論控股股東在破產(chǎn)重整中的作用

滕軍勇

（國機汽車股份有限公司 北京 100089）

目前，中國經(jīng)濟發(fā)展面臨需求收縮、供給沖擊、預期轉弱三重壓力，企業(yè)經(jīng)營面臨的不確定性風險進一步提升，從市場競爭中退出的企業(yè)越來越多。2006年《中華人民共和國破產(chǎn)法》出臺以來，通過10多年的實踐，中國企業(yè)退出機制逐步完善。由于破產(chǎn)重整可以最大限度地維護利益關系人的利益，避免企業(yè)破產(chǎn)清算帶來的社會不利影響，因此近年來破產(chǎn)重整模式越來越得到企業(yè)和社會的認可。全面分析破產(chǎn)重整失敗案例的原因，并針對性地提出解決措施，能夠促進破產(chǎn)重整實踐，提高破產(chǎn)重整成功率，維護企業(yè)、社會的經(jīng)濟利益和社會利益。本文對“控股股東在破產(chǎn)重整中的作用”的分析研究具有顯著的現(xiàn)實意義。

1 破產(chǎn)重整的定義和作用

破產(chǎn)重整是指專門針對可能或已經(jīng)具備破產(chǎn)原因但又有維持價值和再生希望的企業(yè)，經(jīng)利益關系人申請，在法院的主持和利益關系人的參與下，通過業(yè)務重組和債務調整幫助債務人擺脫財務困境、恢復營業(yè)能力的法律制度。

破產(chǎn)重整是兼顧利益關系人和社會整體利益的法律安排。對于企業(yè)，通過債務減免、引入戰(zhàn)略投資人、剝離不良業(yè)務等形式重新回到正常經(jīng)營軌道；對于債權人，通過一定讓步可靠收回高于破產(chǎn)清算的債權；對于員工，可以獲得繼續(xù)工作或得到高于企業(yè)破產(chǎn)清算的補償；對于股東，避免了因企業(yè)破產(chǎn)清算造成的投資損失，保全了企業(yè)的價值；對于社會秩序，避免因企業(yè)破產(chǎn)清算帶來失業(yè)等社會性問題。

2 破產(chǎn)重整失敗原因分析

破產(chǎn)重整對各方利益關系人均有利，因此從理論上講，只要企業(yè)破產(chǎn)重整價值大于企業(yè)破產(chǎn)清算價值，那么可分的蛋糕變大，各方可分得的蛋糕更多，各方利益關系人從理性出發(fā)均會支持破產(chǎn)重整方案，避免企業(yè)進行破產(chǎn)清算。但在實際操作過程中，破產(chǎn)重整失敗的案例屢見不鮮。破產(chǎn)重整失敗表現(xiàn)為重整方案未能獲得通過或重整方案在執(zhí)行過程中未能得到落實，導致法院不得不宣告重整失敗，進入破產(chǎn)清算程序。通過對部分重整失敗案例的分析發(fā)現(xiàn)，失敗原因主要包括以下三個方面。

2.1 企業(yè)信息不透明、不對稱

其一，企業(yè)真實的經(jīng)營情況如何。不同利益關系人對企業(yè)的經(jīng)營情況、資產(chǎn)債務情況等了解的深度不同。真實全面掌握企業(yè)信息的是企業(yè)和控股股東。債權人、新投資人、職工等利益關系人主要是通過企業(yè)或管理人提供的報表和資料獲得信息。即使管理人可以通過委托事務所對企業(yè)提供的信息等進行核實，仍然不能消除其他利益關系方的質疑。

其二，企業(yè)的有效價值是多少。確定企業(yè)價值是制定重整方案的基礎 ，管理人會委托評估公司對企業(yè)進行評估。評估公司會根據(jù)企業(yè)的具體情況選擇不同的評估方法對企業(yè)進行評估并確定企業(yè)價值。評估公司在評估企業(yè)價值時不可避免地要設置假設條件和測算值。利益關系人對這些假設條件和測算值的合理性認可程度不同，必然導致其對企業(yè)價值的認可度也不同。更重要的是，評估公司的評估值只有一個，但對于不同角色，在不同時間、不同背景下企業(yè)的價值并不相同，并且差異可能十分巨大。如一家生產(chǎn)型企業(yè)以引入投資人的形式實施破產(chǎn)重整，投資人將繼續(xù)開展原產(chǎn)品的生產(chǎn)銷售，與投資人只是希望利用企業(yè)的土地廠房開展其他業(yè)務，兩種情況下投資人認可的企業(yè)價值相差甚大，其愿意投資的金額自然也相差很大。

