批的案例二屬于以合規(guī)作為從輕量刑情節(jié)的模式，第二批的案例二屬于以合規(guī)換取撤案處理結(jié)果的模式，第二批的案例六屬于以合規(guī)作為從輕量刑情節(jié)的模式。因此，除去上述三個案例，涉及到合規(guī)不起訴的有七個，其中第一批的案例三和案例四屬于常規(guī)的檢查建議模式，顯著特征為先做出不起訴決定，后針對涉案企業(yè)提出檢察建議。剩余的五個案例雖名為“相對不起訴模式”，但嚴(yán)格套用要素來說，卻符合附條件不起訴的外觀。五個案例具有一定的共性：其一，檢察機(jī)關(guān)在審查起訴期間對其進(jìn)行合規(guī)考察；其二，均設(shè)置了一定的合規(guī)監(jiān)管考驗(yàn)期，根據(jù)具體實(shí)例從三個月到六個月不等；其三，檢察機(jī)關(guān)委派監(jiān)管人對企業(yè)合規(guī)情況進(jìn)行調(diào)查，并協(xié)助企業(yè)制定實(shí)施合規(guī)計(jì)劃；其四，在合規(guī)考驗(yàn)期屆滿前，檢察機(jī)關(guān)對企業(yè)合規(guī)監(jiān)管協(xié)議的履行情況進(jìn)行審查評估，并據(jù)此作出不起訴的決定。由此可見，實(shí)務(wù)界多采用相對不起訴的“說法”，何謂“說法”一詞，因探索過程中，檢察機(jī)關(guān)不得隨意突破現(xiàn)行法律制度的框架，因此不得不使用該常規(guī)做法，但我們應(yīng)拋開問題表面看本質(zhì)。

司法理論界，大多數(shù)學(xué)者更加偏向于選擇附條件不起訴模式，主張擴(kuò)大該制度的適用范圍，并將企業(yè)建立合規(guī)機(jī)制作為對其不起訴的依據(jù)，楊帆、歐陽本祺等學(xué)者都提出了類似的主張?？偨Y(jié)各方觀點(diǎn)，理由大致可歸納為以下幾點(diǎn)：其一，通過正向激勵和反向懲罰的對比，企業(yè)自身產(chǎn)生強(qiáng)烈的合規(guī)動機(jī)；其二，我國認(rèn)罪認(rèn)罰制度的設(shè)立，使得協(xié)商性司法成為普遍接受的司法理念；其三，該制度仍符合罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則，并非否認(rèn)企業(yè)罪行，而是在肯定犯罪的基礎(chǔ)上對其從輕處理。[3]

因此，司法實(shí)務(wù)界與理論界對此問題的認(rèn)識并無本質(zhì)偏差，兩者之間并不存在分離的問題。需要注意的是，在對于附條件不起訴模式的具體構(gòu)建中，大部分學(xué)者指出案件適用范圍不宜參考現(xiàn)行法律規(guī)定，因?yàn)楫?dāng)前對于未成年人的附條件不起訴適用范圍為可能判處一年有期徒刑以下刑罰的輕微刑事案件，這對于企業(yè)而言顯然設(shè)置的范圍過于狹窄，故有學(xué)者提議可將案件范圍設(shè)置為“直接責(zé)任人員可能判處三年有期徒刑以下刑罰的案件”[4]，可見，我國在企業(yè)合規(guī)不起訴本土化的改革探索過程中，主要適用范圍限制在輕微的刑事案件，對于那些較為嚴(yán)重的單位犯罪案件，并不適用。然而對于這些涉嫌輕微刑事犯罪的企業(yè)，本身可能符合相對不起訴的條件，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰，此時對其進(jìn)行合規(guī)考察的必要性不大。因此總結(jié)來看，案件適用范圍問題的研究可以更好的幫助解決不起訴的模式選擇。

