哈書菊,劉沫含
(黑龍江大學 法學院,黑龍江 哈爾濱 150000)
醫(yī)療美容也就是大家口中所說的“醫(yī)美”,因其技術的復雜性,在操作過程中存在極高的風險性,如使用不合格的醫(yī)療產(chǎn)品、不具有行醫(yī)資格人員的非法行醫(yī)、操作環(huán)境及消毒衛(wèi)生狀況不達標等問題會損害醫(yī)療美容消費者的身心健康,乃至生命安全。大量醫(yī)療美容糾紛案件的發(fā)生使人們再度關注到醫(yī)療美容市場的混亂情況。面對這些醫(yī)美風險與醫(yī)療糾紛應如何應對并解決是我們面臨的重要課題。
通常認為,醫(yī)療美容是指將醫(yī)療技術運用到美容中。按照衛(wèi)生部《醫(yī)療美容服務管理辦法》規(guī)定,“醫(yī)療美容”是指通過手術、藥物、醫(yī)療用具以及其他具有創(chuàng)傷性或者侵入性的技術方式對人的容貌和人體各部位形態(tài)進行的修復與再塑。近幾年,國內(nèi)醫(yī)療美容市場正呈現(xiàn)出快速發(fā)展的趨勢,據(jù)不完全統(tǒng)計,我國2020年醫(yī)療美容市場規(guī)模約1975億元,同比增長11.6%。受疫情影響,2021年中國醫(yī)療美容市場增速略有下降,預計2023年市場規(guī)模達3115億元。[1]隨著醫(yī)療美容在國內(nèi)的蓬勃發(fā)展,因醫(yī)療美容引起的糾紛也必將不斷增多。從不同的角度分析,醫(yī)療美容法律風險各不相同。
醫(yī)療廣告是醫(yī)療美容機構宣傳的最直接、最主要的方法。大多數(shù)普通消費者都是通過醫(yī)療美容廣告來知曉美容項目、美容機構等信息。因此,許多商家為了追逐利益吸引大量客戶,往往進行夸大美容效果的虛假醫(yī)療美容廣告宣傳,甚至是用欺騙消費者的手段來達到獲得高額利潤的非法目的。醫(yī)療美容機構對診療的安全性或者功效性作出虛假宣傳,在廣告中宣傳超出相關醫(yī)療器械注冊證上批準的治療范圍等行為蒙蔽消費者,用類似于“無創(chuàng)無痛”、“安全有效”,“帶給你舒適的變美體驗”等詞語打消人們的顧慮,用斷然性的語言或者保證的內(nèi)容對醫(yī)療美容項目的功效、安全性進行宣傳以吸引消費者。而這些醫(yī)美廣告的宣傳內(nèi)容大多存在與實際情況不符、發(fā)布時未經(jīng)審查、未按衛(wèi)健部門核準的內(nèi)容發(fā)布等情況,由此引發(fā)了大量醫(yī)療廣告法律風險引起的糾紛。
由醫(yī)療美容合同引起的法律風險,是指提供醫(yī)療美容服務的機構與消費者之間因履行合同而引起的民商事法律合同糾紛,主要包括不履行或者不完全履行合同義務與合同無效兩種情況,也包括合同約定不明確等風險類型。如美容效果未達到合同標準、雙方未按約定履行義務等。與此同時,在進行醫(yī)療美容服務時,當醫(yī)療美容服務者不具有相關醫(yī)療美容資質(zhì)時,其所提供的醫(yī)療美容服務行為被法律法規(guī)所禁止。根據(jù)法律規(guī)定,如果醫(yī)療美容服務合同屬于無效合同時,就會被認為是自始無效。另外,在提供醫(yī)療美容服務時,醫(yī)療美容合同的法律風險還包括醫(yī)療美容服務者未履行充分告知的義務,故意隱瞞自身存在的資質(zhì)問題。現(xiàn)實生活中,由醫(yī)療美容合同法律風險引起糾紛的案件類型是多種多樣的。
