交通事故責(zé)任糾紛中繼續(xù)就業(yè)的退休人員有關(guān)賠償誤工費(fèi)訴求的認(rèn)定及處理

尹 升

萍鄉(xiāng)市安源區(qū)人民法院，江西 萍鄉(xiāng) 337000

一、案情

2020年4月11日早晨，被告許某某駕駛小型普通客車沿建設(shè)路由東往西行駛。途經(jīng)某路段人行橫道路段時(shí)，與正在由北往南通過人行橫道的行人原告鐘某某發(fā)生碰撞后又撞擊中央隔離護(hù)欄，造成鐘某某受傷、車輛及護(hù)欄受損的道路交通事故。某市公安局交通警察支隊(duì)直屬大隊(duì)作出道路交通事故認(rèn)定書，認(rèn)定：許某某駕駛機(jī)動(dòng)車違反了《中華人民共和國道路交通安全法》第四十七條第一款“機(jī)動(dòng)車行經(jīng)人行橫道時(shí)，應(yīng)當(dāng)減速行駛；遇行人正在通過人行橫道，應(yīng)當(dāng)停車讓行”之規(guī)定，是造成此事故的根本原因。許某某負(fù)此事故全部責(zé)任，鐘某某不負(fù)此事故責(zé)任。江西某司法鑒定中心受鐘某某的委托于2020年10月22日作出《法醫(yī)學(xué)鑒定意見書》，鑒定意見指出：1.鐘某某因交通事故致右腓總神經(jīng)損傷等經(jīng)對癥治療，目前遺留右脛前肌肌力3級，評定為九級傷殘。因交通事故致口腔多顆牙齒損傷，評定為十級傷殘。因交通事故致左側(cè)第2～12肋骨骨折，評定為十級傷殘。因交通事故致骨盆多處骨折，經(jīng)對癥治療，結(jié)合閱片見目前遺留骨盆畸形愈合，評定為十級傷殘。2.鐘某某的誤工期270日，住院期間給予護(hù)理、營養(yǎng)。3.鐘某某的后續(xù)治療費(fèi)評定為37000元。為此，鐘某某支付鑒定費(fèi)3200元。法院審理中，被告某某保險(xiǎn)南昌支公司向法院申請對鐘某某的右下肢損傷是否構(gòu)成九級傷殘進(jìn)行重新鑒定，法院委托江西某司法鑒定中心于2021年6月21日作出《司法鑒定意見書》，鑒定意見：鐘某某的右下肢（周圍神經(jīng)受損）損傷不構(gòu)成傷殘等級。為此，某某保險(xiǎn)南昌支公司支付鑒定費(fèi)1500元。另外，許某某為案涉車輛的車主，該車在某某保險(xiǎn)南昌支公司投保了交強(qiáng)險(xiǎn)和不計(jì)免賠1，000，000元商業(yè)三者險(xiǎn)，保險(xiǎn)期間為2019年5月8日至2020年5月7日，本次交通事故發(fā)生在保險(xiǎn)期間內(nèi)。鐘某某出生于1959年10月9日，事故發(fā)生時(shí)已滿60周歲，其母親李某某（出生于1930年4月19日，系上栗縣某村村民）現(xiàn)有3個(gè)子女。二審期間，鐘某某提交證據(jù)并申請證人出庭，證明鐘某某沒有養(yǎng)老保險(xiǎn)，沒有享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇以及用人單位每月將工資打在上訴人賬上，鐘某某在交通事故發(fā)生之前在某公司從事保潔工作。

二、分歧

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為：原告鐘某某出生于1959年10月9日，在此次交通事故發(fā)生時(shí)已過退休年齡，且未能提供充分證據(jù)證明其在事故發(fā)生前有收入，即未能舉證自己存在誤工損失，故對原告主張的誤工費(fèi)不予支持。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：鐘某某雖已年滿60周歲，但依然具有勞動(dòng)能力，可通過自身的勞動(dòng)獲得經(jīng)濟(jì)收益。鐘某某通過自身勞動(dòng)獲得收入并不受其年齡、子女贍養(yǎng)的影響。同時(shí)，根據(jù)鐘某某的陳述，結(jié)合本案現(xiàn)有的證據(jù)，可以認(rèn)定鐘某某存在誤工的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)計(jì)算誤工費(fèi)。