接下來，關(guān)于我國企業(yè)合規(guī)不起訴制度的構(gòu)建，本文將針對不起訴模式的選擇問題，在分析二者本體性差異的基礎(chǔ)上，結(jié)合案件性質(zhì)、涉案企業(yè)規(guī)模以及合規(guī)必要性等條件，因案制宜。對此，筆者認(rèn)為可根據(jù)案件性質(zhì)采取二者相結(jié)合的方式，為完善企業(yè)合規(guī)不起訴制度提供相關(guān)解決意見。

二、企業(yè)合規(guī)不起訴的兩種模式

我國現(xiàn)階段合規(guī)不起訴的試點(diǎn)工作頗有成效，不少企業(yè)因此避免進(jìn)入破產(chǎn)程序，上文提及，在試點(diǎn)過程中，兩種模式均有所應(yīng)用，因此，無論選擇二者何種模式都可以解決合規(guī)不起訴的正當(dāng)性基礎(chǔ)這一難題，下文將圍繞兩者各自利弊展開論述。

(一)附條件不起訴模式

暫緩起訴協(xié)議制度發(fā)端于美國，其適用對象包括涉嫌犯罪的自然人以及企業(yè)。各國引入該制度時都進(jìn)行了本土化的改造，大致可區(qū)分為兩種模式：一種是以美國為代表的檢察官自由裁量模式；另一種是以英國為代表的司法審查模式。[5]兩者之間最為顯著的區(qū)別是英國的暫緩起訴協(xié)議需要經(jīng)過法官的審查批準(zhǔn)方能產(chǎn)生法律效力，而在美國，協(xié)議的審查批準(zhǔn)由檢察官自行決定，法官僅進(jìn)行形式上的監(jiān)督，即二者的本質(zhì)區(qū)別在于檢察官自由裁量權(quán)的大小不同。美國對此采用不斷提出指南或備忘錄的形式為檢察官提供行為規(guī)范指引，以此來防止檢察官自由裁量權(quán)的濫用。相反，司法審查模式因司法權(quán)的引入而從制度設(shè)計(jì)上便對檢察權(quán)具有約束作用。針對兩者存在的固有缺陷，有學(xué)者歸納出我國的混合型模式，即雙重控制模式，既具有內(nèi)部約束，也包含外部監(jiān)督。[6]

2012年《刑事訴訟法》新增第五編“特別程序”專門設(shè)置附條件不起訴制度，其針對犯罪情節(jié)輕微且有悔罪表現(xiàn)的未成年人刑事案件適用，部分檢察機(jī)關(guān)在探索適用企業(yè)合規(guī)不起訴的過程中，意識到檢察建議模式的局限性，因此，在現(xiàn)有刑事訴訟法的框架之下，將企業(yè)合規(guī)引入到附條件不起訴制度中，擴(kuò)大附條件不起訴的適用對象，針對企業(yè)適用的附條件不起訴模式如下：檢察機(jī)關(guān)對符合條件的企業(yè)暫時不起訴，審查期限內(nèi)對企業(yè)的刑事合規(guī)建設(shè)進(jìn)行監(jiān)督考察，并且設(shè)置一定的考察期，期滿后根據(jù)合規(guī)情況做出是否起訴的決定。盡管該模式激勵效果更佳，但顯然該模式突破了現(xiàn)有法律制度。

不過，最高檢檢察理論研究所所長曾提到刑訴法可在附條件不起訴制度的基礎(chǔ)上增設(shè)關(guān)于涉企案件附條件不起訴制度，在公布的第二批典型案例中，更是多符合附條件不起訴要件的實(shí)例，可見在此次改革中，最高檢積極倡導(dǎo)并鼓勵試點(diǎn)單位發(fā)揮主觀能動性，探索符合我國國情的選擇模式。

該模式相較于檢察建議模式而言，程序的完整性得到有效保障。從合規(guī)監(jiān)管程序的啟動，到監(jiān)管協(xié)議的簽署以及合規(guī)考驗(yàn)期的設(shè)置，直到期滿前的審查評估，最終做出是否起訴的決定，企業(yè)合規(guī)不起訴的整個流程都在檢察院的監(jiān)督參與中進(jìn)行，故而該模式具有程序上的完整性。