醫(yī)療美容侵權所侵犯的權利可大致分為知情同意權、身體健康權、隱私權。醫(yī)療美容行為歸根究底是醫(yī)療行為的一部分,因其本身的高風險性特點就會使得醫(yī)療美容侵權現(xiàn)象不可避免。首先,作為一種有選擇性的服務,醫(yī)療美容過程消費者應當具有知情同意權,但在現(xiàn)實生活中,有很多糾紛是由于醫(yī)療美容服務者未能履行信息披露義務而導致消費者不能有效地行使知情同意權,侵犯了消費者的知情同意權;其次,醫(yī)療美容服務者操作不規(guī)范、或者是醫(yī)療機構沒有相關資質(zhì)違規(guī)操作等導致消費者容貌受損甚至危及生命,事實上侵害了消費者的生命健康權;另外,有些醫(yī)療美容機構為了達到現(xiàn)身說法的宣傳效果,在未經(jīng)消費者同意的情況下擅自暴露消費者個人信息,進而侵犯了消費者的隱私權,如未經(jīng)消費者本人同意私自把其美容照片在網(wǎng)絡上或者其他宣傳媒體上進行商業(yè)性宣傳。
目前,我國醫(yī)療美容行業(yè)在管理上不規(guī)范的現(xiàn)象屢見不鮮,而歸根到底是由于醫(yī)療美容的特殊性決定了該行業(yè)管理上有一定的難度。
首先,區(qū)別于日常生活的美容手段,醫(yī)療美容具有創(chuàng)傷性及高風險性。在日常生活中的美容手段比較溫和、保守,而運用了醫(yī)療技術的醫(yī)療美容隸屬于醫(yī)療手術,只要是手術就會有一定的風險。幾乎所有的醫(yī)美手術都會有創(chuàng)傷和并發(fā)癥。醫(yī)療美容的術后效果受較多因素的影響,如儀器的專業(yè)性、操作者的技術水平不達標或操作技術不規(guī)范、使用材料的不同特性、操作環(huán)境的衛(wèi)生水平,甚至是術后恢復不注意。這些因素環(huán)環(huán)相扣,一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)失誤就會導致醫(yī)療美容消費者留下疤痕或者引發(fā)細菌感染,輕則容貌受損,重則危及生命健康;除此之外,醫(yī)療美容需要具備技術的精細性和操作的專業(yè)性。醫(yī)療美容在操作過程中有則極高的專業(yè)度。進行操作的醫(yī)生都要考取相應的資格證,并經(jīng)過的相關的職業(yè)培訓。如醫(yī)生要有《醫(yī)師資格證》和《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書》,護士要有具有護士資格,并經(jīng)護士注冊機關注冊。日常生活美容的風險大部分可以依托于《中華人民共和國消費者權益保護法》(以下簡稱《消費者保護法》)得到解決?!断M者保護法》的主要調(diào)整對象是:因生活范疇需要而購置商品或者接受某種服務而產(chǎn)生的生活消費關系。[2]而無論是在主體資格、操作技術和方法上,醫(yī)療美容本質(zhì)上是醫(yī)療行為的一種,與普通的生活消費均有很大的差異存在?!搬t(yī)患關系不是一種一手交錢、一手交貨的簡單交易,而是以生命健康為代價建立起來的高度協(xié)作的信任關系,不能簡單地用一般的消費合同來衡量?!盵3]因此,適用《消費者保護法》解決醫(yī)療美容領域的風險存在很大的局限性。
其次,區(qū)別于普通的醫(yī)療行業(yè),醫(yī)療美容行業(yè)具有很強的自我選擇性和相對高的自由度。普通的醫(yī)療行為服務對象是身體患有疾病的病人,患者前往醫(yī)療機構的訴求是緩解病痛、治愈疾病,占據(jù)主導地位的是醫(yī)生,患者的可選擇的空間較?。欢t(yī)療美容行為服務的對象通常是非病理性病人,其訴求是改善自己的容貌或者體態(tài),占據(jù)主導地位的是消費者本身,因此,其有充足的選擇空間和自由度。根據(jù)《中華人民共和國民法典》(以下簡稱《民法典》)侵權責任編,我國醫(yī)療損害的歸責原則為過錯原則。