建筑工程分包合同所面臨的法律困境及解決策略

謝向濤

金博大律師事務(wù)所，河南 鄭州 450000

現(xiàn)如今，建筑規(guī)模和數(shù)量的增大，導(dǎo)致部分企業(yè)在承接項(xiàng)目之后不能在規(guī)定期限內(nèi)獨(dú)自完成施工任務(wù)。為了保證施工質(zhì)量以及工期，施工單位通常會采取分包形式，充分利用各項(xiàng)社會資源，在進(jìn)行合理分工的基礎(chǔ)上，形成建筑分包體系，以保證建筑項(xiàng)目的高效完成。在建筑分包的具體操作過程中，受各種因素的影響，導(dǎo)致在實(shí)際分包期間出現(xiàn)一系列問題，影響建筑單位的良好發(fā)展。鑒于此，要求建筑單位認(rèn)真分析建筑分包期間所出現(xiàn)的法律問題，并制定針對性解決辦法，以有效應(yīng)對建筑分包合同在具體執(zhí)行期間出現(xiàn)的問題，推動建筑分包行為的法治化和規(guī)范化，為建筑行業(yè)創(chuàng)造良好的市場環(huán)境和秩序。

一、建筑工程分包活動中最常見的法律問題分析

按照我國相關(guān)法律規(guī)定，建筑工程的分包活動應(yīng)該建立完善的法律體系，從多角度多方面，對建筑分包活動進(jìn)行有效約束和規(guī)范，并加大監(jiān)督和處理力度，以保證分包活動的有序開展。針對現(xiàn)階段在建筑分包活動中出現(xiàn)頻率較高的問題，需要建筑單位進(jìn)行仔細(xì)甄別，以明確法律工作的重點(diǎn)。

（一）分包活動的程序問題

在建筑工程的分包過程中要注意對分包程序的梳理，以明確建筑總包與分包的主體責(zé)任。在我國，建筑行業(yè)通常會采用招標(biāo)形式來確定項(xiàng)目總包主體，并且我國的相關(guān)法律已經(jīng)對招標(biāo)過程和具體細(xì)則進(jìn)行了明確，各級行政部門也加大了對招標(biāo)活動的監(jiān)管，以保證建筑招標(biāo)工作的合理性和合法性。但是，從具體執(zhí)行過程來看，各地區(qū)由于受到經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平和市場等因素的影響，對具體招標(biāo)要求也各不相同，同時，由于缺乏統(tǒng)一的招標(biāo)流程和框架，導(dǎo)致在工程分包過程中存在一定不足。此外，由于部分建筑分包活動的規(guī)模小、數(shù)量多，使得相關(guān)部門在開展監(jiān)管工作時容易出現(xiàn)遺漏情況，導(dǎo)致一些單位受利益驅(qū)動，私自進(jìn)行定標(biāo)和壓價，嚴(yán)重違背招標(biāo)流程，進(jìn)而帶來一定的安全隱患。

（二）分包合同的合法性問題

伴隨經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度的提升，合同逐漸在人們的經(jīng)濟(jì)活動中占據(jù)重要位置。在建筑行業(yè)中，分包合同的出現(xiàn)，能夠有效維護(hù)建筑工程總包和分包主體的利益。但是，在建筑單位中，卻普遍存在忽視合同的問題，導(dǎo)致建筑分包活動中幾乎不存在具有法律效力的合同，具體表現(xiàn)為：對工期、驗(yàn)收辦法以及出現(xiàn)侵權(quán)行為的具體賠償辦法等內(nèi)容的規(guī)定不明確，分包合同中涉及的具體要素不全面等，在一定程度上影響建筑總包以及分包主體的實(shí)際利益。同時，在具體分包合同的制訂過程中，由于合同部分具體內(nèi)容與國家相關(guān)法律規(guī)定存在出入，導(dǎo)致其在執(zhí)行期間容易出現(xiàn)違法問題。［1］例如，在分包合同中，需要按照國家法律規(guī)定，明確工人工資的具體支付時間和方式等內(nèi)容，如果在編制分包合同時，沒有對這一項(xiàng)內(nèi)容進(jìn)行明確，則容易引發(fā)后續(xù)的工資問題，如發(fā)放不及時或者拖欠等，造成合同的不合法性。

二、建筑分包活動中存在的糾紛分析

（一）關(guān)于建筑質(zhì)量的糾紛

建筑總包方在施工期間通常會建立較為完善和系統(tǒng)的施工管理規(guī)范，這是保障施工安全的基礎(chǔ)和前提。但是，在實(shí)際施工期間，總包方受各種因素的影響，導(dǎo)致其將建筑項(xiàng)目進(jìn)行分包，同時與多家施工單位建立分包關(guān)系，導(dǎo)致總包方對分包方的具體施工水平、人員素養(yǎng)以及施工人員的持證情況等因素的了解不夠全面。另外，由于總包方在承接工程時，會在工程款中預(yù)留出一部分資金用作施工管理，分包方也會在工程款中預(yù)留出稅金和利潤，導(dǎo)致能夠用于施工管理、人員工資以及建筑材料等的費(fèi)用出現(xiàn)不足，進(jìn)而誘發(fā)施工過程中經(jīng)常出現(xiàn)的施工材料不合格、建筑質(zhì)量不達(dá)標(biāo)等問題，造成建筑安全事故頻發(fā)，影響建筑單位的良性發(fā)展。