(二)檢察建議模式

檢察建議模式是指檢察機(jī)關(guān)在審查起訴的過程中，對于犯罪情節(jié)輕微的單位犯罪案件，若涉案企業(yè)存在認(rèn)罪認(rèn)罰的態(tài)度，可對其采取的補(bǔ)救措施，在作出相對不起訴的決定之后，通過提出檢察建議的方式，責(zé)令并督促企業(yè)進(jìn)行合規(guī)管理體系的建設(shè)。[7]關(guān)于其提出時間問題，有學(xué)者提出了不同的看法，根據(jù)提出時間節(jié)點(diǎn)不同，可分為不同的類型，[8]當(dāng)然最常見的還是在做出不起訴決定時提出。它是檢察機(jī)關(guān)依法履行法律監(jiān)督職責(zé)，預(yù)防和減少違法犯罪，維護(hù)國家利益和社會公共利益的參與社會治理的方式。

目前，有學(xué)者提出未來如果擴(kuò)大附條件不起訴的適用范圍，可放棄現(xiàn)階段的檢察建議模式。[9]筆者認(rèn)為：首先，兩者之間的關(guān)系并非非此即彼的關(guān)系，而是針對不同的適用對象相互銜接的關(guān)系。其次，在檢察院公布的典型案例中，不乏采用檢察建議的方式來督促企業(yè)進(jìn)行合規(guī)建設(shè)的案例。

最后，在現(xiàn)有法律制度框架下，以相對不起訴的方式推進(jìn)企業(yè)合規(guī)更具獨(dú)特優(yōu)勢，針對企業(yè)合規(guī)所提出的檢察建議屬于社會治理檢察建議，符合《人民檢察院檢察建議工作規(guī)定》(下文稱《規(guī)定》)第十一條第一款①中的具體規(guī)定，檢察機(jī)關(guān)在審查起訴的過程中，并不是單純的為了辦案而辦案，而是一旦發(fā)現(xiàn)企業(yè)出現(xiàn)管理制度上的漏洞，存在違法犯罪的安全隱患，使得各方主體的利益可能因此受到損害，此時，檢察機(jī)關(guān)就需要通過提出檢察建議的方式，督促其采取風(fēng)險防范的措施，及時預(yù)防違法犯罪行為的發(fā)生，消除隱患，該模式具有法律上的正當(dāng)性以及實(shí)務(wù)操作上的可行性。相較于附條件不起訴模式，檢察建議具有適用對象更靈活性的優(yōu)勢，可針對涉嫌犯罪的企業(yè)提出，還可向相關(guān)行政機(jī)關(guān)提出意見。因此，檢察建議模式仍具有被選擇的必要性。

盡管該模式符合我國現(xiàn)有的制度設(shè)計(jì)，然而實(shí)踐中的此類做法仍存在一定的弊端。例如：首先，對涉案企業(yè)的后續(xù)監(jiān)督不足。檢察機(jī)關(guān)提出企業(yè)合規(guī)建設(shè)的檢察建議，這與作出不起訴決定幾乎是同時進(jìn)行的，不起訴決定一旦做出，即意味著涉案企業(yè)被宣告無罪。至于涉案企業(yè)是否僅僅是作出形式上的回復(fù)，又或者是對合規(guī)計(jì)劃的執(zhí)行能否達(dá)到預(yù)期效果，該模式對于結(jié)果本身缺乏監(jiān)督效力。其次，企業(yè)缺乏合規(guī)建設(shè)的動力。寬大結(jié)果的過早作出，意味著涉案企業(yè)脫離了司法程序的監(jiān)管，涉案企業(yè)也因此容易喪失合規(guī)計(jì)劃實(shí)施的動力，另外，這也致使檢察機(jī)關(guān)處于被動的狀態(tài)，因不履行檢察建議而被檢察機(jī)關(guān)重新提起公訴的案件微乎其微。最后，檢察建議缺乏強(qiáng)制力。檢察建議本身屬于司法建議的一種，不具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力，僅從激勵效果而言，該模式下所提出的檢察建議對于涉案企業(yè)缺乏強(qiáng)制力。[10]