相對來說,過錯責任原則——合理注意義務違反說——過程義務(結(jié)果不擔保)說這一條線尊重了醫(yī)學的不確定性、復雜性和多元性,從醫(yī)療機構的角度而言無疑是有利的。[4]但是,在醫(yī)療美容服務中,醫(yī)療美容消費者是受到醫(yī)療美容術后效果的吸引而接受服務,消費者會與醫(yī)療美容機構就術后達成的效果進行約定。因此,相較于普通醫(yī)療行為,醫(yī)療美容消費者更關注術前約定和術后效果的吻合度。因此,醫(yī)療美容的法律風險適用醫(yī)療損害責任的規(guī)定并不能有效解決問題。由此可見,醫(yī)療美容行業(yè)的特殊性決定了其救濟路徑必須審慎思考,而不是直接套用《消費者保護法》或是《民法典》中侵權責任編的相關規(guī)定予以適用。
醫(yī)療美容消費者的法律意識不足,也是導致糾紛發(fā)生時權利難以得到保護、救濟的原因。首先,在進行醫(yī)療美容前,大部分醫(yī)療美容消費者對該醫(yī)美項目的信息和內(nèi)容并不了解,缺乏與醫(yī)生充分溝通,有些甚至不知悉該項目的風險性與禁忌癥,因此會對該項目抱有不切實際的幻想和盲目的期待。其次,在簽訂醫(yī)療美容合同時,并未仔細閱讀相關條款是否合理。醫(yī)療美容機構是否具有相關營業(yè)資質(zhì)、操作的醫(yī)師是否具有相關資質(zhì)、以及場所消毒衛(wèi)生是否達標等重要問題并未進行如實查證,而醫(yī)療美容服務資質(zhì)等事項屬于合同中的重要事項,糾紛發(fā)生后在過錯行為的責任分配上,對這些問題的忽視即對重要事項未盡到審慎審查義務會使醫(yī)療美容消費者在糾紛中處于不利地位。另外,在操作結(jié)束后醫(yī)療美容相關后遺癥以及副作用并非立刻顯現(xiàn),留好相關診療記錄以及發(fā)票存根也是醫(yī)療美容消費者進行維權和自我保護的重要一環(huán)。而有些醫(yī)療美容消費者缺乏對醫(yī)療美容項目相關發(fā)票等證明的核實,有些醫(yī)療美容消費者甚至忽視對發(fā)票等證明的索要。
隨著時代的發(fā)展進步,醫(yī)療美容消費群體的數(shù)量正在快速增長。2019年,中國的醫(yī)美產(chǎn)業(yè)年收入達到270億美元,占全球的五分之一,每年增長29%。到2023年,將達到480億美元。近些年來,接受醫(yī)療美容的群體不斷擴大,不僅呈現(xiàn)出大眾化的趨勢,還逐漸有低齡化的傾向,2020年,中國61%的醫(yī)美顧客年齡在16到25歲之間,90%的顧客不到35歲,其中85%是女性。[5]2021年,我國相關部門陸續(xù)針對醫(yī)療美容行業(yè)規(guī)范化管理出臺了系列舉措:2021年6月10日,《打擊非法醫(yī)療美容服務專項整治工作方案》由國家衛(wèi)健委等八部門聯(lián)合發(fā)布。此規(guī)定的目的是對整個醫(yī)療美容行業(yè)的美容機構發(fā)布的廣告和服務信息;7月30日,關于禁止開展“小腿神經(jīng)離斷瘦腿手術”的通知由國家衛(wèi)健委辦公廳發(fā)布;[6]8月11日,國家藥監(jiān)局正式發(fā)布了題目為《科學認識“刷酸”美容》的文章,警醒并提高公眾對于“刷酸治療”的風險性的認識;11月2日,國家市場監(jiān)管總局的官網(wǎng)上正式發(fā)布《醫(yī)療美容廣告執(zhí)法指南》,對制造“容貌焦慮”等9種情形予以重點打擊;11月9日,國家藥品監(jiān)督管理局對外發(fā)布關于征求《醫(yī)療器械分類目錄》調(diào)整意見的通知,對含透明質(zhì)酸等材料的起到保濕、補水、改善皮膚狀態(tài)等作用的產(chǎn)品,擬按照III類器械監(jiān)管。
