法定數(shù)字貨幣跨境流通的法律問題研究

李智 黃琳芳

一、引言

2021 年3 月，國際清算銀行（Bank for International Settlements，BIS）發(fā)布關(guān)于法定數(shù)字貨幣的第三次調(diào)查，顯示2020 年受訪的65 家央行中有86%正在研究數(shù)字貨幣技術(shù)。①See BIS,Ready, Steady, Go? -Results of the Third BIS Survey on Central Bank Digital Currency,https://www.bis.org/publ/bppdf/bispap114.pdf,visited on 23 September 2021.各國希望能充分發(fā)揮法定數(shù)字貨幣維持金融穩(wěn)定、優(yōu)化貨幣政策執(zhí)行、發(fā)展普惠金融、構(gòu)建新的跨境支付體系等功能，以維持或提升本國貨幣的國際地位，促進(jìn)國際貨幣體系的發(fā)展和完善。②參見王旭、賈媛馨：《數(shù)字化背景下的國際貨幣競爭及其對人民幣國際化的啟示》，《南方金融》2020年第5期，第16頁。2021 年7 月，中國人民銀行發(fā)布《中國數(shù)字人民幣的研發(fā)進(jìn)展白皮書》，指出未來會(huì)研究央行數(shù)字貨幣在跨境領(lǐng)域的適用性，將根據(jù)國內(nèi)試點(diǎn)情況和國際社會(huì)需要，在充分尊重貨幣主權(quán)、依法合規(guī)的前提下探索跨境支付試點(diǎn)，并遵循“無損”“合規(guī)”“互通”的要求與貨幣流通國或地區(qū)③以下概稱為貨幣流通國。建立匯兌安排及監(jiān)管合作機(jī)制。①參見中國人民銀行數(shù)字人民幣研發(fā)工作組：《中國數(shù)字人民幣的研發(fā)進(jìn)展白皮書》，2021 年7月，第7-8頁。由此可見，跨境流通將是法定數(shù)字貨幣未來發(fā)展及功能實(shí)現(xiàn)的必然方向。除了依賴技術(shù)創(chuàng)新外，關(guān)鍵是能否建立健全有效的法律制度作為外部保護(hù)機(jī)制和內(nèi)生機(jī)制。然而，法定數(shù)字貨幣作為新型科技產(chǎn)物，未必能與現(xiàn)行法律制度相兼容，且各國認(rèn)可和發(fā)展程度存在差異，任何主體在推動(dòng)其跨境流通時(shí)都將不得不對境外經(jīng)營權(quán)、境外法律監(jiān)管以及法律適用沖突等一系列法律問題作出安排。

二、法定數(shù)字貨幣跨境流通的法律困境

法定數(shù)字貨幣跨境流通的現(xiàn)有理論研究與實(shí)踐都尚未對境外經(jīng)營權(quán)規(guī)則、跨境流通監(jiān)管體系、法律適用沖突等方面作出詳盡分析。法律研究明顯落后于相關(guān)技術(shù)研發(fā)，這阻礙了法定數(shù)字貨幣與現(xiàn)行貨幣體系的相互適應(yīng)。

（一）法定數(shù)字貨幣的境外經(jīng)營權(quán)規(guī)則有待確立

法定數(shù)字貨幣作為主權(quán)貨幣天然地會(huì)受到國際認(rèn)可和尊重，且能有限度地實(shí)現(xiàn)去中心化和匿名交易，但其始終具有國別性和地域性，一旦跨境流通，其普遍接受性會(huì)在境外消失，所以需要為其重新創(chuàng)造或調(diào)整跨境流通條件。此時(shí)，即會(huì)面臨法律保障、經(jīng)營權(quán)劃分、流通范圍確定等難題。

1.法定數(shù)字貨幣跨境流通難以獲得貨幣流通國的法律保障

首先，在現(xiàn)行國際貨幣體系中，任何國家都沒有義務(wù)承認(rèn)和保護(hù)他國貨幣。一國通常為了調(diào)整本國貨幣金融體系、維護(hù)市場穩(wěn)定或基于長期的交易習(xí)慣，才會(huì)允許或有限制地允許他國法定貨幣在本國境內(nèi)流通，且大多以默許狀態(tài)存在。這就給法定數(shù)字貨幣跨境流通筑起屏障，即便被默許流通，當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)超出預(yù)期或發(fā)生爭議時(shí)，由于維護(hù)本國利益是各國法律的天然屬性，他國法定貨幣也難以獲得貨幣流通國法律的充分保護(hù)。②參見張西峰：《貨幣主權(quán)對人民幣國際化的影響》，《河北學(xué)刊》2014年第6期，第107頁。當(dāng)下，雖然主權(quán)貨幣國際化是一種現(xiàn)象和趨勢，但在這一過程中，貨幣流通國對貨幣發(fā)行國貨幣法域外效力的承認(rèn)程度與貨幣主權(quán)放棄程度的平衡仍是難點(diǎn)。③See Bank of England, Discussion Paper: Central Bank Digital Currency: Opportunities, Challenges and Design, https://www.bankofengland.co.uk/paper/2020/central-bank-digital-currency-opportunities-challenges-and-design-discussion-paper,visited on 23 September 2021.其次，法定數(shù)字貨幣會(huì)增大各國跨境資本流動(dòng)空間，加大貨幣宏觀調(diào)控難度，很可能滋生出非理性大規(guī)?？缇侈D(zhuǎn)移資本的問題，從而破壞金融穩(wěn)定。再次，由于技術(shù)和設(shè)備的跨國特征，法定數(shù)字貨幣“點(diǎn)對點(diǎn)”的交易形式具有不受地域限制的屬性，會(huì)產(chǎn)生大量游離于金融體系之外的交易主體。因此，貨幣流通國可能會(huì)通過貨幣主權(quán)保護(hù)本國貨幣金融市場，限制或把控他國法定數(shù)字貨幣的流通。

2.境外經(jīng)營權(quán)劃分存在利益沖突

比照傳統(tǒng)貨幣，可以通過兩種方式實(shí)現(xiàn)法定數(shù)字貨幣境外經(jīng)營：一是貨幣發(fā)行國將境外經(jīng)營權(quán)授予本國金融機(jī)構(gòu)的境外分支機(jī)構(gòu)或重新設(shè)立相關(guān)業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)；二是將境外經(jīng)營權(quán)授予貨幣流通國特定金融機(jī)構(gòu)。無論哪種方式，都會(huì)直接影響貨幣發(fā)行國對境外本幣經(jīng)營狀況的掌握和監(jiān)管，都關(guān)系到貨幣流通國對本國貨幣金融體系安全的把控，也都必須同時(shí)符合貨幣發(fā)行國和貨幣流通國的法律規(guī)定，并經(jīng)雙方金融監(jiān)管當(dāng)局的批準(zhǔn)或許可。這勢必會(huì)產(chǎn)生經(jīng)營權(quán)如何讓渡與平衡的問題。同時(shí)，隨著數(shù)據(jù)利用價(jià)值的日益突顯，數(shù)據(jù)主權(quán)概念不斷發(fā)展，貨幣發(fā)行國和貨幣流通國會(huì)更重視獲取法定數(shù)字貨幣經(jīng)營權(quán)，以掌握更多的交易數(shù)據(jù)，而各國當(dāng)前多從本國立場出發(fā)進(jìn)行數(shù)據(jù)立法，國家間的數(shù)據(jù)保護(hù)水平也有差異，這無疑會(huì)加大協(xié)調(diào)的成本和難度。此外，技術(shù)服務(wù)商和數(shù)字錢包運(yùn)營商是法定數(shù)字貨幣跨境流通數(shù)據(jù)的最直接管理者，而在法定數(shù)字貨幣跨境流通中，數(shù)據(jù)的屬人性和屬地性會(huì)受到削弱，國別性會(huì)在貨幣主權(quán)的基礎(chǔ)上被加強(qiáng)，因此，技術(shù)服務(wù)商和數(shù)字錢包運(yùn)營商的國別性會(huì)對法定數(shù)字貨幣跨境流通實(shí)際管理責(zé)任的確定造成影響。

3.境外流通范圍的界定規(guī)則不明

法定數(shù)字貨幣的境外流通范圍包括流通方式、流通地域和流通領(lǐng)域。雖然法定數(shù)字貨幣可以直接依托本國傳統(tǒng)貨幣已建立的跨境流通網(wǎng)絡(luò)進(jìn)入國際貨幣系統(tǒng)，但其跨境流通的風(fēng)險(xiǎn)尚未在實(shí)踐中得到檢驗(yàn)，雙方很難為流通范圍界定尋找到有力依據(jù)，能否直接適用、在多大程度上能適用以及如何適用既定規(guī)則等問題，都需要貨幣發(fā)行國和貨幣流通國共同協(xié)商。

（二）法定數(shù)字貨幣跨境流通的法律監(jiān)管模糊

當(dāng)前的貨幣監(jiān)管法律體系無法直接或完全適應(yīng)法定數(shù)字貨幣的數(shù)字特性，貨幣發(fā)行國和貨幣流通國間的監(jiān)管權(quán)限須重新界定或調(diào)整。其中，相關(guān)支持技術(shù)和平臺(tái)的監(jiān)管及數(shù)據(jù)保護(hù)是法律監(jiān)管的重要領(lǐng)域。

1.貨幣發(fā)行國和貨幣流通國的法律監(jiān)管權(quán)限未界定

法定數(shù)字貨幣具有數(shù)字性和匿名性特點(diǎn)，因此很難完全依據(jù)屬人和屬地管轄來界定監(jiān)管權(quán)限。并且，由于其承載的貨幣功能更廣、金融風(fēng)險(xiǎn)更多，導(dǎo)致貨幣發(fā)行國和貨幣流通國的監(jiān)管需求更大，監(jiān)管權(quán)限亟須平衡。同時(shí)，無論是貨幣發(fā)行國采用的并表監(jiān)管還是貨幣流通國實(shí)施的賬戶監(jiān)管，都建立在經(jīng)營權(quán)確定的基礎(chǔ)上，由此會(huì)產(chǎn)生以下問題：一是當(dāng)境外經(jīng)營權(quán)由境外金融機(jī)構(gòu)享有時(shí)，貨幣發(fā)行國如何突破貨幣流通國的法律限制，通過發(fā)揮結(jié)算、清算業(yè)務(wù)的監(jiān)管功能來實(shí)現(xiàn)監(jiān)管；二是當(dāng)境外經(jīng)營權(quán)由貨幣發(fā)行國銀行境外分支機(jī)構(gòu)享有時(shí)，貨幣流通國能施加的監(jiān)管力度有多大。