三、企業(yè)合規(guī)不起訴模式選擇的關(guān)鍵：適用對象問題

討論企業(yè)合規(guī)不起訴的模式選擇問題，不可避免的涉及到該制度的適用對象。無論是檢察建議模式還是附條件不起訴模式，這兩種制度模式存在某些共性。比如，二者均適用于犯罪情節(jié)輕微，且主動認(rèn)罪認(rèn)罰的涉案企業(yè)，這均為二者適用的前提條件。而這也直接導(dǎo)致了目前合規(guī)不起訴制度主要對于中小微企業(yè)的輕微刑事犯罪案件適用，并且要求涉案企業(yè)認(rèn)罪認(rèn)罰，積極采取或者承諾采取必要的補(bǔ)救措施。因此，合規(guī)不起訴的適用對象作為改革中的“瓶頸”問題直接影響著不起訴模式的選擇適用。

(一)案件性質(zhì)不局限于輕微刑事案件

第一個爭議問題是，合規(guī)不起訴僅適用于輕微單位犯罪案件，還是針對重大單位犯罪案件同樣適用？

首先，當(dāng)前司法實(shí)踐受制于現(xiàn)行法律制度的規(guī)定，只能將試點(diǎn)工作范圍限定在情節(jié)輕微的企業(yè)，當(dāng)然試點(diǎn)工作中也有部分檢察機(jī)關(guān)，將范圍擴(kuò)大到法定刑在三年以上十年以下的單位犯罪案件，但均設(shè)置了限定條件，對重大單位犯罪案件并非普遍適用。但如果僅將范圍局限于此的話，對符合相對不起訴條件的，檢察機(jī)關(guān)可以直接做出不起訴決定，如此一來，設(shè)置企業(yè)合規(guī)的意義會大打折扣，不利于涉案企業(yè)的保護(hù)。

其次，存在重大犯罪的企業(yè)社會影響度更高，對其進(jìn)行合規(guī)整改，對于全社會的示范作用更為明顯。西方國家的暫緩起訴協(xié)議制度面向犯有嚴(yán)重罪行的企業(yè)適用，在一些著名的合規(guī)案件中，動輒涉及數(shù)億美元或數(shù)以千計(jì)的客戶信息，企業(yè)最終能夠通過完備合規(guī)體系的推行避免被定罪量刑。[11]其它潛在的犯罪企業(yè)可以從這些成功案例中獲取經(jīng)驗(yàn)，幫助其預(yù)防犯罪風(fēng)險，如此一來可以獲得更好的社會效益。

最后，需要注意的是，有學(xué)者認(rèn)為擴(kuò)大不起訴案件的適用范圍會導(dǎo)致對涉案企業(yè)的放任，基于司法公正和效率兩大價值的衡量，合規(guī)并非檢察機(jī)關(guān)做出不起訴考量的唯一依據(jù)，不起訴的案件范圍存在適用標(biāo)準(zhǔn)的限制，即檢察官在審查起訴公司時，采用綜合標(biāo)準(zhǔn)，考慮犯罪性質(zhì)、公司采取的補(bǔ)救措施以及起訴的附隨效果等因素，因此并非所有重大單位犯罪的案件均可適用企業(yè)合規(guī)不起訴，不會造成不起訴制度的濫用。另外，目前我國刑法未將企業(yè)合規(guī)作為法定的出罪事由，對于涉及特別重大犯罪案件的企業(yè)，即使其不宜適用不起訴制度，若其自身具有強(qiáng)烈的合規(guī)意愿，推行了有效的合規(guī)計(jì)劃，并積極配合、認(rèn)真整改，檢察機(jī)關(guān)可采用寬大量刑等其它刑法激勵手段。