2.2 債權人對收回的債權與當前放棄利益之間的衡量

破產(chǎn)重整是在利益關系人在放棄部分自身利益的前提下實現(xiàn)破產(chǎn)企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營，減免后的債務一次性清償或分期清償。對于一次性清償債務，債權人要衡量放棄的債權與收回資金的關系，爭取以最小的損失收回最大的債權。對于分期清償方式，企業(yè)未來經(jīng)營情況將直接影響相關利益人未來能否收到重整方案中承諾的資金，因此債權人還要評判企業(yè)在重整后經(jīng)營是否達到預期，以及是否會超出預期，結合對未來不確定性的判斷，綜合衡量放棄債權的金額或比例，以及如何約定未來收回債權的重整條款以最大限度地保障自身利益等內容。不同債權人可接受放棄債權的比例不同，對企業(yè)未來經(jīng)營情況的預期也不同，導致債權人不能達成統(tǒng)一意見，可能導致重整方案不能順利通過。

2.3 利益關系人為追求自身利益導致無法達成重整方案

在確定債權清償方案時，在對企業(yè)真實價值、未來經(jīng)營情況存在質疑的前提下，為回避風險，對重整方案產(chǎn)生重大影響的關系人不考慮企業(yè)實際償債能力和其他方的利益，強勢要求自身所得不能低于某金額或某比例的情況時有發(fā)生。如果滿足其要求，必然引起其他利益關系人的不滿，導致重整方案無法獲得通過；如果不滿足其要求，其仍然反對重整方案，也會導致重整方案不能通過。由于此類利益關系人的存在，在協(xié)商無果的情況下，重整方案無法獲得通過，導致最終重整失敗。

3 控股股東的優(yōu)勢

與其他利益關系人相比，破產(chǎn)重整企業(yè)的控股股東作為企業(yè)的實際控制人，擁有較多的優(yōu)勢。

3.1 控股股東清楚破產(chǎn)企業(yè)真實的經(jīng)營情況

作為控制人，企業(yè)定期向控股股東報送各類財務報表、預決算報告、專項報告和其他信息；企業(yè)重大決策事項需經(jīng)董事會、控股股東會批準；控股股東也會定期不定期到企業(yè)進行檢查、調研，了解企業(yè)經(jīng)營情況。通過各種形式的交流，控股股東成為利益關系人中對企業(yè)了解最深入的一方。

3.2 控股股東向破產(chǎn)企業(yè)委派主要管理團隊

控股股東委派的管理團隊熟悉行業(yè)特點，洞察行業(yè)發(fā)展趨勢，掌握企業(yè)經(jīng)營的優(yōu)劣勢、風險事項和潛在事項，了解企業(yè)員工特別是關鍵員工的情況?？毓晒蓶|委派的管理團隊可以對企業(yè)重整后的經(jīng)營情況、資金情況進行較為合理的預判，并協(xié)助管理人與利益關系人溝通重整方案的可行性。

3.3 控股股東同時具備多種角色

大部分進行破產(chǎn)重整的企業(yè)，都存在向控股股東借款的情況。由于企業(yè)還有繼續(xù)經(jīng)營的價值，因此控股股東已經(jīng)在一定范圍內向企業(yè)提供了資金支持，但由于各種原因，最終控股股東未能挽救企業(yè)，不得不進行破產(chǎn)重整，希望通過控股股東、債權人、新投資人、政府等各方的共同努力，對企業(yè)進行挽救，因此控股股東通常既是投資者、管理者，也是債權人。多重角色有利于其與其他利益關系人進行溝通，促成重整方案的完成。