2.跨境流通技術(shù)和平臺(tái)的監(jiān)管方式待協(xié)商

技術(shù)和平臺(tái)聯(lián)通用戶和監(jiān)管當(dāng)局，通過技術(shù)和平臺(tái)監(jiān)控跨境流通風(fēng)險(xiǎn)是重要手段，相應(yīng)地，如何同步監(jiān)管相關(guān)技術(shù)和平臺(tái)也是法律監(jiān)管體系中重要的一環(huán)。從整體上看，法定數(shù)字貨幣跨境流通可能依賴貨幣發(fā)行國的賬戶平臺(tái)和技術(shù)支持，也可能由貨幣流通國通過平臺(tái)重建、數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)移、監(jiān)管技術(shù)植入等方式來管控，由此會(huì)產(chǎn)生以下問題：一是監(jiān)管主體的確定，即須厘清依注冊地還是依經(jīng)營地，由平臺(tái)監(jiān)管者還是技術(shù)服務(wù)商監(jiān)管者來監(jiān)管技術(shù)的使用；二是監(jiān)管依據(jù)的適用，即貨幣發(fā)行國和貨幣流通國間可能存在不同的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、平臺(tái)運(yùn)營標(biāo)準(zhǔn)和跨境流通規(guī)則，如何同時(shí)滿足雙方的監(jiān)管需求和監(jiān)管能力是難點(diǎn)。

從技術(shù)運(yùn)用上看，一方面，分布式記賬技術(shù)的共享理念與貨幣流通中的隱私保護(hù)存在沖突。貨幣技術(shù)的絕對保密性是保證數(shù)字貨幣作為法定貨幣的信用關(guān)鍵，而分布式記賬技術(shù)的核心是共享賬本，在追求保密的同時(shí)又要保證賬本的共享性，此沖突領(lǐng)域是現(xiàn)有法律的規(guī)制盲區(qū)。①參見袁曾：《法定數(shù)字貨幣的法律地位、作用與監(jiān)管》，《東方法學(xué)》2021年第3期，第105頁。因此，在未經(jīng)用戶同意或非法定情形下，數(shù)字錢包運(yùn)營商及監(jiān)管機(jī)關(guān)不能隨意查詢數(shù)據(jù)，這一技術(shù)運(yùn)用在一定程度上喪失了風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警的功能。同時(shí)，若分布式記賬技術(shù)及數(shù)字錢包提供者多樣化，則會(huì)導(dǎo)致交易信息零散化，缺乏整體性，增加監(jiān)管難度。另一方面，智能合約突破了傳統(tǒng)合同類型，超出了傳統(tǒng)法律的調(diào)整范圍，不同國家的接受度和制定標(biāo)準(zhǔn)存在差異，其程序代碼的專業(yè)性也會(huì)衍生出信息理解偏差、信息不對等和信任危機(jī)等問題，增加了合同內(nèi)容事后分歧以及撤銷或變更合同的風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，智能合約雖然是電子合同的升級(jí)，但是否將其納入電子合同調(diào)整范圍，各國態(tài)度不一。有部分國家和地區(qū)積極推進(jìn)，例如，美國亞利桑那州、俄亥俄州和田納西州相繼承認(rèn)了智能合約的合法性；②參見陳吉棟：《智能合約的法律構(gòu)造》，《東方法學(xué)》2019年第3期，第27-28頁。英國央行提出三大智能合約架構(gòu)等，③See Bank of England, Discussion Paper: Central Bank Digital Currency: Opportunities, Challenges and Design, https://www.bankofengland.co.uk/paper/2020/central-bank-digital-currency-opportunities-challenges-and-design-discussion-paper,visited on 23 September 2021.但大部分國家則持觀望態(tài)度。因此，加載智能合約的法定數(shù)字貨幣能否在智能合約未獲承認(rèn)或標(biāo)準(zhǔn)不同的國家使用，也是需要慎重考量的問題。

3.數(shù)據(jù)的管理權(quán)限和保護(hù)責(zé)任須厘清

法定數(shù)字貨幣交易數(shù)據(jù)不僅與個(gè)人隱私緊密相關(guān)，還透露出國民消費(fèi)、投資選擇以及市場發(fā)展動(dòng)向等政策經(jīng)濟(jì)因素，是貨幣發(fā)行國和貨幣流通國的重要爭奪對象。與之相關(guān)的利用、保護(hù)和監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)均有待建立。其難點(diǎn)在于：（1）數(shù)據(jù)管理權(quán)限歸屬難確定。從數(shù)據(jù)管理權(quán)限的確定方式看，貨幣流通國可以依屬人管轄、屬地管轄主張數(shù)據(jù)監(jiān)管，而貨幣發(fā)行國則有權(quán)基于貨幣主權(quán)及監(jiān)管需求主張數(shù)據(jù)所有權(quán)，二者存在沖突。同時(shí)，法定數(shù)字貨幣跨境流通所依賴的數(shù)字錢包、技術(shù)基礎(chǔ)以及境外經(jīng)營主體性質(zhì)等因素也會(huì)影響數(shù)據(jù)管理權(quán)限的劃分。（2）法定數(shù)字貨幣跨境流通的相關(guān)數(shù)據(jù)可能會(huì)在多個(gè)主體間流轉(zhuǎn)，貨幣發(fā)行國和貨幣流通國間的數(shù)據(jù)保護(hù)責(zé)任不可能涇渭分明，需要根據(jù)不同需求確定，并協(xié)調(diào)保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)。

（三）法定數(shù)字貨幣跨境流通可適用的沖突規(guī)范尚未確定

在法定數(shù)字貨幣跨境流通中，不可避免地會(huì)產(chǎn)生跨境民商事糾紛。從理論上講，這些糾紛仍可以依據(jù)法律關(guān)系或法律事實(shí)適用現(xiàn)有的沖突規(guī)范確定準(zhǔn)據(jù)法。例如，在以法定數(shù)字貨幣付款的買賣合同糾紛中，可以按合同簽訂地、合同履行地等作為連結(jié)點(diǎn)確定可適用的法律。然而，各國的法律規(guī)范本身就尚未達(dá)到相對協(xié)調(diào)的一致性，國家間和主體間又會(huì)產(chǎn)生利益沖突，法律沖突不可避免。不僅如此，法定數(shù)字貨幣的特有屬性會(huì)增加連結(jié)點(diǎn)的確定難度，不僅使現(xiàn)行沖突規(guī)范難以適用，而且很難構(gòu)建新的規(guī)則，法律適用難度較大。

從法律制度看，在全球化日益突出的人類命運(yùn)共同體時(shí)代，僅簡單地通過連結(jié)點(diǎn)確定一個(gè)準(zhǔn)據(jù)法并排除其他國家法律適用的單一主義價(jià)值觀，難以實(shí)現(xiàn)公平公正解決糾紛的價(jià)值追求，國際私法亟須轉(zhuǎn)換傳統(tǒng)的法律沖突解決思路, 法官必須同時(shí)關(guān)注與案件相關(guān)的不同法律，才能作出公正合理的判決。①參見杜濤：《從“法律沖突”到“法律共享”：人類命運(yùn)共同體時(shí)代國際私法的價(jià)值重構(gòu)》，《當(dāng)代法學(xué)》2019年第3期，第145頁。同時(shí)，傳統(tǒng)的法律適用方式本身就存在風(fēng)險(xiǎn)：一是國家間現(xiàn)行沖突規(guī)范的差異或不周延導(dǎo)致未必能選擇合適的實(shí)體法律；二是當(dāng)前的法律選擇思想是選擇立法管轄權(quán)，往往不是指向特定的實(shí)體法律，需要依賴法官的價(jià)值評(píng)判。②參見梅傲：《論涉外法律適用的風(fēng)險(xiǎn)防控》，《河北法學(xué)》2021年第5期，第75-77頁。這種不確定性可能會(huì)導(dǎo)致法律適用的不合理，無法獲得公平的結(jié)果。

從法定數(shù)字貨幣本身看，一是法定數(shù)字貨幣跨境流通具有一定的匿名性，法官對相關(guān)地點(diǎn)和主體信息的確認(rèn)難度增大，如果不借助貨幣監(jiān)管當(dāng)局獲取相關(guān)交易信息，會(huì)影響對交易實(shí)情、法院管轄權(quán)確定及法律適用的判斷；二是分布式記賬技術(shù)的運(yùn)用，使相關(guān)法律關(guān)系直接在虛擬網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)上發(fā)生，擴(kuò)大了匿名性對連結(jié)點(diǎn)確定的影響，也會(huì)使相關(guān)法律關(guān)系更難厘清，加大法律選擇的困難；三是使用智能合約會(huì)增加糾紛連結(jié)點(diǎn)的選擇范圍，且當(dāng)其與數(shù)字錢包的運(yùn)行系統(tǒng)不同時(shí)，就會(huì)產(chǎn)生兩個(gè)可以被看做交易發(fā)生地的地點(diǎn)，考慮因素更加復(fù)雜；四是法定數(shù)字貨幣跨境流通涉及貨幣發(fā)行國和貨幣流通國雙方的貨幣政策和金融穩(wěn)定等，法律適用不得不考慮國家利益和社會(huì)利益，價(jià)值選擇及構(gòu)建沖突規(guī)范的難度加大；五是法定數(shù)字貨幣的長期發(fā)展會(huì)推動(dòng)金融全球化和主權(quán)貨幣國際化，國家間的互動(dòng)和聯(lián)系會(huì)不斷加強(qiáng)，單一的法律選擇可能對相關(guān)國家來說都是損失，爭端解決結(jié)果應(yīng)趨向共贏。

因此，需要結(jié)合法定數(shù)字貨幣的流通特性，重新審視法律適用需求，設(shè)計(jì)新的沖突規(guī)范，使法律選擇更公平合理。

三、化解法定數(shù)字貨幣跨境流通法律問題的國際協(xié)作路徑

法定數(shù)字貨幣跨境流通秩序的建立和維護(hù)亟須各國通力合作和協(xié)調(diào)。既要積極確立相關(guān)法律問題的解決原則，也要尋求國際規(guī)則的建立或調(diào)整，并探索法律適用沖突協(xié)調(diào)方式。