(二)涉案企業(yè)規(guī)模應(yīng)包含大型企業(yè)集團(tuán)

就適用對象存在爭議的第二個問題是，根據(jù)企業(yè)規(guī)模，合規(guī)不起訴應(yīng)適用于中小微企業(yè)，還是大型企業(yè)集團(tuán)？

首先，域外地區(qū)的暫緩起訴協(xié)議制度大都適用于大型企業(yè)集團(tuán)或者上市公司，這類企業(yè)都有著完整的現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)，具備構(gòu)建合規(guī)計(jì)劃體系的基礎(chǔ)框架條件，因此，相對而言，大中型企業(yè)依托完備的組織體系，具有實(shí)施全面合規(guī)整改的可行性。而反觀中小微企業(yè)，合規(guī)計(jì)劃的建立需要投入大量的人力和財力資源，這不可避免的會對企業(yè)效益造成負(fù)面影響。除此之外，即便是從書面上簽署了合規(guī)監(jiān)管協(xié)議，但因內(nèi)部缺乏有效的組織治理體系，合規(guī)計(jì)劃難以長期有效的運(yùn)行下去。

其次，考慮到我國檢察機(jī)關(guān)推行企業(yè)合規(guī)的改革動力之一為對民營企業(yè)進(jìn)行特殊保護(hù)，尤其是對一些中小微民營企業(yè)，此類企業(yè)本就在競爭中不敵國有企業(yè)，若其一旦被檢察機(jī)關(guān)起訴，單位主要責(zé)任人進(jìn)入到訴訟程序中，該企業(yè)往往會面臨經(jīng)濟(jì)困難的局面，長時間的停產(chǎn)停業(yè)甚至?xí)?dǎo)致破產(chǎn)。此外加之第一批試點(diǎn)改革工作主要由基層檢察機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)，因此試點(diǎn)案例中主要涉案企業(yè)為中小微企業(yè)。改革初期，檢察機(jī)關(guān)出于穩(wěn)妥推進(jìn)的考慮，降低對涉案企業(yè)出罪過分的風(fēng)險，能夠明白其顧慮。

但從長遠(yuǎn)考慮，企業(yè)合規(guī)制度要想充分發(fā)揮起優(yōu)化營商環(huán)境的作用，受眾面要廣，因此，應(yīng)當(dāng)對二者進(jìn)行區(qū)別對待，根據(jù)合規(guī)目的不同，可制定適合中小微企業(yè)的合規(guī)計(jì)劃及有效性標(biāo)準(zhǔn)，為中小微企業(yè)提供合規(guī)的機(jī)會。[12]對其而言，合規(guī)計(jì)劃的制定無須實(shí)現(xiàn)面面俱到，可適當(dāng)簡化合規(guī)的要求，針對常見的犯罪風(fēng)險制定具有可行性的解決方案，以確保其正常經(jīng)營。對大型企業(yè)嚴(yán)格按照標(biāo)準(zhǔn)化的合規(guī)計(jì)劃執(zhí)行，其側(cè)重于企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。綜上所述，結(jié)合域外經(jīng)驗(yàn)并結(jié)合我國實(shí)際現(xiàn)狀，應(yīng)當(dāng)適度擴(kuò)大合規(guī)不起訴的適用對象范圍。

四、企業(yè)合規(guī)不起訴的本土模式選擇

自最高人民檢察院啟動企業(yè)合規(guī)不起訴制度改革以來，共進(jìn)行了兩輪的改革試點(diǎn)工作。其中第一輪選擇了六家基層檢察院，試點(diǎn)單位所辦理的合規(guī)不起訴案件大多采用檢察建議模式，在總結(jié)此輪改革經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，最高人民檢察院自2021年3月份起啟動了第二輪改革試點(diǎn)工作，與此前不同的是，一輪改革發(fā)生在基層檢察院，此次是由省級檢察院統(tǒng)一部署，地級市檢察院及其所轄基層檢察院具體落實(shí)，如此一來一些有較大影響的單位犯罪也被納入其中。隨著我國企業(yè)合規(guī)不起訴制度的深入發(fā)展，我們需要改變兩制度之間銜接不清的問題，根據(jù)上文對二者的分析思路，我國可充分利用現(xiàn)有制度優(yōu)勢，合理劃分案件適用范圍。