三、評析

筆者支持第二種觀點(diǎn)。隨著我國逐漸步入老齡化社會，現(xiàn)實(shí)中有不少超過退休年齡的勞動(dòng)者（也可稱之為超齡勞動(dòng)者）仍在從事各種力所能及的工作，獲取勞動(dòng)報(bào)酬。如果是繼續(xù)就業(yè)工作的超齡勞動(dòng)者發(fā)生交通事故受到傷害，是可以依法主張誤工費(fèi)訴求的。筆者有以下幾點(diǎn)理由：

（一）明辨退休年齡與勞動(dòng)（行為）能力的關(guān)系

在我國，對于退休，學(xué)界有不同的觀點(diǎn)。王全興教授認(rèn)為：“退休是勞動(dòng)者的年齡達(dá)到國家規(guī)定的法定退休年齡，身體變得虛弱或者產(chǎn)生各種疾病，需要從工作崗位退出”［1］。夏正林教授認(rèn)為：“退休是公民所享受的一種社會保障，是國家提供的，針對的是將要喪失或者已經(jīng)喪失勞動(dòng)能力的勞動(dòng)者，退休能夠保障老年勞動(dòng)者的生活”［2］。

針對達(dá)到退休年齡的勞動(dòng)者誤工費(fèi)的問題，必須先正確認(rèn)識法定退休年齡、勞動(dòng)能力、勞動(dòng)行為能力三者之間的關(guān)系。首先，衡量勞動(dòng)能力是以人的心理及生理狀態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)，是一種客觀事實(shí)；勞動(dòng)行為能力以勞動(dòng)法規(guī)為依據(jù)，是一種法律概念。其次，公民身體中所存在的體力和腦力轉(zhuǎn)化為勞動(dòng)的能力就是勞動(dòng)能力，是一種自然屬性的實(shí)然狀態(tài)；國家法律對人的勞動(dòng)能力進(jìn)行認(rèn)可，就轉(zhuǎn)化為勞動(dòng)行為能力，是一種法律屬性的應(yīng)然狀態(tài)。最后，人體生理和心理因素是界定勞動(dòng)能力的主要依據(jù)，而勞動(dòng)行為能力包括生理因素、心理因素以及人身自由、體力、智力等方面。筆者認(rèn)為，年齡對人的生理和心理是重要影響因素而不是決定因素，法律設(shè)定的退休年齡并不意味著設(shè)定勞動(dòng)能力和勞動(dòng)行為能力的上限終結(jié)。一般而言，人患有特定疾病或遭受一定程度人身損害會導(dǎo)致部分或全部喪失勞動(dòng)能力，使人失去與勞動(dòng)相適應(yīng)的身體機(jī)能或健康心理。另一方面，喪失勞動(dòng)行為能力則是指人無法實(shí)施客觀勞動(dòng)行為來實(shí)現(xiàn)其勞動(dòng)能力，這種情況基本出現(xiàn)在人死亡之時(shí)。判斷一個(gè)人是否具有勞動(dòng)能力或勞動(dòng)行為能力，主要應(yīng)當(dāng)從其能否以主觀意志實(shí)施客觀勞動(dòng)行為的角度來看，要同時(shí)結(jié)合主客觀因素判定。各國家設(shè)定法定退休年齡主要是考慮總體國情、社會就業(yè)需求、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、公民素質(zhì)等因素，甚至可以隨著社會經(jīng)濟(jì)形勢提早或延長退休年齡，具有政策法律上的主觀性和應(yīng)變性。所以，以主觀性的法定退休年齡來決定客觀性的勞動(dòng)能力、勞動(dòng)行為能力，這種觀點(diǎn)顯而易見難以成立。如果某已退休勞動(dòng)者實(shí)際從事與其身心相應(yīng)的工作，就可以判定其具有勞動(dòng)能力和勞動(dòng)行為能力，這與其實(shí)際年齡無關(guān)。例如，某單位職工到齡退休，已領(lǐng)取退休金，但單位仍返聘其長期從事門衛(wèi)工作，這份工作與其身體素質(zhì)相適應(yīng)，這就證明其具有職業(yè)性勞動(dòng)能力。