（一）國際層面化解法定數(shù)字貨幣跨境流通法律問題的基本原則

基本原則的確立有利于明晰目標(biāo)、整合力量，法定數(shù)字貨幣跨境流通法律問題的解決應(yīng)遵循國際合作原則、技術(shù)與法律互動(dòng)原則以及法律規(guī)范與市場自治并行原則。

1.國際合作原則

國際合作原則應(yīng)貫穿跨境流通始終，輻射盡可能多的相關(guān)主題。該原則是指在監(jiān)管目標(biāo)指引下，各國共同搭建法定數(shù)字貨幣跨境流通制度，并積極尋求數(shù)據(jù)共享，縮小技術(shù)發(fā)展差距，具體體現(xiàn)為三個(gè)方面：一是積極協(xié)作原則，即各國要主動(dòng)參與到法定數(shù)字貨幣研發(fā)、經(jīng)營和監(jiān)管等的國際合作中去，遵守達(dá)成一致的條約、規(guī)則或聲明，盡力配合他國的協(xié)助請求，探索多元監(jiān)管共治的常態(tài)化路徑。二是數(shù)據(jù)共享原則，即達(dá)成共同保護(hù)、共同利用數(shù)據(jù)的共識(shí)，國家間可以嘗試建立數(shù)據(jù)庫，各國可以將用戶信息、資格審查的相關(guān)內(nèi)容甚至是交易記錄上傳或備份；或者各自建立信息數(shù)據(jù)庫，他國可以根據(jù)追蹤情況，請求相關(guān)國家協(xié)助調(diào)查。當(dāng)然，應(yīng)始終以尊重用戶隱私為前提，并綜合國家秘密、數(shù)據(jù)安全、金融安全等因素，對數(shù)據(jù)庫信息的查閱和使用設(shè)置門檻。三是技術(shù)協(xié)同推進(jìn)原則，即推動(dòng)法定數(shù)字貨幣相關(guān)技術(shù)的交流學(xué)習(xí)，提高技術(shù)共享、共用及傳授率，以綜合考慮不同國家、市場和技術(shù)存在的不同問題，推動(dòng)技術(shù)創(chuàng)新和發(fā)展，完善技術(shù)系統(tǒng)。

2.技術(shù)與法律互動(dòng)原則

法定數(shù)字貨幣跨境流通需要保持適度的技術(shù)創(chuàng)新和升級(jí)，而數(shù)字技術(shù)利用和監(jiān)管也是未來監(jiān)管體系的核心。因此，充分挖掘技術(shù)潛力，以法律約束為底線，聯(lián)動(dòng)技術(shù)跟蹤是適應(yīng)法定數(shù)字貨幣發(fā)展的重要路徑。在這一過程中，應(yīng)堅(jiān)持以下原則：（1）技術(shù)中立，即在技術(shù)使用上，貨幣管理機(jī)構(gòu)、代理商以及技術(shù)研發(fā)管理人員應(yīng)以維護(hù)法定數(shù)字貨幣交易秩序、提升交易效率和功能、保障安全運(yùn)營為最終目的。任何牟取私利、偏袒某一方主體的行為都應(yīng)被禁止。同時(shí)，需要根據(jù)實(shí)踐情況，尋找并調(diào)整技術(shù)創(chuàng)新和風(fēng)險(xiǎn)之間的平衡點(diǎn)，既不能一味追求技術(shù)提升、系統(tǒng)升級(jí)，也不能囿于風(fēng)險(xiǎn)，抑制創(chuàng)新。（2）技術(shù)和法律協(xié)調(diào)互補(bǔ)，即法律與技術(shù)應(yīng)達(dá)到相互適應(yīng)的動(dòng)態(tài)平衡。一方面，法律調(diào)整范圍和方式應(yīng)隨技術(shù)發(fā)展而變化。分布式記賬技術(shù)是互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的延伸和發(fā)展，法定數(shù)字貨幣又是新技術(shù)發(fā)展的產(chǎn)物，立法者應(yīng)根據(jù)技術(shù)進(jìn)程及時(shí)推動(dòng)法律制度構(gòu)建，并留出技術(shù)創(chuàng)造空間。而依托技術(shù)的監(jiān)管路徑將有助于提高金融安全服務(wù)的保障水平，執(zhí)法者應(yīng)彈性監(jiān)管，保障技術(shù)運(yùn)用活力。另一方面，技術(shù)發(fā)展應(yīng)在法律的引導(dǎo)、促進(jìn)和規(guī)制下進(jìn)行。法律要求是科學(xué)技術(shù)發(fā)展的底線，以防止技術(shù)研發(fā)違背倫理道德和價(jià)值觀，并保護(hù)技術(shù)研發(fā)成果。技術(shù)支持應(yīng)圍繞保障流通安全、提高效率、降低成本以及優(yōu)化系統(tǒng)等核心目的，附加功能的研發(fā)則須緊扣貨幣政策及法定數(shù)字貨幣價(jià)值功能。

3.法律規(guī)范與市場自治并行原則

市場自治是在法律允許范圍內(nèi)有限度的自治，成熟的市場自治將對行業(yè)發(fā)展和監(jiān)管產(chǎn)生良性效用。在法定數(shù)字貨幣領(lǐng)域，應(yīng)探索形成外部指導(dǎo)監(jiān)管與內(nèi)部自治能動(dòng)相結(jié)合的經(jīng)營管理模式，提升社會(huì)接受度和參與度。一方面，應(yīng)鼓勵(lì)市場主體積極參與法定數(shù)字貨幣交易規(guī)則的建立和相關(guān)技術(shù)的研發(fā)。既要倡導(dǎo)行業(yè)交流，創(chuàng)造理論研究和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)交流平臺(tái)，并挖掘非政府間的項(xiàng)目合作等；也要推進(jìn)自治組織的組建，鼓勵(lì)和支持市場主體自發(fā)組建國際協(xié)會(huì)、組織或聯(lián)盟，將分散的多方利益相關(guān)者聯(lián)系起來，形成治理網(wǎng)絡(luò)，統(tǒng)一市場自治方向，保障市場自治行動(dòng)的科學(xué)合理。另一方面，應(yīng)以法律規(guī)制為底線，建立行業(yè)自治的監(jiān)督機(jī)制，包括立法監(jiān)督、行政監(jiān)督和司法監(jiān)督，并引導(dǎo)市場自治與國家貨幣政策的宏觀調(diào)控路線相適應(yīng)，使市場發(fā)展與國家需求相一致。

（二）依托國際組織構(gòu)建法定數(shù)字貨幣跨境流通的國際規(guī)則

國際組織是國際貨幣金融體系治理的重要參與者，對國際規(guī)則的構(gòu)建、調(diào)節(jié)起到關(guān)鍵作用。借助國際組織的力量，法定數(shù)字貨幣跨境流通能盡快與國際貨幣金融體系建立聯(lián)系，實(shí)現(xiàn)安全有序。

1.發(fā)揮國際組織對經(jīng)營秩序的協(xié)調(diào)作用

法定數(shù)字貨幣一經(jīng)發(fā)行，天然地會(huì)受國際貨幣制度約束，但未必能獲得接受和流通，此時(shí)，需要在法律上為其定性，明確貨幣功能，繼而才能建立跨境流通體系。

第一，依據(jù)國際組織的研究結(jié)果推動(dòng)將法定數(shù)字貨幣納入國際貨幣法的調(diào)整范圍。目前，BIS、金融穩(wěn)定理事會(huì)（Financial Stability Board，F(xiàn)SB）、反洗錢金融行動(dòng)特別工作組（Financial Action Task Force on Money Laundering，F(xiàn)ATF）、國際證監(jiān)會(huì)組織（International Organization of Securities Commissions，IOSCO）以及經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（Organization for Economic Cooperation and Development，OECD）等國際組織都在各自職責(zé)范圍內(nèi)，將法定數(shù)字貨幣預(yù)設(shè)為國際貨幣法的調(diào)整對象，陸續(xù)發(fā)布法定數(shù)字貨幣的相關(guān)研究結(jié)果，促進(jìn)了法定數(shù)字貨幣在國際貨幣制度中地位的確立。對此，可以借助國際組織對法定數(shù)字貨幣流通原則、組織架構(gòu)、保護(hù)和約束機(jī)制的研究，推動(dòng)相關(guān)國際貨幣關(guān)系、國際儲(chǔ)備體系、匯率制度和外匯制度的建立，構(gòu)建法定數(shù)字貨幣跨境流通基礎(chǔ)。

第二，由IMF 引導(dǎo)法定數(shù)字貨幣跨境流通體系的初步建設(shè)。與貨幣發(fā)行國自行建設(shè)相比，IMF 具有天然的協(xié)調(diào)國際貨幣問題的信用優(yōu)勢，由IMF 主導(dǎo)，更可能在較短的時(shí)間內(nèi)以更低的成本獲得更多國家的信任和支持，以建立相關(guān)法律秩序。同時(shí)，IMF 正在考慮通過一籃子貨幣打造新的eMoney，即eSDR 或dSDR，以探索新的跨境支付系統(tǒng)的可能性。①See Tobias Adrian, Stablecoins, Central Bank Digital Currencies, and Cross-Border Payments: A New Look at the International Monetary System, https://www.imf.org/en/News/Articles/2019/05/13/sp051419-stablecoins-central-bank-digital-currencies-and-cross-border-payments, visited on 23 September 2021.如果這一設(shè)想能夠?qū)崿F(xiàn)，法定數(shù)字貨幣將廣泛發(fā)揮交易媒介的功能，有望形成一套更公平、安全、高效和包容的全球支付體系。②參見王朝陽、宋爽：《一葉知秋：美元體系的挑戰(zhàn)從跨境支付開始》，《國際經(jīng)濟(jì)評(píng)論》2020 年第2期，第50頁。另外，IMF 也可以成為為成員國搭建法定數(shù)字貨幣跨境支付通道的平臺(tái)，簡化貨幣兌換程序。不過，這更適用于參與成員數(shù)量或法定數(shù)字貨幣種類較少的階段，當(dāng)參與主體增多時(shí)，支付網(wǎng)絡(luò)會(huì)變得繁雜，效率反而會(huì)下降。