4 控股股東在破產(chǎn)重整中的作用

為通過破產(chǎn)重整最大限度地維護利益關系人的利益，控股股東方應充分利用自身優(yōu)勢，提前組織重整準備工作，協(xié)助管理人擬定破產(chǎn)重整方案，協(xié)調相關利益人批準重整方案。

4.1 摸清家底，確定企業(yè)價值

4.1.1 夯實報表資產(chǎn)負債

從企業(yè)資產(chǎn)負債表入手，確保報表的資產(chǎn)負債賬實相符。一方面，報表的資產(chǎn)負債數(shù)據(jù)是根據(jù)真實業(yè)務產(chǎn)生的，不存在根據(jù)虛假交易或事項確認的數(shù)據(jù)；另一方面，報表的資產(chǎn)負債是真實的資產(chǎn)和負債，例如，應收款項是否能夠全額收回，既不存在壞賬的風險，也不存在不確定的收款前置條件；存貨和固定資產(chǎn)是否真實存在，均可以正常使用，不存在減值的情況，也不存在抵質押的情況；應付款項確實負有支付義務，從合同約定上不存在可以不付或少付的條件；等等。

4.1.2 梳理表外資產(chǎn)負債

中美兩國經(jīng)濟依存嚴重不對等，中國對美國出口的服裝、鞋類等勞動密集型產(chǎn)品對美國市場非常依賴，另外中美貿易在雙邊出口總額中所占的份額不對稱，近幾年來，中國對美國出口占中國總出口額的20%左右。為克服依賴，盡量緩和貿易戰(zhàn)局勢，我國在回應貿易摩擦時態(tài)度強硬，開出的回擊清單直擊美國對華出口核心利益，其真正的目的在于“以戰(zhàn)促和”。

除報表數(shù)據(jù)外，企業(yè)還可能存在表外資產(chǎn)和負債，需要逐一梳理并確定金額。

表外資產(chǎn)包括控股股東認繳但尚未實繳的資產(chǎn)、向經(jīng)銷商等預付但尚未實際發(fā)生的費用、未在報表體現(xiàn)的研發(fā)成果等。其中，關于控股股東認繳但尚未實繳的資產(chǎn)，法律規(guī)定控股股東應當予以彌補；未補足的，管理人應當予以清收，必要時可以申請人民法院對控股股東進行強制執(zhí)行。

表外負債包括長期租賃、售后回購、代銷產(chǎn)品、代加工產(chǎn)品、未到期的票據(jù)、資產(chǎn)證券化形成的負債；此外，企業(yè)可能還存在如擔保等潛在負債義務。表外資產(chǎn)負債可能對企業(yè)價值產(chǎn)生重大影響，但由于其不在財務核算范圍，管理薄弱的企業(yè)很容易遺漏事項，需要控股股東組織相關人員進行認真梳理和確認。

此外，還應確認近期是否有無效行為。我國《破產(chǎn)法》規(guī)定，在破產(chǎn)清算前六個月，企業(yè)無效行為包括：隱匿、私分或無償轉讓財產(chǎn)；非正常壓價出售財產(chǎn)；對原來沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保；對未到期的債務提前清償；放棄自己的債權。如果企業(yè)發(fā)生這些行為，管理人有權向人民法院申請追回財產(chǎn)，同時增加企業(yè)的資產(chǎn)和負債。

4.1.3 確定不同背景下的企業(yè)價值

破產(chǎn)重整企業(yè)在不同背景下價值也不同，摸清企業(yè)的價值，是破產(chǎn)重整中各方進行利益分配的基礎。根據(jù)破產(chǎn)法，破產(chǎn)重整不成功，法院可以宣布企業(yè)直接進入破產(chǎn)清算，因此破產(chǎn)清算時企業(yè)的價值是底線?？毓晒蓶|應當組織對企業(yè)破產(chǎn)清算價值和破產(chǎn)重整價值進行客觀評估。評估時應當注意，在不同情況下資產(chǎn)的價值不同。比如土地、工業(yè)用地和商業(yè)用地的土地價值相差較大，即使企業(yè)擁有的土地是工業(yè)用地，也要考慮變更為商業(yè)用地的價值；生產(chǎn)設備出售給行業(yè)內企業(yè)的價格遠高于工業(yè)金屬回收的價格；專利等無形資產(chǎn)也應尋找能發(fā)揮其作用的受讓方。確定企業(yè)價值時還應充分考慮稅收影響，必要時可聘請專業(yè)中介機構參與測算。