（二）統(tǒng)一涉退休人員誤工費(fèi)案件裁判理念

通過各地法院相關(guān)裁判文書可以看出，目前對于繼續(xù)就業(yè)的退休人員遭受人身損害而訴求誤工費(fèi)的案件，出現(xiàn)了明顯分歧的裁判理念，“同案不同判”不僅影響司法權(quán)威，而且不利于保護(hù)退休人員的合法權(quán)益，挫傷此類人員繼續(xù)就業(yè)的積極性。為此，必須統(tǒng)一審判涉退休人員誤工費(fèi)案件的思想認(rèn)識，摒棄將退休年齡、退休待遇與勞動(dòng)能力喪失直接掛鉤等不合時(shí)宜的觀點(diǎn)，要認(rèn)識到退休人員仍有勞動(dòng)權(quán)利，也有權(quán)利主張誤工費(fèi)。不論是適齡勞動(dòng)者還是達(dá)退休年齡勞動(dòng)者，均是我國勞動(dòng)力市場的主體，隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，后者還有繼續(xù)增加的趨勢，其法益保護(hù)應(yīng)相應(yīng)不斷進(jìn)步，不應(yīng)該再固守原來不適宜的司法觀點(diǎn)。建立養(yǎng)老保險(xiǎn)制度，其目的是給予達(dá)退休年齡勞動(dòng)者在其退休后的基本生活待遇，這種制度不同于按勞分配，更不是不勞而獲，其仍是勞動(dòng)者的勞動(dòng)權(quán)利延伸保障。達(dá)退休年齡的勞動(dòng)者繼續(xù)參加勞動(dòng)獲取報(bào)酬，則仍遵循按勞分配原則，是將與自己相適應(yīng)的勞動(dòng)能力現(xiàn)實(shí)化、金錢化，繼續(xù)通過勞動(dòng)產(chǎn)生價(jià)值。勞動(dòng)報(bào)酬與養(yǎng)老保險(xiǎn)都是與勞動(dòng)相關(guān)聯(lián)的生活保障獲取方式，兩者并不存在相互排斥的關(guān)系。國家為了保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益才在法律中規(guī)定了法定退休年齡，使達(dá)到法定退休年齡的勞動(dòng)者能夠在退休后享受國家提供的保障［3］。達(dá)到退休年齡的勞動(dòng)者并不意味著其勞動(dòng)能力和勞動(dòng)行為能力自動(dòng)喪失。對于領(lǐng)取退休金的勞動(dòng)者而言，退休待遇是勞動(dòng)者依法享有的一種延伸性勞動(dòng)福利，誤工費(fèi)則是勞動(dòng)者實(shí)際的誤工損失，兩者有本質(zhì)上的區(qū)別，不存在互抵互補(bǔ)的可能性。退休勞動(dòng)者如果遭受人身損害導(dǎo)致其不能通過正常勞動(dòng)獲取報(bào)酬，就出現(xiàn)了誤工損失，這是一種客觀事實(shí)，不應(yīng)該以享受退休金來否定退休人員繼續(xù)就業(yè)獲取勞動(dòng)報(bào)酬進(jìn)而駁回其誤工費(fèi)請求。誤工費(fèi)存在的前提并不是受害人具有穩(wěn)定的收入。有學(xué)者認(rèn)為勞動(dòng)者的勞動(dòng)能力因?yàn)榍謾?quán)人的侵權(quán)行為而喪失或減少，誤工費(fèi)是對受害人勞動(dòng)能力喪失或減少的賠償［4］。