需要注意的是，上述任一路徑都需要處理好IMF 與各成員國間的關(guān)系。既要督促IMF 從國際貨幣體系安全、穩(wěn)定、有序發(fā)展出發(fā)，全面、公平地考量不同主體的需求和風(fēng)險(xiǎn)，也要求成員國服從共同達(dá)成的結(jié)論，遵守確立的風(fēng)險(xiǎn)指引、監(jiān)管原則和標(biāo)準(zhǔn)等。實(shí)踐中，IMF 在一定程度上有維護(hù)美元作為國際貨幣主導(dǎo)地位的傾向，而其他國家要想突破美元束縛，在IMF 系統(tǒng)內(nèi)爭取有利地位，最終還要依托本國金融市場的發(fā)展、基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)以及貨幣網(wǎng)絡(luò)的外部擴(kuò)張，讓更多國家和市場主體認(rèn)可本國法定數(shù)字貨幣。

2.通過國際組織形成監(jiān)管合作網(wǎng)絡(luò)

法定數(shù)字貨幣的流通監(jiān)管是當(dāng)前許多國際組織的主要研究內(nèi)容，發(fā)揮好國際組織的指引和協(xié)調(diào)作用，對建立法定數(shù)字貨幣監(jiān)管合作平臺(tái)有事半功倍的效果。

第一，落實(shí)BIS 對法定數(shù)字貨幣跨境流通的監(jiān)管要求。自比特幣誕生至今，BIS 一直密切關(guān)注數(shù)字貨幣的發(fā)展動(dòng)向，對法定數(shù)字貨幣跨境流通監(jiān)管的研究處于世界領(lǐng)先地位。2018 年3 月，BIS 發(fā)布第一份關(guān)于法定數(shù)字貨幣的正式文件《法定數(shù)字貨幣》（Central Bank Digital Currencies），至今，BIS 已發(fā)布多份涉及法定數(shù)字貨幣風(fēng)險(xiǎn)類型及規(guī)避、跨境支付系統(tǒng)建立、應(yīng)用場景、支持技術(shù)、未來發(fā)展等各方面的研究文件。例如，2019 年1 月的《謹(jǐn)慎行事：央行數(shù)字貨幣調(diào)查》（Proceeding with Caution:A Survey on Central Bank Digital Currency），2020 年8 月的《央行數(shù)字貨幣的興起：動(dòng)因、方法與技術(shù)》（Rise of the Central Bank Digital Currencies: Drivers, Approaches and Technologies），2020 年10 月的《央行數(shù)字貨幣：基本原則和核心功能》（Central Bank Digital Currencies: Foundational Principles and Core Features）；等等。同時(shí)，BIS 是各國央行合作的紐帶，其下設(shè)機(jī)構(gòu)巴塞爾銀行監(jiān)管委員會(huì)（Basel Committee on Banking Supervision，BCBS）是目前最具影響力的國際銀行監(jiān)管組織，所發(fā)布的指引和標(biāo)準(zhǔn)雖然不具有強(qiáng)制力，但得到許多國家的認(rèn)可和遵守。因此，可以嘗試在BIS 或BCBS 下成立專門工作小組，制定經(jīng)營指引，提供經(jīng)營銀行的監(jiān)督手段、方式和標(biāo)準(zhǔn)，牽頭修訂技術(shù)規(guī)則，以確定各銀行對法定數(shù)字貨幣跨境流通風(fēng)險(xiǎn)的責(zé)任承擔(dān)規(guī)則。

第二，推動(dòng)FSB 對法定數(shù)字貨幣跨境流通進(jìn)行金融風(fēng)險(xiǎn)預(yù)測。FSB 以現(xiàn)行金融體系中的客體及風(fēng)險(xiǎn)為研究對象，旨在加強(qiáng)傳統(tǒng)金融系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管，但關(guān)于法定數(shù)字貨幣的研究內(nèi)容相對較少，大多是在針對虛擬資產(chǎn)的報(bào)告及相關(guān)咨詢回復(fù)中，就其性質(zhì)、定位和未來流通的成效進(jìn)行闡述。有鑒于此，各國可以積極推動(dòng)FSB 超前探究法定數(shù)字貨幣上存在的金融穩(wěn)定、金融創(chuàng)新和零道德風(fēng)險(xiǎn)“三角”間的矛盾因素，以及其與現(xiàn)行貨幣金融體系的兼容問題，以降低未來正式跨境流通時(shí)對貨幣金融系統(tǒng)形成的刺激。另外，F(xiàn)SB 是在2008 年金融危機(jī)背景下，經(jīng)2009 年二十國集團(tuán)（G20）倫敦峰會(huì)決議，由金融穩(wěn)定論壇改革發(fā)展而來的。依托這一架構(gòu)，各國可以搭建G20 峰會(huì)與FSB 的雙向溝通橋梁，在推動(dòng)法定數(shù)字貨幣成為FSB 研究對象的同時(shí)，及時(shí)向各國傳遞FSB 的研究成果，為各國化解法定數(shù)字貨幣帶來的金融穩(wěn)定破壞風(fēng)險(xiǎn)提供指引。

第三，將FATF 反洗錢和打擊恐怖融資的工作標(biāo)準(zhǔn)化。在私人數(shù)字貨幣開始活躍時(shí)，F(xiàn)ATF 就快速頒布《虛擬貨幣：核心定義及其潛在的洗錢和恐怖融資風(fēng)險(xiǎn)》（Virtual Currencies:Key Definitions and Potential AML/CFT Risks）、《關(guān)于虛擬貨幣的基于風(fēng)險(xiǎn)的方法指引》（Guidance for a Risk-Based Approach Virtual Currencies）等文件，指出數(shù)字貨幣的洗錢風(fēng)險(xiǎn)，細(xì)化監(jiān)管規(guī)則，為各國的反洗錢和打擊恐怖融資工作提供指導(dǎo)意見，建立國家間數(shù)字貨幣反洗錢工作聯(lián)系。以FATF 為核心搭建法定數(shù)字貨幣國際反洗錢和打擊恐怖融資工作體系，既能在短時(shí)間內(nèi)建成追蹤、審查和執(zhí)法網(wǎng)絡(luò)，迅速提升國家間合作緊密度，又能與傳統(tǒng)貨幣的國際反洗錢和打擊恐怖融資工作體系相融合，避免打擊漏洞，降低打擊成本。在這一工作體系下，各國須服從FATF的網(wǎng)絡(luò)建設(shè)要求，統(tǒng)一工作目標(biāo)，遵循基本標(biāo)準(zhǔn)和強(qiáng)度。

除上述國際組織外，未來隨著法定數(shù)字貨幣的發(fā)展，大量的政府間和非政府間國際組織、行業(yè)協(xié)會(huì)等會(huì)加入治理行列，各主體應(yīng)保持深度合作，共同推動(dòng)國際規(guī)則的構(gòu)建。

（三）發(fā)展多維化的法律適用思路協(xié)調(diào)沖突

法定數(shù)字貨幣的無形和匿名特征，跨境流通承載的貨幣主權(quán)、數(shù)據(jù)主權(quán)和金融穩(wěn)定等內(nèi)容，無疑會(huì)加大數(shù)字貨幣糾紛中連結(jié)點(diǎn)的確定難度。解決這一困境，需要在現(xiàn)有沖突規(guī)范的基礎(chǔ)上，逐漸發(fā)展共享式、多價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的法律適用思路。

1.形成共享式的法律適用思路

伴隨全球化進(jìn)程，國家間聯(lián)系愈加緊密，但各國法律并未趨于一致，甚至因國家干預(yù)和利益爭奪導(dǎo)致法律沖突愈加明顯。①參見蔡從燕：《公私關(guān)系的認(rèn)識(shí)論重建與國際法發(fā)展》，《中國法學(xué)》2015 年第1 期，第187-188頁。法定數(shù)字貨幣的數(shù)字化會(huì)加劇法律沖突、模糊規(guī)制界限。共享式的法律適用思路在一定程度上可以使法律選擇脫離單一連結(jié)點(diǎn)或以本國利益為主的確定方式，更加適合當(dāng)前的國際法律關(guān)系，也更契合貨幣發(fā)行國和貨幣流通國間因數(shù)據(jù)問題而日益緊密的聯(lián)系，更能貼近當(dāng)事人的利益訴求。具體須遵循三項(xiàng)原則：一是共商原則，即要求法官在法律適用中應(yīng)與所有當(dāng)事方保持對話；二是共通原則，即盡可能探尋各國法律中的共通原則和價(jià)值及各方當(dāng)事人的共同利益，以實(shí)體正義為要求，追求最優(yōu)結(jié)果；三是比例原則，即根據(jù)案件與各國、各當(dāng)事人的聯(lián)系程度，按比例確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。②參見杜濤：《從“法律沖突”到“法律共享”：人類命運(yùn)共同體時(shí)代國際私法的價(jià)值重構(gòu)》，《當(dāng)代法學(xué)》2019年第3期，第159頁。

此外，法定數(shù)字貨幣跨境經(jīng)營監(jiān)管法律依據(jù)的確定，同樣可以采用共享式的法律適用思路，貨幣發(fā)行國和貨幣流通國應(yīng)根據(jù)雙方實(shí)際情況、流通目標(biāo)及計(jì)劃，有針對性地選擇雙方法律中可適用的部分，或共同重新擬定符合流通要求的雙邊協(xié)定，從源頭上減少法律沖突。

2.遵循多價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的法律適用思路

基于法定數(shù)字貨幣跨境流通產(chǎn)生的國際民商事關(guān)系，不僅承載著不同法律體系的價(jià)值觀，也涉及相關(guān)主體的不同社會(huì)背景及其實(shí)施國際民商事行為的實(shí)際意圖。這就要求法律選擇既要在共享思維下考慮不同國家、法律和個(gè)體的利益訴求，也要考慮不同影響因素間的平衡，遵循案件事實(shí)及沖突規(guī)范所追求的正義、公平和平等的價(jià)值理念。因此，在進(jìn)行法律選擇時(shí)，須以多重思維、多個(gè)視角、多個(gè)標(biāo)準(zhǔn)共同衡量，允許同一案件采用不同的方式選擇適用法律。