(一)輕微案件適用檢察建議模式

《刑事訴訟法》第177條規(guī)定了相對不起訴的適用條件，那么檢察機(jī)關(guān)在審查起訴的過程中，發(fā)現(xiàn)涉案企業(yè)的罪行、犯罪情節(jié)、危害結(jié)果以及合規(guī)計(jì)劃滿足上述要求，檢察機(jī)關(guān)可直接據(jù)此做出相對不起訴的決定，同時通過檢察建議的形式提出合規(guī)整改意見。對企業(yè)合規(guī)不起訴而言，輕微的單位犯罪案件可參考適用檢察建議模式。在這一制度的適用中，一方面，檢察機(jī)關(guān)可給予企業(yè)一定的刑法激勵，督促企業(yè)更好的防范合規(guī)風(fēng)險，能夠發(fā)揮一定的積極作用；另一方面，相較而言，該制度模式下的激勵作用并不明顯，不僅檢察建議的質(zhì)量有待提高，而且檢察建議的督促作用目前尚未能夠得到充分發(fā)揮。

首先，提高檢察建議的質(zhì)量。檢察建議的質(zhì)量直接影響著企業(yè)的執(zhí)行意愿，檢察建議針對辦案過程中發(fā)現(xiàn)的企業(yè)管理制度中存在的漏洞，由檢察機(jī)關(guān)提出。因不同涉案企業(yè)之間存在諸多差異，故要求檢察建議具有針對性。首先，公司治理具有跨學(xué)科、專業(yè)性強(qiáng)的特點(diǎn)，檢察官受制于自身專業(yè)缺陷，應(yīng)進(jìn)行相關(guān)專業(yè)知識的儲備，或邀請第三方專業(yè)機(jī)構(gòu)介入，結(jié)合涉案企業(yè)自身存在的合規(guī)風(fēng)險點(diǎn)，以便提出合規(guī)整改的可行性方案。其次，我國目前處于企業(yè)合規(guī)的探索階段，大而全的合規(guī)監(jiān)管體系建設(shè)難度大，有效的合規(guī)計(jì)劃必須是專項(xiàng)合規(guī)計(jì)劃，[13]因此，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)針對特定的合規(guī)風(fēng)險制定合規(guī)方案。最后，在量刑協(xié)商機(jī)制下，《規(guī)定》中明確表示檢察建議可以征求被建議單位的意見，關(guān)于整改范圍、監(jiān)管期限以及預(yù)期效果等關(guān)鍵事項(xiàng)更應(yīng)協(xié)商達(dá)成，建議的做出是雙方合意的結(jié)果，[14]如此一來，被建議單位的接受度也能得到提高。

其次，加強(qiáng)檢察建議的約束效果。問題的解決不僅要看過程，更應(yīng)注重結(jié)果。僅停留在書面上的合規(guī)意見，并不能對企業(yè)產(chǎn)生任何影響。為了加強(qiáng)檢察建議對涉案企業(yè)的約束效果，防止意見的提出流于形式，最高人民檢察院在《規(guī)定》中設(shè)置了相應(yīng)的配套措施，②被建議單位在規(guī)定期限內(nèi)經(jīng)督促無正當(dāng)理由不予整改或者整改不到位的，可以采取通報的方式，同時，對于符合公益訴訟條件的，依法提起公益訴訟。