關(guān)于誤工費(fèi)還需要特別強(qiáng)調(diào)幾點(diǎn)：1.誤工的前提。遭受人身損害的已退休勞動(dòng)者具備一定的勞動(dòng)能力（體力勞動(dòng)或腦力勞動(dòng)），并且實(shí)際正在從事特定工作。如果已退休勞動(dòng)者受到傷害時(shí)，并未從事固定或非固定工作（由勞動(dòng)者舉證），可以推定其缺乏產(chǎn)生誤工費(fèi)的前提條件。2.誤工的范圍。即已退休勞動(dòng)者受傷后一定時(shí)期內(nèi)無法從事特定工作。特定工作涵蓋的范圍類型不作特別限定，既可以是單位返聘或臨聘工作獲取工資，可以是自己開辦企業(yè)、個(gè)體經(jīng)商等經(jīng)營活動(dòng)，還可以是保姆、保潔、拉貨等經(jīng)常性提供勞務(wù)獲得報(bào)酬的工作。3.誤工的性質(zhì)。退休勞動(dòng)者從事的是有償勞動(dòng)，能獲取一定的勞動(dòng)報(bào)酬（有證據(jù)證明）。反之，如果退休勞動(dòng)者是從事慈善活動(dòng)或義務(wù)勞動(dòng)，雖然受傷也影響其正常工作，但實(shí)際并未導(dǎo)致其收入減少，就不產(chǎn)生法律意義上的誤工。需要強(qiáng)調(diào)的是，退休勞動(dòng)者必須是從事合法收入的勞動(dòng)，如果其從事非法活動(dòng)，不受法律保護(hù)，也無權(quán)主張誤工費(fèi)。綜上可知，超過退休年齡勞動(dòng)者遭受人身損害，其主張賠償誤工費(fèi)的訴求能否得到支持是可以排除年齡因素影響的，只要其存在一定程度人身損害的事實(shí)、具有誤工的事實(shí)和合法收入減少的情況，就可以考慮予以支持，如何支持有待進(jìn)一步審查認(rèn)定。