盡管我們國家出臺了很多有關醫(yī)療或者醫(yī)療美容的法律法規(guī),但針對于醫(yī)療美容行業(yè)來講,這些制度缺乏統(tǒng)一性和全面性,并沒有針對醫(yī)療美容形成專門的、系統(tǒng)性的法律制度,尤其是在法律層面還沒有專門規(guī)定。對于醫(yī)療美容消費者權利的救濟,相關法律法規(guī)的缺失是較大的制度障礙。例如,衛(wèi)生部《醫(yī)療美容服務管理辦法》只對醫(yī)療美容行業(yè)內(nèi)部進行了規(guī)范,并未對醫(yī)療美容服務糾紛做出相關的具體規(guī)定。近些年醫(yī)療美容行業(yè)發(fā)展迅速,這部2002年由衛(wèi)生部制定的部門規(guī)章已經(jīng)無法適應時代發(fā)展所出現(xiàn)的新變化、新問題。可以說,我國在醫(yī)療美容的法律規(guī)制上空白還較多,對醫(yī)療美容消費者存在救濟不到位、不充分的情況。醫(yī)療美容相關規(guī)定只零散的分布在一些單行法律法規(guī)中。這種情況下,依靠法官的自由裁量權,全國范圍內(nèi)不同地區(qū)的不同法院可能相似甚至是相同的案件進行不同的分析判斷,對于法律的適用和審判結(jié)果會出現(xiàn)較大的差異。我國出臺《中華人民共和國民法典》的侵權責任編也沒有針對醫(yī)療美容的特殊規(guī)則,因此特殊規(guī)則的缺失是醫(yī)療美容糾紛消費者的權利難以得到及時有效救濟的原因之一。
醫(yī)療美容的產(chǎn)業(yè)鏈極其復雜,從操作的醫(yī)師護士到操作機構,從應用的藥劑到使用的儀器都需要獲得相應的資質(zhì),經(jīng)過專業(yè)的審核或培訓。在現(xiàn)實生活中,醫(yī)療美容行業(yè)內(nèi)存在著許多不規(guī)范的現(xiàn)象:首先是整個行業(yè)的醫(yī)療水平參差不齊,商家魚龍混雜,缺乏專業(yè)資質(zhì)的機構以及個人混跡其中企圖獲取更多的暴利;其次是醫(yī)療美容的收費和定價上差異較大,同樣的項目上價格的差異高達幾千甚至上萬。中國消費者協(xié)會官網(wǎng)投訴數(shù)據(jù)顯示,2015年到2020年,全國消協(xié)組織收到的醫(yī)美行業(yè)投訴從483件增長到7233件,5年間投訴量增長近14倍。[7]〗醫(yī)療美容投訴案件快速增長的背后隱藏著巨大的法律風險,那么我們應在面對這些醫(yī)療美容法律風險時,應采取何種措施和建議進行規(guī)范與完善呢?
首先,針對醫(yī)療美容行業(yè)制定專門的法律。加強制度化管理,完善相關法律法規(guī)不僅能為受害者提供充分的保護,更能對違規(guī)者進行懲罰、警示和教育。因此,出臺醫(yī)療整形美容的新標準,加強對醫(yī)療美容行業(yè)的制度化管理勢在必行。
醫(yī)療美容行業(yè)有其獨特性,既不能把它完全等同于普通的醫(yī)療行為,也不能把其簡單片面的看做是生活型消費,因此對于現(xiàn)行醫(yī)療美容糾紛中適用的《消費者保護法》以及《民法典》中侵權責任編的醫(yī)療侵權責任都只是權宜之計,并不能在發(fā)生糾紛時對醫(yī)療美容消費者的權利進行全面的保護,因此制定并出臺針對于醫(yī)療美容行業(yè)的專門的法律法規(guī)十分必要。