(二)重大案件適用附條件不起訴模式

通過上文論述，涉案企業(yè)的案件性質(zhì)可擴(kuò)大到重大犯罪案件，輕微案件直接適用相對不起訴模式，相對而言，重大單位犯罪案件的合規(guī)考察引發(fā)了一系列有待解決的配套問題。當(dāng)前，附條件不起訴針對的是可能判處一年有期徒刑以下刑罰，于企業(yè)犯罪而言，該刑罰范圍過于狹窄，繼續(xù)沿用會限制合規(guī)制度的發(fā)展，因此，可放寬至可能判處三年以下刑罰。[15]但礙于目前的立法規(guī)定，如果引入刑事合規(guī)建設(shè)，需要對附條件不起訴制度進(jìn)行立法技術(shù)的處理。

首先，合規(guī)監(jiān)管程序的評估是啟動條件。對于涉案企業(yè)是否啟動合規(guī)監(jiān)管程序，檢察機(jī)關(guān)要結(jié)合企業(yè)的多重因素進(jìn)行綜合審查，結(jié)合最高檢公布的企業(yè)合規(guī)典型案例，基本條件可總結(jié)為以下幾點(diǎn)：一是犯罪案件事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分；二是企業(yè)對主要犯罪事實(shí)無異議，且自愿認(rèn)罪認(rèn)罰；三是企業(yè)自身具有刑事合規(guī)建設(shè)意愿；四是具有補(bǔ)救挽損行為或可能，如：賠償損失、補(bǔ)繳稅款、恢復(fù)原狀；五是企業(yè)自身發(fā)展前景良好，社會貢獻(xiàn)度大，社會綜合評價高。檢察機(jī)關(guān)考察因素是多方面的，難以通過列舉方式窮盡，第二批典型案例中的案例三，沂水縣檢察院在審查涉案企業(yè)Y公司時，考慮到了該企業(yè)在當(dāng)?shù)乜照{(diào)銷售市場中占有較大份額，顯然若對其提起公訴，可能會對當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展及人員就業(yè)造成負(fù)面影響，另外還提到該企業(yè)在疫情期間積極帶頭捐款捐物，可見其社會貢獻(xiàn)度大。因此，在對涉案企業(yè)進(jìn)行合規(guī)監(jiān)管程序的評估中，不宜依靠單項(xiàng)因素，應(yīng)全方位對企業(yè)做出調(diào)查，并出具相關(guān)調(diào)查報告，

有的地方在試點(diǎn)過程中，從反向?qū)訔l件做出規(guī)定，如：遼寧省制定的《關(guān)于建立涉罪企業(yè)合規(guī)考察制度的意見》，其中第7條以列舉的方式從罪行、刑期、社會影響等各方面對不適合啟動合規(guī)監(jiān)管程序的企業(yè)做出限制。

其次，第三方監(jiān)督評估機(jī)構(gòu)的適用確保了監(jiān)督的專業(yè)性。獨(dú)立合規(guī)監(jiān)管人制度的引入，稱為合規(guī)不起訴中的一大創(chuàng)舉。[16]根據(jù)檢察機(jī)關(guān)的試點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)，目前存在三種模式可供選擇，其一是從律師、會計(jì)、稅務(wù)等專業(yè)人員中遴選獨(dú)立監(jiān)管人，組成第三方監(jiān)管人員庫，在確定啟動監(jiān)管考察程序后，從庫中隨機(jī)抽取人員組成評估小組，這是改革中最為常見的手段；其二是委托相關(guān)行政機(jī)關(guān)來擔(dān)任，例如：市場監(jiān)督管理局、行政執(zhí)法局等，其三是檢察機(jī)關(guān)協(xié)同行政機(jī)關(guān)一同主導(dǎo)。根據(jù)一些檢察機(jī)關(guān)的改革經(jīng)驗(yàn)，對于第三方組織的履職情況或者出具的企業(yè)合規(guī)整改合格報告，檢察機(jī)關(guān)會采用不同的手段進(jìn)行監(jiān)督，一般情況下會邀請多方主體進(jìn)行公開聽證，聽取各方代表的意見。還有一些檢察機(jī)關(guān)，如沂水縣檢察院采用了“飛行監(jiān)管”的手段，③組建巡回檢查小組進(jìn)行現(xiàn)場核查。合規(guī)監(jiān)督的工作方式有審查書面材料、開展專項(xiàng)檢查、進(jìn)行實(shí)地走訪以及主動約談企業(yè)負(fù)責(zé)人等等，以此能夠有效的保障合規(guī)程序運(yùn)行的公正性。