無論是法定數(shù)字貨幣作為支付工具的爭議，還是純粹的金錢糾紛，在同一個(gè)案件中，都可能存在無法另案處理但又不適合統(tǒng)一適用同一國家法律的多種民商事法律關(guān)系并存的情形，尤其是法定數(shù)字貨幣的技術(shù)依托性會(huì)加劇這種情況。例如，在因法定數(shù)字貨幣支持技術(shù)漏洞或遭受惡意攻擊產(chǎn)生的不當(dāng)?shù)美m紛中，不當(dāng)?shù)美l(fā)生地將更加虛擬和難以判定，對其判定需要同時(shí)考慮技術(shù)受損發(fā)生地或不當(dāng)?shù)美麑?shí)際到賬地點(diǎn)，且惡意攻擊者的獲利和善意第三人的獲利也很難簡單地統(tǒng)一適用同一國家的法律規(guī)定。對此，需要分析每一種法律關(guān)系的本質(zhì)，做最合理的法律選擇，即應(yīng)嘗試對相同當(dāng)事人的同一交易行為產(chǎn)生的多個(gè)不相關(guān)或關(guān)聯(lián)性小的后果，選擇適用不同國家的法律。此外，還應(yīng)充分考慮其流通中是否存在特殊的支付規(guī)則或技術(shù)規(guī)則，尤其是要對智能合約的運(yùn)用展開技術(shù)倫理評(píng)價(jià)，看是否符合基本倫理價(jià)值觀、是否存在不合理的技術(shù)使用。

不過，共享式和多價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的法律適用思路雖然在一定程度上消解了連結(jié)點(diǎn)確定中的不確定性，但會(huì)更加依賴法官的價(jià)值評(píng)判，這對法官的專業(yè)素養(yǎng)和能力要求更高，對此，立法者需要考慮可行的約束機(jī)制。

四、我國數(shù)字人民幣跨境流通的法律規(guī)制之道

我國數(shù)字人民幣已進(jìn)入試點(diǎn)階段，這有利于人民幣跨境流通和人民幣國際化。這一過程中，不僅會(huì)面臨市場進(jìn)入和體系融合問題，也會(huì)與其他國際流通貨幣，特別是美元，產(chǎn)生競爭與博弈。①參見保建云：《主權(quán)數(shù)字貨幣、金融科技創(chuàng)新與國際貨幣體系改革——兼論數(shù)字人民幣發(fā)行、流通及國際化》，《人民論壇·學(xué)術(shù)前沿》2020年第2期，第31頁。對此，我國需要思考數(shù)字人民幣跨境流通的制度安排、法律規(guī)制和保障。

（一）確立我國數(shù)字人民幣跨境流通的治理方向

數(shù)字人民幣跨境流通將對各類主體的權(quán)利（力）義務(wù)及經(jīng)營監(jiān)管制度提出重構(gòu)訴求，傳統(tǒng)的貨幣制度理念無法完全適用，需要依據(jù)實(shí)際情況轉(zhuǎn)向共治和市場化監(jiān)管理念。

1.以共治理念為基礎(chǔ)

共治理念是指將監(jiān)管目標(biāo)與社會(huì)整體利益相聯(lián)系，調(diào)動(dòng)各方主體共同實(shí)施監(jiān)管行動(dòng)，并打造我國與貨幣流通國的共治基礎(chǔ)，建立經(jīng)營監(jiān)管合作模式。一是追求監(jiān)管主體多元化，以央行為監(jiān)管中心，商業(yè)銀行為具體監(jiān)管措施實(shí)施者，相關(guān)技術(shù)服務(wù)商為監(jiān)管輔助者，鼓勵(lì)行業(yè)組織、用戶等主體加入監(jiān)管隊(duì)伍，建立公眾監(jiān)管渠道，形成監(jiān)管網(wǎng)絡(luò)。二是統(tǒng)一數(shù)字人民幣經(jīng)營監(jiān)管目標(biāo)和基本標(biāo)準(zhǔn)，打破行業(yè)壁壘，打造行業(yè)監(jiān)管交叉協(xié)同機(jī)制，從而提高貨幣流向的可追蹤性，減少監(jiān)管套利，隔離金融風(fēng)險(xiǎn)傳導(dǎo)，防范系統(tǒng)性金融風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。②參見趙瑩：《我國法定數(shù)字貨幣的金融監(jiān)管制度構(gòu)建》，《重慶社會(huì)科學(xué)》2020年第5期，第81頁。三是在跨境流通中，遵循合作理念，在保證經(jīng)營和監(jiān)管主動(dòng)權(quán)的基礎(chǔ)上，適當(dāng)讓渡或爭取經(jīng)營監(jiān)管權(quán)限，達(dá)到“1+1＞2”的經(jīng)營監(jiān)管成效。

2.以監(jiān)管市場化理念為核心

監(jiān)管市場化是指在合理限度內(nèi)逐步還權(quán)于市場，讓市場發(fā)揮更多的自我管理職能，在市場自治、政府監(jiān)管和法律規(guī)制間達(dá)到平衡。③參見吳弘、祁琳：《人民幣跨境流通的監(jiān)管理念與制度安排》，《中國政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2015 年第5期，第118頁。數(shù)字人民幣是市場發(fā)展的訴求，只有從市場出發(fā)，才能更好地協(xié)調(diào)監(jiān)管體系和市場作用的關(guān)系，才能最大空間地發(fā)揮數(shù)字人民幣的活力，同時(shí)獲得效率和安全。在數(shù)字人民幣正式開始流通時(shí)，應(yīng)以預(yù)防為主，通過風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警機(jī)制監(jiān)控市場風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，境外監(jiān)管路徑應(yīng)有針對性地適應(yīng)貨幣流通國的流通習(xí)慣、市場特性和監(jiān)管方式，尋求雙方監(jiān)管措施的協(xié)調(diào)與平衡。

（二）明確我國數(shù)字人民幣跨境流通的境外經(jīng)營權(quán)

廣泛的境外數(shù)字人民幣經(jīng)營權(quán)是構(gòu)建支付結(jié)算網(wǎng)絡(luò)的基礎(chǔ)，繼而才能實(shí)現(xiàn)普遍的計(jì)價(jià)、結(jié)算和交易功能。對此，我國須確定不同主體的責(zé)任，調(diào)整人民幣境外經(jīng)營權(quán)制度，在全球范圍內(nèi)構(gòu)建數(shù)字人民幣業(yè)務(wù)經(jīng)營權(quán)。

1.明晰相關(guān)主體的責(zé)任

在數(shù)字人民幣跨境流通中，會(huì)形成央行與商業(yè)銀行/技術(shù)服務(wù)商、央行與用戶、商業(yè)銀行與用戶三類法律關(guān)系，相關(guān)權(quán)利（力）義務(wù)面臨重新分配。

第一，確立央行責(zé)任中心制。央行不僅具有數(shù)字人民幣發(fā)行壟斷權(quán)，而且是責(zé)任承擔(dān)中心。央行既承擔(dān)系統(tǒng)維護(hù)、幣值穩(wěn)定、損失賠償和隱私保護(hù)等運(yùn)營管理義務(wù)，也是最終的數(shù)據(jù)和技術(shù)管理主體。其中，保持幣值穩(wěn)定是數(shù)字人民幣廣泛跨境流通的基本前提，對此，既要建立央行職能履行的法律約束機(jī)制，確保央行獨(dú)立于各級(jí)政府、部門、社會(huì)團(tuán)體及個(gè)人，服從國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)；也要建立法律監(jiān)督機(jī)制，由國家監(jiān)察機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)進(jìn)行監(jiān)督審查，并開辟用戶反饋渠道，吸納公眾的批評(píng)建議。

第二，確認(rèn)商業(yè)銀行的有限責(zé)任。在雙層結(jié)構(gòu)下，央行為數(shù)字人民幣的賬戶或數(shù)字錢包設(shè)定標(biāo)準(zhǔn)，商業(yè)銀行在央行的授權(quán)下獲得管理權(quán)限。在此機(jī)制下，商業(yè)銀行作為平臺(tái)或技術(shù)運(yùn)營者和提供者，其貨幣創(chuàng)造能力是央行貨幣政策傳遞鏈的一部分，①See Christian Hofmann,The Changing Concept of Money:A Threat to the Monetary System or an Opportunity for the Financial Sector?21 European Business Organization Law Review 65-66(2020).須承擔(dān)貨幣政策落實(shí)責(zé)任、資金流通安全保障責(zé)任、交易秩序維護(hù)義務(wù)以及違法犯罪審查義務(wù)。同時(shí)，商業(yè)銀行對其收集、登記、認(rèn)證的用戶身份信息的真實(shí)性、有效性負(fù)責(zé)。

第三，確立用戶自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)原則。在交易過程中，用戶應(yīng)盡到合理的注意義務(wù)，自主承擔(dān)因自身過失造成的損失。這就要求用戶做到：妥善保管數(shù)字人民幣存儲(chǔ)設(shè)備，以及代表身份的電子簽章、密碼或私鑰，防止他人冒充身份實(shí)施貨幣行為；充分理解數(shù)字人民幣的適用范圍、使用規(guī)則，關(guān)注相關(guān)貨幣政策；按期檢查、及時(shí)反饋安全隱患等。此外，用戶同樣受相關(guān)支付結(jié)算規(guī)則約束，應(yīng)遵守誠實(shí)信用原則，不得惡意利用系統(tǒng)漏洞牟利，否則要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

2.確定境外經(jīng)營主體資格

數(shù)字人民幣的境外經(jīng)營主體有兩種選擇方式：一是直接允許現(xiàn)有境外人民幣經(jīng)營機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)數(shù)字人民幣的有關(guān)業(yè)務(wù)；二是重新選定或設(shè)立金融機(jī)構(gòu)開展數(shù)字人民幣業(yè)務(wù)。從兼容性、效益、安全和管理的角度考慮，第一種方式對金融機(jī)構(gòu)的信用、合規(guī)要求、資本和技術(shù)實(shí)力等方面的綜合考量會(huì)更加簡便，同時(shí)還有利于借助其在貨幣流通國的信用基礎(chǔ)和經(jīng)營經(jīng)驗(yàn)，減少用戶的質(zhì)疑或抵制情緒，節(jié)約時(shí)間和經(jīng)濟(jì)成本。不過，無論是現(xiàn)有的還是新設(shè)立的，國內(nèi)分支機(jī)構(gòu)還是外資機(jī)構(gòu)，經(jīng)營人民幣的境外金融機(jī)構(gòu)都要遵循相對統(tǒng)一但又適應(yīng)貨幣流通國市場的經(jīng)營標(biāo)準(zhǔn)。此外，我國也可以考慮第三方支付運(yùn)營商作為數(shù)字人民幣境外服務(wù)商的可行性及銜接方式，以輔助數(shù)字人民幣的廣泛流通。