醫(yī)療美容行業(yè)正呈現(xiàn)著蓬勃發(fā)展的趨勢,醫(yī)療美容消費者的群體也在不斷的擴大。在未來的一段時間內(nèi),醫(yī)療美容糾紛案件數(shù)量會成倍數(shù)的增長。面對這些醫(yī)療美容法律風險,不僅對于完善并出臺專門針對醫(yī)療美容行業(yè)的法律十分必要,醫(yī)療美容行業(yè)內(nèi)的操作標準制定也勢在必行。醫(yī)療美容行業(yè)內(nèi)部可以構建專業(yè)的醫(yī)療美容鑒定制度,由醫(yī)療美容行業(yè)協(xié)會建立統(tǒng)一的規(guī)范和準則。這不僅方便醫(yī)療美容機構的設立管理,同時在醫(yī)療美容機構接受手術受損時,醫(yī)療美容消費者可以到醫(yī)療美容行業(yè)協(xié)會進行鑒定,根據(jù)專業(yè)化規(guī)范和準則得到結(jié)論,大大縮短了認定的時間、提升了認定的效率,使醫(yī)療美容消費者的權益可以得到及時的維護,畢竟“遲來的正義非正義”。醫(yī)療美容行業(yè)內(nèi)外的制度和法律的完善使得醫(yī)療美容消費者的權益受到侵害時可以得到有效的救濟,為其提供更加有效的保障制度。國家衛(wèi)健委、網(wǎng)信辦、公安廳等8部門于2021年5月28日聯(lián)合印發(fā)了《打擊非法醫(yī)療美容服務專項整治工作方案》,該方案出臺的目的是進一步嚴厲打擊非法開展醫(yī)療美容服務行為,為遏制醫(yī)美“亂象”提供了制度化管理的依據(jù),是醫(yī)療美容行業(yè)安全的又一有力依托。因此,在我國規(guī)制醫(yī)療整形美容市場的新的標準應該盡快出臺,這樣醫(yī)療美容行業(yè)內(nèi)的糾紛發(fā)生概率才會不斷的降低和減少。
其次,考慮發(fā)展醫(yī)療美容行業(yè)內(nèi)的公益訴訟制度。醫(yī)療美容行業(yè)是典型的信息不對稱市場,就醫(yī)者處于弱勢地位。盡管從形式上看,醫(yī)療美容就醫(yī)者和服務者是平等的民事主體,在民事活動中擁有平等的法律地位。但在實務中,醫(yī)療美容具有知識復雜且專業(yè)、品種繁多冗雜的特性,醫(yī)療美容從業(yè)人員有著豐富的經(jīng)驗、醫(yī)療機構經(jīng)濟實力強大、大量的醫(yī)療美容廣告在宣傳時只夸大醫(yī)療美容術后的效果,對于侵入性的手術風險避而不談等現(xiàn)象的存在使得醫(yī)患雙方存在著嚴重的地位不對等性,就醫(yī)者實質(zhì)上處于弱者地位。部分醫(yī)療機構不按規(guī)定書寫病歷或者病歷不給到就診者,以致發(fā)生糾紛后,就診者要頗費周折地搜集證據(jù)來證明就診事實,維權難度極大。[8]
醫(yī)療美容行業(yè)內(nèi)公益訴訟制度的建立不僅有利于發(fā)展國內(nèi)法治的建設,也有利于現(xiàn)實生活中難題的解決、社會的秩序和公共利益的維護。保護公共利益是檢察機關提起公益訴訟的主要目的,習近平在黨的十八屆四中全會審議通過了《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》,并就《決定》(討論稿)向全會作了說明,他提到:“檢察機關提起行政公益訴訟可以在很大程度上促進司法權力配置的完善和公益訴訟制度的發(fā)展?!盵9]由此我們可以看出,在醫(yī)療美容領域內(nèi)建立起公益訴訟制度不僅有豐富的國內(nèi)理論支撐,更有國外的先進經(jīng)驗可以借鑒。隨著醫(yī)療美容的普及化和大眾化,接受醫(yī)療美容者受到侵害的數(shù)量也在逐年增加。順應著時代的發(fā)展進步,這一群體的數(shù)量正在以不可忽視的速度快速增長。2019年,中國的醫(yī)美產(chǎn)業(yè)年收入達到270億美元,占全球的五分之一,每年增長29%。到2023年,將達到480億美元。[10]近些年來,接受醫(yī)療美容的群體不斷擴大,不僅呈現(xiàn)出大眾化的趨勢,還逐漸有低齡化的傾向。2020年,中國61%的醫(yī)美顧客年齡在16到25歲之間,90%的顧客不到35歲,其中85%是女性。因此為了保護公眾的利益,在醫(yī)療美容領域內(nèi)設立公益訴訟制度是切之可行的。