最后，合規(guī)監(jiān)管協(xié)議的履行是檢察機(jī)關(guān)的裁量要求。在監(jiān)管考驗(yàn)期屆滿前，人民檢察院要對企業(yè)履約情況進(jìn)行綜合的審查分析，根據(jù)改革經(jīng)驗(yàn)，眾多檢察院會邀請多方主體，包括：上級檢察機(jī)關(guān)、人民監(jiān)督員、人大代表以及行政監(jiān)管部門等，組織公開聽證程序，聽取各方代表的意見，通過這種公開評議的方式對考察結(jié)果的公正性進(jìn)行論證。檢察機(jī)關(guān)參考第三方組織出具的評估報告，結(jié)合聽證會成果，對于嚴(yán)格遵守合規(guī)監(jiān)管協(xié)議并順利執(zhí)行計(jì)劃內(nèi)容的企業(yè)，其可做出附條件不起訴的決定。

結(jié)語

有一點(diǎn)可以肯定，無論未來采用何種不起訴模式，為了保證企業(yè)合規(guī)體系建設(shè)的長期有效運(yùn)行，兩種模式均應(yīng)設(shè)立常態(tài)化的監(jiān)督機(jī)制。企業(yè)合規(guī)計(jì)劃的實(shí)施在考察期內(nèi)由第三方評估機(jī)構(gòu)或者是檢察院考察工作，在此期間內(nèi)，企業(yè)為了換取自身正常經(jīng)營，一定會嚴(yán)格執(zhí)行合規(guī)監(jiān)管協(xié)議，確保整改效果通過合規(guī)考察。在檢察機(jī)關(guān)做出不起訴決定之后，企業(yè)處于無人監(jiān)管的狀態(tài)，合規(guī)計(jì)劃的實(shí)施全靠企業(yè)自我約束?？山梃b深圳市檢察院的做法，其設(shè)置了回訪程序，針對建設(shè)過程中尚未完善之處，第三方組織對企業(yè)進(jìn)行了一年的跟蹤回訪。檢察建議模式和附條件不起訴模式各有利弊，筆者認(rèn)為，通過對案件范圍的細(xì)化分類，可實(shí)現(xiàn)兩制度的分離。兩種制度模式雖然各有缺陷，但互相配合可達(dá)到事半功倍的效果。當(dāng)前其模式選擇問題進(jìn)行了充分論證，但涉及到操作中的諸多細(xì)節(jié)仍需進(jìn)一步完善。

注釋:

①《人民檢察院檢察建議工作規(guī)定》第十一條規(guī)定：人民檢察院在辦理案件中發(fā)現(xiàn)社會治理工作存在下列情形之一的，可以向有關(guān)單位和部門提出改進(jìn)工作、完善治理的檢察建議：(一)涉案單位在預(yù)防違法犯罪方面制度不健全、不落實(shí)，管理不完善，存在違法犯罪隱患，需要及時消除的。

②《人民檢察院檢察建議工作規(guī)定》第二十四規(guī)定：人民檢察院應(yīng)當(dāng)積極督促和支持配合被建議單位落實(shí)檢察建議。督促落實(shí)工作由原承辦檢察官辦理，可以采取詢問、走訪、不定期會商、召開聯(lián)席會議等方式，并制作筆錄或者工作記錄。

③最高人民檢察院公布的《企業(yè)合規(guī)典型案例(第二批)》案例三：山東沂南縣Y公司、姚某明等人串通投標(biāo)案。