3.分階段劃定跨境流通范圍

數(shù)字人民幣跨境流通的范圍與其制度設(shè)計(jì)和實(shí)踐情況相互影響，應(yīng)綜合考慮流通目的、流通風(fēng)險(xiǎn)、技術(shù)研發(fā)情況、貨幣流通國的接受度等因素，根據(jù)實(shí)際情況分階段劃定。

在流通方式上，逐步放開以下范圍：境外消費(fèi)、服務(wù)、投資；進(jìn)出口貿(mào)易支付；跨境電商支付；離岸金融；通過銀行體系流通，如清算、結(jié)算、在一國口岸金融機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)存或存入數(shù)字人民幣；允許他國將數(shù)字人民幣作為法定貨幣。在流通領(lǐng)域上，應(yīng)從餐飲、零售、繳費(fèi)充值等成本低、可接受性高的小范圍封閉場景開始，再逐漸發(fā)展到醫(yī)療、教育、電子商務(wù)、旅游、文化消費(fèi)等更廣泛的領(lǐng)域。在流通功能上，應(yīng)當(dāng)與流通方式和流通領(lǐng)域相對應(yīng)，逐步開放充值、提現(xiàn)、轉(zhuǎn)賬、掃碼、投資、存貸款、投資理財(cái)?shù)裙δ堋２贿^，無論處于哪個(gè)流通階段，都必須注重央行與商業(yè)銀行、應(yīng)用商之間的流通銜接，保持境內(nèi)外數(shù)字人民幣業(yè)務(wù)規(guī)劃方向的一致性，以及數(shù)字人民幣業(yè)務(wù)與傳統(tǒng)人民幣業(yè)務(wù)的系統(tǒng)協(xié)調(diào)性。

此外，根據(jù)數(shù)字人民幣的流通范圍，我國可以建立多個(gè)信息中心，采用前端負(fù)載均衡的方式，讓數(shù)字人民幣錢包根據(jù)網(wǎng)絡(luò)情況選擇接入最佳信息中心受理交易，①參見萬虹、劉偉超：《法定數(shù)字貨幣應(yīng)用場景分析》，《現(xiàn)代金融》2020年第6期，第5頁。以建立既獨(dú)立運(yùn)行又相互聯(lián)動(dòng)的數(shù)字人民幣交易網(wǎng)絡(luò)，提高流通效率和安全。

（三）構(gòu)建我國數(shù)字人民幣跨境流通的法律監(jiān)管體系

數(shù)字人民幣跨境流通的法律監(jiān)管須立足于數(shù)字人民幣的數(shù)字性，借助技術(shù)路徑發(fā)揮監(jiān)管實(shí)效，重點(diǎn)把握對智能合約運(yùn)用、數(shù)據(jù)保護(hù)、洗錢等重點(diǎn)領(lǐng)域的監(jiān)管。

1.挖掘技術(shù)監(jiān)管路徑

結(jié)合技術(shù)特性布置監(jiān)管網(wǎng)絡(luò)，積極尋求技術(shù)共研、共管，既能有效增強(qiáng)跨境流通的監(jiān)管成效，又能推進(jìn)技術(shù)發(fā)展與創(chuàng)新。

一是在數(shù)字人民幣或網(wǎng)絡(luò)技術(shù)相關(guān)法律規(guī)范中增加技術(shù)規(guī)則，并引導(dǎo)行業(yè)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的制定，明確法律規(guī)范與技術(shù)規(guī)則的規(guī)制界限，推進(jìn)技術(shù)規(guī)范化。二是成立專門的數(shù)字人民幣監(jiān)測分析部門或工作小組，利用大數(shù)據(jù)跟蹤分析的自主性、實(shí)時(shí)性、交互性、深度挖掘和可視化，形成跟蹤數(shù)字人民幣流通軌跡的記錄鏈條，深度分析貨幣規(guī)律和真實(shí)的交易關(guān)系，以精準(zhǔn)識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)。例如，對特定交易類型或特定數(shù)字錢包賬戶中的數(shù)字人民幣設(shè)計(jì)特殊代碼標(biāo)記。同時(shí)，將相關(guān)市場數(shù)據(jù)通過計(jì)算轉(zhuǎn)化為行動(dòng)方案，提升監(jiān)管能力。不過，也要兼顧技術(shù)監(jiān)管網(wǎng)絡(luò)的穩(wěn)定性，央行應(yīng)定期聯(lián)合法律、金融、技術(shù)等不同部門共同評(píng)估相關(guān)技術(shù)的適應(yīng)性和能力。三是與貨幣流通國建立依托技術(shù)的監(jiān)管合作，確定監(jiān)管路徑及其適用范圍和使用權(quán)限。例如，與貨幣流通國統(tǒng)一技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)流通場景調(diào)整技術(shù)供給，從源代碼上規(guī)避原生風(fēng)險(xiǎn)。又如，可以組建技術(shù)維護(hù)工作組，分配技術(shù)維護(hù)責(zé)任，推進(jìn)技術(shù)研發(fā)，消除技術(shù)漏洞。

2.厘清數(shù)字人民幣上智能合約的適用要求

智能合約的價(jià)值將在數(shù)字人民幣的廣泛流通中充分實(shí)現(xiàn)，數(shù)字人民幣的功能也將因智能合約的運(yùn)用而得以拓展。我國須設(shè)置在數(shù)字人民幣上加載智能合約的條件，通過法律為智能合約適用范圍劃界，平衡交易效率與安全保障。

第一，定位智能合約的功能。綜合考慮數(shù)字人民幣的功能、跨境流通安全保障以及智能合約的性質(zhì)等因素，在數(shù)字人民幣上加載智能合約應(yīng)以實(shí)現(xiàn)基本貨幣職能為基礎(chǔ)，以有利于跨境流通為底線。這是因?yàn)樵诜植际接涃~技術(shù)的支持下，智能合約的易用性和隱蔽性會(huì)刺激產(chǎn)生新的犯罪形式，甚至成為犯罪行為的完美載體。①參見趙志華：《區(qū)塊鏈技術(shù)驅(qū)動(dòng)下智能合約犯罪研究》，《中國刑事法雜志》2019 年第4 期，第90頁。以加載體現(xiàn)流通手段、支付手段等貨幣基本職能的智能合約為主，能使數(shù)字人民幣獲得流通效率高于安全風(fēng)險(xiǎn)的效益。另外，存在多種解釋、多種結(jié)果的可能會(huì)引發(fā)當(dāng)事人重大誤解的交易，不宜采用智能合約。在數(shù)字人民幣跨境流通初期，可以先適用電子合同的相關(guān)規(guī)定來規(guī)范智能合約的使用，后再根據(jù)使用情況調(diào)整或單獨(dú)設(shè)計(jì)法律規(guī)制路徑。

第二，設(shè)置智能合約的制定標(biāo)準(zhǔn)和條件。智能合約突破了傳統(tǒng)合同類型，其本質(zhì)是一段編寫好的代碼。因此，要根據(jù)智能合約在數(shù)字人民幣中的功能定位，逐步制定具體的使用標(biāo)準(zhǔn)和條件。一是按照數(shù)字人民幣的跨境交易性質(zhì)及場景，從格式、內(nèi)容、責(zé)任承擔(dān)及糾紛解決等方面，設(shè)置智能合約編寫標(biāo)準(zhǔn)，提供可選擇的示范文本。這種示范文本應(yīng)是基礎(chǔ)的、原則性的而非全面的、剛性的。二是結(jié)合數(shù)字人民幣跨境流通的實(shí)際情況，定期發(fā)布指導(dǎo)性案例，并嚴(yán)格限制對數(shù)字錢包設(shè)計(jì)中就加載的智能合約模板的修改。三是引導(dǎo)培育權(quán)威的智能合約編寫機(jī)構(gòu)，提供第三方智能合約編寫服務(wù)，要求嚴(yán)格按照智能合約在跨境流通中的功能需求編寫，并考慮因加載不同智能合約而產(chǎn)生的兼容問題，從源頭上減少智能合約的濫用、誤用，規(guī)避執(zhí)法人員的理解誤差，便于審查監(jiān)督。①參見鄧建鵬、孫鵬磊：《區(qū)塊鏈國際監(jiān)管與合規(guī)應(yīng)對》，機(jī)械工業(yè)出版社2019年版，第280頁。

第三，遵循技術(shù)監(jiān)管要求監(jiān)管智能合約。這主要包括智能合約代碼的審核，防范、追蹤打擊智能合約上的違法犯罪行為等。監(jiān)管者可以在提供可監(jiān)管、可審計(jì)的合約形式的同時(shí)，實(shí)施數(shù)據(jù)動(dòng)態(tài)監(jiān)管，實(shí)時(shí)監(jiān)控?cái)?shù)字人民幣跨境流通中不同節(jié)點(diǎn)上智能合約的執(zhí)行情況，借助交易可逆提升監(jiān)管成效。②參見周仲飛：《金融科技背景下金融監(jiān)管范式的轉(zhuǎn)變》，《法學(xué)研究》2018 年第5 期，第17 頁；柯達(dá)：《數(shù)字貨幣監(jiān)管路徑的反思與重構(gòu)——從“貨幣的法律”到“作為法律的貨幣”》，《商業(yè)研究》2019 年第7期，第140頁。為了保護(hù)用戶隱私，這種介入應(yīng)以對相關(guān)智能合約的運(yùn)行抱有合理懷疑為前提。此外，在跨境流通中，監(jiān)管者的介入權(quán)限會(huì)因數(shù)據(jù)的管理權(quán)限受到一定限制，可以通過與貨幣流通國建立特別許可制度或共建監(jiān)管渠道來化解。在智能合約執(zhí)行爭議的判斷中，監(jiān)管者可以嘗試發(fā)揮分布式記賬技術(shù)的數(shù)字貨幣治理優(yōu)勢，通過“預(yù)言機(jī)”“計(jì)算法院”或“計(jì)算機(jī)陪審團(tuán)”等形式，讓相關(guān)參與者共同決定智能合約執(zhí)行的合理性和科學(xué)性。③參見凱文·沃巴赫、林少偉：《信任，但需要驗(yàn)證：論區(qū)塊鏈為何需要法律》，《東方法學(xué)》2018 年第4期，第112-115頁。