首先,醫(yī)院及相關的醫(yī)療美容機構應做到誠信經(jīng)營。嚴格管控機構內(nèi)醫(yī)療美容廣告的宣傳,遵守不虛假宣傳的準則、反對行業(yè)欺騙的發(fā)生。“安全問題”永遠是醫(yī)療美容領域內(nèi)重要的主題,醫(yī)療機構應“關注生命安全,維護醫(yī)療質(zhì)量”,把對消費者的關愛作為其經(jīng)營的標準。此外,醫(yī)療美容機構的醫(yī)師應遵循醫(yī)學倫理原則和職業(yè)道德。把“依法執(zhí)業(yè),安全塑美,遵循科學規(guī)范”作為其執(zhí)業(yè)理念,不斷加強自身的醫(yī)療美容專業(yè)修養(yǎng),系統(tǒng)學習美容外科理論和臨床訓練,對醫(yī)療美容消費者負責,重視消費者的心理需求,降低醫(yī)療美容風險發(fā)生的概率。
其次,醫(yī)院及醫(yī)療美容服務機構應規(guī)范診療行為,提高醫(yī)療技術水平。規(guī)范診療行為、提高我國醫(yī)療技術水平是行之有效的措施之一。我國應確保醫(yī)療美容行業(yè)醫(yī)務人員都具有法定的從業(yè)水平。相關監(jiān)督機構嚴格把控醫(yī)療美容機構的市場準入標準,對于醫(yī)療美容的相關從業(yè)者制定針對性的、詳細的培訓計劃。除此之外,以國家醫(yī)療委員會為代表的監(jiān)管機構可以依照法律統(tǒng)一的規(guī)定在網(wǎng)上隨時提供所有醫(yī)療美容醫(yī)生的職業(yè)許可狀況,并及時通報相關的紀律處分情況。從源頭上嚴格把控從業(yè)人員相關資質(zhì)的審核工作,通過各種方式及時公布相關機構及相關從業(yè)人員的資質(zhì)以及違法處理的情況,最大限度的預防行業(yè)亂象引發(fā)的醫(yī)療美容法律風險。
另外,醫(yī)療美容消費者者應提升自我保護意識和維權意識。在選擇醫(yī)療美容項目之前,應充分了解該醫(yī)美項目的信息和內(nèi)容。醫(yī)療美容消費者如果對自己所做的醫(yī)美項目的相關信息了解不充分,就會對該項目抱有不切實際的幻想和盲目的期待。這是十分不可取的,醫(yī)療美容消費者應對醫(yī)療美容廣告中所宣傳的效果和功效持保留態(tài)度,不輕信醫(yī)療美容機構服務者等人員的一面之詞,進行醫(yī)療美容之前應去靠譜、有資質(zhì)的醫(yī)院面診,多方聽取意見,綜合進行考量所要選擇的醫(yī)療美容項目是否真的適合自己,是否還有更優(yōu)的選擇。畢竟醫(yī)療美容在嚴格意義上劃分也是醫(yī)療行為的一種,每個項目都有其固有的風險性?!凹字厶牵抑?,充分性了解自己的需求和每個項目的信息以及特點,才能作出最優(yōu)選擇真正滿足自己的需求;在了解基礎信息之后,查看醫(yī)生以及醫(yī)療美容機構的資質(zhì),確保其有資格開展和操作相關醫(yī)療美容的項目。在醫(yī)療美容操作完成后,也不要掉以輕心,醫(yī)療美容相關后遺癥以及副作用并非立刻顯現(xiàn),留好相關診療記錄以及發(fā)票存根也是醫(yī)療美容消費者進行維權和自我保護的重要一環(huán)。
規(guī)范醫(yī)療美容行為,降低醫(yī)療美容的法律風險,保障消費者合法權益是我國法治道路建設過程中不能回避的時代話題。近年來,我國不斷加強各領域內(nèi)的法治建設,醫(yī)療美容行業(yè)內(nèi)的法律法規(guī)也在不斷出臺。我們有理由相信,醫(yī)療美容行業(yè)管理回歸到法治軌道未來可期。