4.2 初步擬定重大事項的安排

破產(chǎn)重整方案中的職工安置部分需要得到職工的同意，否則方案很難通過。由于人數(shù)眾多，訴求多樣易變，追求所謂的“公平”等原因，導致職工安置成為企業(yè)破產(chǎn)過程中最困難的環(huán)節(jié)之一。要做好員工安置，企業(yè)需要組織開展職工摸底調查工作，制定不同的安置方案，同時測算安置職工所需要負擔的成本。企業(yè)涉及欠薪或欠繳社保，還需要全面梳理拖欠工資、社保和公積金的情況，明確對工資社保公積金的處理方案。職工安置應當制定不同的方案，職工可以根據(jù)自身情況進行選擇，如選擇服從分流安排、終止現(xiàn)有的勞動合同獲得一次性補償、變更勞動合同條款繼續(xù)工作、內退等方式。

職工安置方案要公開透明，保證職工充分了解各類人員的安置措施。控股股東應和管理人一起與職工進行耐心的溝通，充分說明破產(chǎn)重整的意義，以及職工安置的背景、原則、方案和職工的可選項，并充分考慮職工對于方案的意見和建議，能實現(xiàn)的盡可能納入方案。

4.2.2 售后質?；驑I(yè)務剝離

破產(chǎn)重整形式多樣，涉及業(yè)務轉移、業(yè)務剝離的，應考慮充分轉移或剝離業(yè)務對企業(yè)的影響及所需要的支出，在重整方案中安排相應的資源，保證該事項不會對重整方案的執(zhí)行產(chǎn)生不利影響。如原產(chǎn)品停止生產(chǎn)，設立新公司或新部門對已銷售的產(chǎn)品提供一定階段的售后保障，這一安排需要充分考慮期限、人員、工作模式、資金需求等因素，并給予資源保障。

4.2.3 剝離非破產(chǎn)資產(chǎn)

企業(yè)應在確認企業(yè)資產(chǎn)負債表時剝離非破產(chǎn)財產(chǎn)。此類資產(chǎn)包括：破產(chǎn)企業(yè)職工住房；破產(chǎn)企業(yè)所屬的福利性部門和設施，如學校、托幼園、醫(yī)院；生活后勤部門，如職工生活用供電、供暖、供水等設施；破產(chǎn)企業(yè)以劃撥方式取得的國有土地使用權；已作為擔保物的財產(chǎn)；工會經(jīng)費形成的自有資產(chǎn)。

4.3 政策和政府的支持

就業(yè)一直是政府工作的重點。企業(yè)破產(chǎn)清算時，企業(yè)職工不得不重新就業(yè)，不利于社會穩(wěn)定發(fā)展，也不利于政府達成工作目標，因此部分城市已經(jīng)出臺保障措施，降低企業(yè)負擔，同時保證企業(yè)職工的基本生活。破產(chǎn)符合政策要求時可以申請使用這些政策，或根據(jù)企業(yè)的實際情況與政府溝通，由政府出臺有針對性的補助或支持方案。

4.4 平衡相關利益方的訴求，爭取最大范圍的支持

控股股東應當在做好以上三項工作的基礎上，配合管理人擬定重整草案，并與利益關系人進行充分溝通，比較不同方案的可行性和對方可得的利益，爭取其對草案的支持。最終在平衡各方訴求的基礎上，形成可以獲得的債權人會議通過的方案。

5 結語

綜上所述，破產(chǎn)重整有利于維護企業(yè)關系人的利益和社會利益，企業(yè)控股股東因其特殊的身份比其他利益關系人具有更多的優(yōu)勢，可以采取多項措施支持破產(chǎn)管理人制定更加可行的重整草案，并促進重整草案獲得其他利益關系人的認可，從而實現(xiàn)包括股東在內的利益關系人的價值最大化，減少社會資源的浪費，維護社會穩(wěn)定。