3.具化交易數(shù)據(jù)管理要求

數(shù)字人民幣交易數(shù)據(jù)不僅包含用戶隱私信息，同時(shí)蘊(yùn)含了我國貨幣政策實(shí)施情況和金融穩(wěn)定信息，會(huì)直接影響我國對境外人民幣流通、貨幣流通國對本國外匯等情況的判斷。因此，需要與貨幣流通國確定數(shù)據(jù)管理權(quán)限和保護(hù)原則，平衡數(shù)據(jù)的保護(hù)和利用。

第一，依數(shù)字人民幣載體確定數(shù)據(jù)管理和保護(hù)主體。對此，出于社會(huì)和經(jīng)濟(jì)利益考慮，我國應(yīng)堅(jiān)持以本國的數(shù)字錢包及技術(shù)服務(wù)作為數(shù)字人民幣的跨境流通載體。這樣能快速通過技術(shù)服務(wù)商建立數(shù)據(jù)保護(hù)屏障，降低數(shù)據(jù)傳輸成本，避免出現(xiàn)重復(fù)監(jiān)管或監(jiān)管空白。但同時(shí)須滿足貨幣流通國的共享和查閱需求，尤其是體現(xiàn)該國貨幣政策、宏觀經(jīng)濟(jì)和金融穩(wěn)定的數(shù)據(jù)分析結(jié)果。其間，雙方可以設(shè)置查閱條件，限制數(shù)據(jù)挖掘技術(shù)的運(yùn)用。

第二，界定相關(guān)主體的數(shù)據(jù)權(quán)利和責(zé)任。數(shù)字人民幣交易數(shù)據(jù)會(huì)涉及用戶、央行、商業(yè)銀行和技術(shù)服務(wù)商四類主體，應(yīng)根據(jù)不同的數(shù)據(jù)角色及數(shù)據(jù)權(quán)利確定相應(yīng)的責(zé)任約束。在數(shù)字人民幣交易中，用戶的數(shù)據(jù)權(quán)利被削弱或讓渡給央行。用戶雖然仍有權(quán)申請獲取交易數(shù)據(jù)并自主決定利用方式，但使用目的受到法律規(guī)制及其他主體權(quán)益的約束，數(shù)據(jù)刪除權(quán)也難以獲得實(shí)現(xiàn)。央行作為最終管理者，對任何數(shù)據(jù)的利用都應(yīng)當(dāng)尊重用戶隱私，只有適當(dāng)脫敏后才能運(yùn)用數(shù)據(jù)分析技術(shù)，除非認(rèn)為有重大風(fēng)險(xiǎn)。而無論是商業(yè)銀行還是技術(shù)服務(wù)商，作為數(shù)據(jù)的前端管理者，受協(xié)議和法律約束，未經(jīng)授權(quán)都不能擅自流轉(zhuǎn)數(shù)據(jù)。此外，央行和商業(yè)銀行還承擔(dān)著交易數(shù)據(jù)跨境傳輸?shù)膮f(xié)調(diào)和達(dá)標(biāo)責(zé)任，須評(píng)估相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)，滿足雙方的數(shù)據(jù)保護(hù)、利用和傳輸要求，保障傳輸安全。

4.完善反洗錢規(guī)則

數(shù)字人民幣交易信息的可追蹤性能降低洗錢行為的發(fā)生概率，也能優(yōu)化反洗錢調(diào)查工作。但與大多數(shù)金融產(chǎn)品一樣，其仍可能成為洗錢工具，而且具有特定的洗錢風(fēng)險(xiǎn)。①參見于品顯：《中央銀行數(shù)字貨幣法律問題探析》，《上海對外經(jīng)貿(mào)大學(xué)學(xué)報(bào)》2020年第2期，第99頁。因此，需要考慮現(xiàn)有反洗錢法律和監(jiān)管措施的可適應(yīng)性，并作出相應(yīng)調(diào)整。

第一，確定央行的反洗錢工作角色。在央行—商業(yè)銀行的雙層級(jí)發(fā)行模式下，商業(yè)銀行仍然承擔(dān)最大范圍的數(shù)字人民幣反洗錢義務(wù)。央行是數(shù)字人民幣用戶認(rèn)證和交易數(shù)據(jù)的最終責(zé)任主體，不可避免地需要直接承擔(dān)一定的反洗錢義務(wù)，但其又是反洗錢行政主管部門，這就會(huì)產(chǎn)生角色和責(zé)任沖突。因此，有必要根據(jù)數(shù)字人民幣的支付結(jié)算特性，探討我國央行直接履行反洗錢職責(zé)的可行性。②參見劉向民：《央行發(fā)行數(shù)字貨幣的法律問題》，《中國金融》2016年第17期，第19頁。從銀行體系和我國央行的性質(zhì)看，不適合對央行施加開展具體反洗錢工作的職責(zé)，但可以考慮組建單獨(dú)多部門聯(lián)合的數(shù)字人民幣反洗錢工作小組，承擔(dān)數(shù)字人民幣境內(nèi)外相關(guān)反洗錢工作，降低央行權(quán)力自我監(jiān)督帶來的不良風(fēng)險(xiǎn)。

第二，優(yōu)化交易規(guī)則以設(shè)立反洗錢屏障。一是設(shè)置多重身份認(rèn)證，實(shí)行交易分級(jí)限額。在遵循“后臺(tái)實(shí)名、前臺(tái)自愿”的交易原則的基礎(chǔ)上，數(shù)字錢包可以設(shè)置身份證上傳、人臉識(shí)別、銀行卡綁定等多重身份認(rèn)證，或采用分級(jí)授權(quán)方式，對不同交易額或數(shù)字錢包額度要求不同級(jí)別的身份認(rèn)證，并針對特定主體，如信用低、存儲(chǔ)額度超過一定數(shù)額的設(shè)置交易限額。二是采用單次離線交易模式，即離線收款的數(shù)字人民幣不能在離線狀態(tài)下二次使用，控制安全范圍內(nèi)的流轉(zhuǎn)次數(shù)。三是建立洗錢風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別機(jī)制及特別交易保存制度，要求各個(gè)節(jié)點(diǎn)上的境內(nèi)外運(yùn)營機(jī)構(gòu)和各類服務(wù)商及時(shí)報(bào)告可疑交易，并存儲(chǔ)相關(guān)交易數(shù)據(jù)。

（四）探索制定數(shù)字人民幣涉外民商事糾紛法律適用規(guī)則

數(shù)字人民幣涉外民商事糾紛的法律適用問題與數(shù)字人民幣所承載的多方利益息息相關(guān)，尤其是如何實(shí)現(xiàn)國家和社會(huì)公共利益，是國內(nèi)法律體系亟須調(diào)整應(yīng)對的關(guān)鍵問題。我國應(yīng)結(jié)合數(shù)字人民幣跨境流通程度，延伸國內(nèi)法域外效力，為相關(guān)沖突規(guī)范的形成提供可選擇的法律基礎(chǔ)，繼而在共享式和多價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的法律適用思路指引下，以優(yōu)先適用現(xiàn)有沖突規(guī)范為主，以探索制定新的沖突規(guī)范為補(bǔ)充。

1.推動(dòng)國內(nèi)法域外適用

貨幣跨境流通需要在國內(nèi)法上對貨幣的境外流通效力、經(jīng)營規(guī)則、監(jiān)管制度和司法規(guī)范作出安排，其核心是國內(nèi)法的域外效力問題。①參見劉少軍：《法定數(shù)字貨幣的法理與權(quán)義分配研究》，《中國政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2018年第3期，第179頁。而我國沖突規(guī)范能否在涉外民商事案件中被信賴、被選擇，也是這一核心問題的重要體現(xiàn)。追根溯源，關(guān)鍵是要建立完善的數(shù)字人民幣法律體系。目前，我國尚未將數(shù)字人民幣納入相關(guān)法律的調(diào)整范圍，但2020 年10 月發(fā)布的《中國人民銀行法》修訂草案征求意見稿，開始對人民幣的數(shù)字形式作出規(guī)定。②參見《中國人民銀行法（修訂草案征求意見稿）》第19、22、65條。未來，我國須先行調(diào)適《人民幣管理?xiàng)l例》《商業(yè)銀行法》《反洗錢法》《支付結(jié)算辦法》等相關(guān)貨幣法律法規(guī)，將數(shù)字人民幣納入調(diào)整范圍，再在基本原則、技術(shù)、經(jīng)營資格、監(jiān)管等方面建立數(shù)字人民幣境外監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，逐步完善國內(nèi)規(guī)范并建成國際標(biāo)準(zhǔn)，強(qiáng)調(diào)央行對境外數(shù)字人民幣的監(jiān)管權(quán)限，以支撐我國沖突規(guī)范的制定和適用。

2.尋找現(xiàn)有沖突規(guī)范的適用空間

我國《涉外民事關(guān)系法律適用法》中除一般規(guī)定和民事主體的相關(guān)規(guī)定外，基本上按照涉外民商事法律關(guān)系制定法律適用條文，對同類型案件有很強(qiáng)的通用性和參考性。因此，對法律關(guān)系單一或法益明顯的數(shù)字人民幣涉外民商事糾紛，可以比照傳統(tǒng)貨幣糾紛類型，優(yōu)先選擇現(xiàn)有法律適用規(guī)則。例如，當(dāng)數(shù)字人民幣作為現(xiàn)金被繼承時(shí)，相關(guān)法律關(guān)系或連結(jié)點(diǎn)的確定通常不會(huì)因其數(shù)字特性變得復(fù)雜，可以直接適用現(xiàn)有沖突規(guī)范。此外，對于當(dāng)事人在我國允許范圍內(nèi)約定法律適用的，只要約定不損害我國公共利益，不違背社會(huì)公序良俗，不違反、不規(guī)避我國強(qiáng)制性適用規(guī)定的，都應(yīng)當(dāng)予以尊重。