（三）完善審判機(jī)關(guān)對退休人員誤工費(fèi)證據(jù)的審查認(rèn)定

《民事訴訟法》規(guī)定了“誰主張誰舉證”這一基本舉證原則，即當(dāng)事人對其訴求負(fù)有基本的提供證據(jù)證明的責(zé)任。退休人員對訴求誤工費(fèi)負(fù)有基本的舉證責(zé)任，審判機(jī)關(guān)在審查認(rèn)定時(shí)，既要注重事實(shí)證據(jù)原則，又要兼顧保護(hù)弱勢群體合法權(quán)益原則。認(rèn)定的過程要充分體現(xiàn)形式認(rèn)定和實(shí)質(zhì)認(rèn)定，形式認(rèn)定就是對舉證進(jìn)行程序上的認(rèn)定，在認(rèn)定程序上要把好關(guān)，注意辨別證據(jù)的有無及真?zhèn)危粚?shí)質(zhì)認(rèn)定就是要結(jié)合當(dāng)事人的客觀實(shí)際情況，綜合分析退休人員的身體健康狀況、勞動(dòng)能力情況、經(jīng)濟(jì)生活情況等，將相關(guān)病歷材料、鑒定材料、用工單位材料等證據(jù)材料運(yùn)用法律規(guī)范、客觀規(guī)律和社會常理進(jìn)行審視，在存在有利于退休人員利益的高度蓋然性情況下，作出更能體現(xiàn)司法公正的認(rèn)定。對于退休人員有繼續(xù)就業(yè)的固定工作或固定單位的，其提供了入職登記表、勞務(wù)合同、打卡記錄、工資流水、單位用工證明等，完全可以視為其提供了訴求誤工費(fèi)的證據(jù)。將單位有關(guān)其缺勤不在崗的證明和就醫(yī)的醫(yī)院醫(yī)囑或者鑒定材料相互印證，就可以初步確認(rèn)其誤工時(shí)間的長短，再結(jié)合其日平均工資就可以核算出誤工費(fèi)。對于無固定工作、舉證困難的退休人員訴求誤工費(fèi)，現(xiàn)實(shí)中確實(shí)存在舉證困難，很多勞動(dòng)者的就業(yè)形式都是靈活就業(yè)，用工主體不固定、工作場所不固定、工資發(fā)放形式不固定等等。對于此情形，當(dāng)事人仍要盡可能提供證據(jù)證明其仍在繼續(xù)工作獲取勞動(dòng)報(bào)酬，有產(chǎn)生誤工費(fèi)損失的客觀基礎(chǔ)，才能符合基本的舉證形式上的審查認(rèn)定。實(shí)際案件中他們所能夠提供的證據(jù)多數(shù)是用工老板、同事工友的證人證言，社區(qū)或者村委會的證明，收到工資的銀行流水、微信記錄等。這些證明從形式上可以認(rèn)定其仍為繼續(xù)就業(yè)勞動(dòng)者，仍在靠自己的勞動(dòng)獲取報(bào)酬，發(fā)生事故客觀上已經(jīng)導(dǎo)致當(dāng)事人在特定時(shí)期內(nèi)無法獲取勞動(dòng)報(bào)酬。以上舉證的形式審查，起碼說明退休人員對誤工費(fèi)的主張是盡到了基本舉證責(zé)任。其舉證是否能達(dá)到支持其對誤工費(fèi)訴求的效果，則需要進(jìn)一步進(jìn)行舉證實(shí)質(zhì)審查認(rèn)定。其不僅要求審判人員自身有過硬的法律理論及審判經(jīng)驗(yàn)，還要求審判人員具備豐富的生活常識、生活經(jīng)驗(yàn)，更需要審判人員秉持司法為民的情懷。在進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查時(shí)，法院就圍繞誤工費(fèi)訴求的舉證證據(jù)要從合法性、真實(shí)性及關(guān)聯(lián)性方面進(jìn)行審慎核查，多方面掌握退休勞動(dòng)者的身體情況，當(dāng)前從事工作性質(zhì)、內(nèi)容、薪酬等情況；同時(shí)主動(dòng)向當(dāng)事人的雇主、同事等案外人、當(dāng)事人所在社區(qū)、親友鄰居等進(jìn)行實(shí)地調(diào)查，進(jìn)一步確認(rèn)證據(jù)所能達(dá)到的效果。

因此，在退休人員誤工費(fèi)認(rèn)定中，審判機(jī)關(guān)必須發(fā)揮司法能動(dòng)性，綜合法理和常理，兼顧形式和實(shí)質(zhì)。首先，進(jìn)行充分的程序?qū)彶椋赐诵萑藛T是否就其是否繼續(xù)就業(yè)、是否有產(chǎn)生誤工費(fèi)的可能提交了證據(jù)，不管證據(jù)繁簡與否、多少與否、真?zhèn)闻c否，沒有盡到基本的舉證責(zé)任就無從談起誤工費(fèi)損失的認(rèn)定問題；其次，進(jìn)行嚴(yán)格的實(shí)質(zhì)審查，不拘泥于就證據(jù)“三性”進(jìn)行審查，同時(shí)還要擴(kuò)大化考查當(dāng)事人的身體狀況、工作性質(zhì)、生活來源狀況及社會常識。只有實(shí)現(xiàn)以上各種因素的有機(jī)結(jié)合，統(tǒng)籌兼顧，從程序公平到實(shí)質(zhì)公正，才能實(shí)現(xiàn)辦案效果質(zhì)的飛躍，在個(gè)案中實(shí)現(xiàn)群眾對司法公平正義的期待，真正做到法律效果與社會效果的高度統(tǒng)一。