3.挖掘新的沖突規(guī)范的制定空間

當(dāng)數(shù)字人民幣涉外民商事糾紛受技術(shù)因素影響較大時(shí)，適用現(xiàn)有沖突規(guī)范相對困難，對此，應(yīng)及時(shí)研究制定相匹配的補(bǔ)充沖突規(guī)范。在制定新的沖突規(guī)范時(shí)，要著重注意平衡當(dāng)事人所在地、技術(shù)問題發(fā)生地、損害后果發(fā)生地等地點(diǎn)對連結(jié)點(diǎn)確定的影響。例如，對不當(dāng)?shù)美l(fā)生地有損害發(fā)生地、利益獲得地和原因事實(shí)發(fā)生地三種確定方式，許多學(xué)者出于獲益人獲得利益“沒有合法依據(jù)”的法理考慮，支持將不當(dāng)?shù)美l(fā)生地解釋為原因事實(shí)發(fā)生地。但是，數(shù)字人民幣的數(shù)字特性卻會(huì)使原因事實(shí)發(fā)生地變得模糊和難以推定。這時(shí)，依獲益人或損失人所在地確定利益獲得地和損害發(fā)生地，無論是考量法益還是便利性，在法律選擇上都較原因事實(shí)發(fā)生地更為適當(dāng)。此外，在制定方式上，考慮到《涉外民事關(guān)系法律適用法》的系統(tǒng)性和協(xié)調(diào)性，可以在調(diào)整相關(guān)貨幣法律法規(guī)時(shí)，制定一些特別規(guī)定、強(qiáng)制性規(guī)定或發(fā)布司法解釋。如當(dāng)數(shù)字人民幣進(jìn)入?yún)R兌系統(tǒng)或金融市場交易時(shí)，相關(guān)情形就可以確定為相關(guān)司法解釋①參見《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法〉若干問題的解釋（一）》第8條。所述的“涉及外匯管制等金融安全的”范疇，屬于《涉外民事關(guān)系法律適用法》第4條規(guī)定的強(qiáng)制性規(guī)定。

（五）參與法定數(shù)字貨幣跨境流通的國際治理

由于國際上尚未形成法定數(shù)字貨幣的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和運(yùn)營規(guī)則，我國在設(shè)計(jì)數(shù)字人民幣制度時(shí)，要高度關(guān)注國際動(dòng)向，防止與國際脫軌。②參見戚聿東、褚席：《國際私人數(shù)字貨幣對中國經(jīng)濟(jì)的影響與應(yīng)對之策》，《財(cái)經(jīng)問題研究》2021年第2期，第60頁。既要積極推動(dòng)國際規(guī)則的建立，也要主動(dòng)創(chuàng)造國際合作機(jī)會(huì)，以更好地在國際活動(dòng)中維護(hù)數(shù)字人民幣帶來的國家利益和社會(huì)利益。

1.積極加入法定數(shù)字貨幣相關(guān)國際活動(dòng)

目前，許多國家和地區(qū)都在加大法定數(shù)字貨幣國際合作力度，并擴(kuò)大到數(shù)字資產(chǎn)和區(qū)塊鏈合作領(lǐng)域。例如，歐盟將數(shù)字資產(chǎn)看做一種全球性現(xiàn)象，積極參與數(shù)字貨幣、區(qū)塊鏈等領(lǐng)域的國際政策討論，爭取相關(guān)監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)制定的話語權(quán)，以保證本國監(jiān)管安排與國際監(jiān)管準(zhǔn)則相一致，掌握金融安全利益保障的主動(dòng)權(quán)。③參見宋爽等：《金融安全視角下的歐盟數(shù)字資產(chǎn)監(jiān)管策略》，《歐洲研究》2020年第2期，第71頁。在此背景下，我國須主動(dòng)吸收現(xiàn)有國際組織的相關(guān)研究成果，并持續(xù)向外輸出數(shù)字人民幣的發(fā)展理念和成果。具體而言，一是參與BIS、FBS、FATF、OECD 等國際組織以及各類國際論壇發(fā)起的項(xiàng)目研究和話題討論，保持?jǐn)?shù)字人民幣研究與國際發(fā)展動(dòng)向的動(dòng)態(tài)適應(yīng)性。二是合理運(yùn)用我國在G20 和金磚國家峰會(huì)上的影響力，主動(dòng)提出法定數(shù)字貨幣議題，探索央行區(qū)塊鏈監(jiān)管聯(lián)盟，挖掘數(shù)字人民幣跨境流通試驗(yàn)合作的可能性。三是聯(lián)合國專門機(jī)構(gòu)國際電信聯(lián)盟（International Telecommunication Union，ITU）于2017 年組建法定數(shù)字貨幣焦點(diǎn)組，同年10 月，第一次法定數(shù)字貨幣標(biāo)準(zhǔn)化研討會(huì)暨第一次焦點(diǎn)組工作會(huì)議在中國社會(huì)科學(xué)院召開。未來，我國須保持參與度，鞏固在ITU 法定數(shù)字貨幣焦點(diǎn)組中的戰(zhàn)略地位，成為技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)制定的主要參與者。

2.主動(dòng)打造數(shù)字人民幣跨境流通路徑

在挖掘數(shù)字人民幣的跨境流通路徑時(shí)，既需要在現(xiàn)有的貨幣金融制度中尋找空間，也要從市場入手，發(fā)現(xiàn)貿(mào)易和支付對數(shù)字人民幣的流通需求。

第一，將數(shù)字人民幣納入我國現(xiàn)有貨幣合作機(jī)制。我國是《清邁倡議多邊化協(xié)定》（Chiang Mai Initiative Multilateralization Agreement，CMIMA）的主要成員國，資金融通和貨幣合作是各國合作的重要內(nèi)容。同時(shí)，我國也是“一帶一路”的建設(shè)者，“一帶一路”倡議或許可以成為數(shù)字人民幣的重要推動(dòng)力量。①See Harrison Dent, International Trade Law Concerns with China’s Digital Currency: How Sovereign-Issued Stablecoin Can Destabilize International Trade, 51 Georgetown Journal of International Law 940(2020).截至2020 年6 月，我國已與39 個(gè)國家簽訂貨幣互換協(xié)議。②參見朱民：《人民幣國際化已取得長足的進(jìn)展，未來將在三個(gè)新領(lǐng)域作出重大突破》，http://www.sinoins.com/zt/2020-06/19/content_349423.htm，2021年9月23日訪問。因此，可以充分利用貨幣區(qū)域合作和貨幣互換機(jī)制，帶動(dòng)數(shù)字人民幣更快地流通和使用，增強(qiáng)我國與相關(guān)國家和地區(qū)的互助能力，實(shí)現(xiàn)投資增長，保持收支平衡、外匯及金融市場穩(wěn)定。這也能夠省略美元的中介貨幣功能，使數(shù)字人民幣的持有和兌換更加簡便高效，擴(kuò)大人民幣跨境支付結(jié)算的使用范圍。③參見李俊峰等：《基于國際化戰(zhàn)略的人民幣跨境貿(mào)易結(jié)算研究》，《國際貿(mào)易》2021 年第1 期，第62頁。

第二，在大宗商品貿(mào)易中推廣數(shù)字人民幣的使用。進(jìn)入大宗商品貿(mào)易結(jié)算是增強(qiáng)人民幣作為世界范圍內(nèi)貿(mào)易結(jié)算貨幣的關(guān)鍵一步。④參見陳燕紅等：《中國央行數(shù)字貨幣：系統(tǒng)架構(gòu)、影響機(jī)制與治理路徑》，《浙江社會(huì)科學(xué)》2020年第10期，第9頁。以區(qū)塊鏈技術(shù)搭建的大宗商品交易平臺(tái)的成功，為數(shù)字人民幣的加入提供了可能性。例如，2020 年5 月，寶鋼股份與澳大利亞力拓集團(tuán)通過區(qū)塊鏈技術(shù)完成一筆總值逾1 億元的人民幣跨境結(jié)算。因此，我國可以支持貿(mào)易主體在大宗商品交易中選擇數(shù)字人民幣作為交易價(jià)值定價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或直接作為支付貨幣。例如，提供更高效、便捷的支付服務(wù)，適當(dāng)?shù)膬r(jià)格優(yōu)惠或保障等。但同時(shí)要特別關(guān)注信息真實(shí)性審查、成本效益計(jì)算、法律風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避等問題。

第三，依托電子商務(wù)打造數(shù)字人民幣跨境流通路徑。全球電子商務(wù)正呈現(xiàn)高速增長態(tài)勢，而法定數(shù)字貨幣最大價(jià)值的實(shí)現(xiàn)被認(rèn)為是在跨境支付領(lǐng)域，它能實(shí)現(xiàn)傳統(tǒng)跨境支付體系無法具備的現(xiàn)鈔交割的便利性，使電子商務(wù)產(chǎn)生更高的效率和更低的損耗。因此，可以借鑒移動(dòng)支付的發(fā)展經(jīng)驗(yàn)，嘗試借助電子商務(wù)為數(shù)字人民幣跨境流通創(chuàng)設(shè)有效環(huán)境。一是可以在電子商務(wù)平臺(tái)中，讓數(shù)字人民幣成為移動(dòng)支付加載的“錢”，實(shí)現(xiàn)二者支付網(wǎng)絡(luò)的兼容性；二是可以讓加載數(shù)字人民幣的數(shù)字錢包共享現(xiàn)有移動(dòng)支付建立起的支付網(wǎng)絡(luò)，推動(dòng)數(shù)字人民幣廣泛流通。

五、結(jié)語

作為新興數(shù)字化貨幣類型，法定數(shù)字貨幣在跨境流通中不可避免地會(huì)與現(xiàn)行貨幣金融體系、支付結(jié)算系統(tǒng)等產(chǎn)生矛盾或沖突，進(jìn)而引發(fā)一系列法律問題，具體包括境外經(jīng)營權(quán)劃分、法律監(jiān)管界定、法律適用及沖突等。國際社會(huì)應(yīng)基于法定數(shù)字貨幣跨境流通的發(fā)展趨勢，以國際合作原則、技術(shù)與法律互動(dòng)原則、法律規(guī)范與市場自治并行原則為指導(dǎo)，借助國際組織的力量構(gòu)建國際經(jīng)營監(jiān)管規(guī)則，及時(shí)將法定數(shù)字貨幣納入現(xiàn)有貨幣金融體系的調(diào)整范圍，并探究多維化的法律適用思路。

由于不同國家的法定數(shù)字貨幣承載著不同的發(fā)行目標(biāo)和流通功能，相關(guān)跨境流通法律問題的具體安排需要各國依據(jù)本國國情展開。目前，我國數(shù)字人民幣研究走在世界前列，結(jié)合當(dāng)前的研發(fā)狀態(tài)和未來的發(fā)展前景，我國須確立法律規(guī)制方向，明確數(shù)字人民幣境外經(jīng)營權(quán)，建立跨境流通的法律監(jiān)管體系，探索數(shù)字人民幣可適用的沖突規(guī)范。同時(shí)，應(yīng)積極主動(dòng)承擔(dān)相關(guān)國際角色，參與相關(guān)國際工作，提升法定數(shù)字貨幣問題上的話語權(quán)。