（二）關(guān)于工期的糾紛

在建筑項(xiàng)目實(shí)際施工期間，容易受到多種因素的影響，而造成項(xiàng)目延期現(xiàn)象。在建筑項(xiàng)目的分包活動中，會存在更多影響工期的不確定性因素。一方面，由于在分包活動中，總包方提出的建筑要求完整傳達(dá)給分包方需要一定時間，無形中增加了兩方的溝通時間和成本。另一方面，在分包活動中，工程款項(xiàng)要想從總包方發(fā)放到承包方工人手中，需要的手續(xù)是非常復(fù)雜的，耗費(fèi)的時間也相對較長，這就容易誘發(fā)施工延期或者管理問題。

（三）關(guān)于工資的糾紛

通常情況下，勞務(wù)公司會與建筑總包方簽訂與工人工作時間和薪酬等相關(guān)的協(xié)議，但是，卻不能和具體施工方簽訂這一協(xié)議。而進(jìn)行具體施工的工人通常也會在與勞務(wù)公司簽訂合同之后，再接受分配進(jìn)行開展工作。在分包活動中，資金以及信息的傳達(dá)都容易出現(xiàn)延誤情況，為勞務(wù)公司帶來巨大壓力的同時，還容易發(fā)生工人辛苦工作卻不能及時支取報酬的現(xiàn)象，長此以往，工人容易堆積大量不良情緒，進(jìn)而對建筑單位產(chǎn)生不滿，甚至出現(xiàn)消極怠工現(xiàn)象，對項(xiàng)目進(jìn)度以及質(zhì)量等都帶來不良影響。

三、建筑分包中法律問題的有效應(yīng)對原則

建筑單位要想有效應(yīng)對分包活動中出現(xiàn)的法律問題，不僅需要相關(guān)人員及時明確分包法律問題的重點(diǎn)和難點(diǎn)，還需要其從原則視角出發(fā)，有效梳理自身工作，探究分包法律問題的具體應(yīng)對辦法，以構(gòu)建完善的法律問題應(yīng)對模式。

（一）科學(xué)性原則

在解決建筑分包法律問題的時候，需要遵循的原則是科學(xué)性，并且只有在此基礎(chǔ)上，建筑單位才能夠?qū)Ψ职顒又猩婕暗馁Y質(zhì)、程序以及法律等問題進(jìn)行科學(xué)全面的思考，進(jìn)而在現(xiàn)有社會資源的基礎(chǔ)上，構(gòu)建全新的分包法律體系，以有效應(yīng)對分包活動中出現(xiàn)的法律問題。

（二）實(shí)用性原則

在建筑單位解決法律分包問題的時候，還需要注意應(yīng)對辦法的實(shí)用性。由于在建筑分包活動中所涉及的法律問題非常多，在處理方面也存在較大難度。鑒于此，要求建筑單位在具體處理分包問題的時候，要將具體法律規(guī)定作為切入點(diǎn)，重點(diǎn)解決在建筑分包活動中存在的法律問題。在解決過程中，需要先將具體問題進(jìn)行細(xì)化處理，以增強(qiáng)問題處理的高效性和合理性，促使具體的應(yīng)對辦法能夠與建筑單位的實(shí)際需求相一致，以滿足建筑工程的客觀建設(shè)要求。［2］

四、建筑工程分包合同所面臨的法律困境

（一）相關(guān)法律規(guī)范欠完善

從我國現(xiàn)存的法律體系可以看出，盡管我國已經(jīng)出臺多部建筑法律規(guī)范，并形成了較為完善的法律體系，但是，從其具體適用過程不難發(fā)現(xiàn)，我國相關(guān)法律在適用性上還存在一定不足，影響分包法律問題的高效解決。這主要表現(xiàn)在以下兩方面：一是在相關(guān)法律規(guī)范的具體表達(dá)上，用語模糊，內(nèi)容不全；二是在相關(guān)法律規(guī)范中存在眾多原則性規(guī)定，其雖然在司法活動中具有很強(qiáng)的宣示作用，但是卻凸顯出其在實(shí)用性方面存在的不足，在相關(guān)事例中不能進(jìn)行有效落實(shí)，無形中為建筑單位提供了鉆取法律漏洞的機(jī)會。

（二）相關(guān)法律文件的標(biāo)準(zhǔn)欠統(tǒng)一

在建筑分包合同所面臨的法律問題中，除了國家規(guī)范層面，地方性法規(guī)和章程也是建筑分包活動中的關(guān)鍵性文件。由于我國地域遼闊，各地區(qū)在經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平方面存在很大差別，因此不同地區(qū)在相關(guān)法律規(guī)范的制定方面存在一定區(qū)別，甚至對關(guān)鍵問題的規(guī)定也存在出入，這對建筑分包施工的有序開展帶來一定不良影響，甚至有部分施工單位會鉆地方性章程的空子，開展違法操作?？梢哉f，現(xiàn)階段在施工分包合同中面臨的核心法律困境就是，地方性法律規(guī)范的不完善和不規(guī)范，導(dǎo)致違法分包行為時有發(fā)生，影響建筑分包活動的有序開展。

（三）時常會發(fā)生法律規(guī)避現(xiàn)象

通常情況下，為了能夠減少法律對自身以及單位的約束以及制裁，部分建筑單位的管理人員通常通過探究法律漏洞的方式來為自身或者單位獲取非法利益。例如，“陰陽”合同，也就是同時準(zhǔn)備兩份相同含義的合同，這是建筑單位常用的法律規(guī)避手段?！瓣枴焙贤饕脕硐蛑鞴軝C(jī)構(gòu)備案，向社會公示。而“陰”合同則用來與建筑項(xiàng)目相關(guān)各方分配利益，并解決與之相關(guān)的其他問題。在建筑項(xiàng)目具體施工期間涉及的合同類型是多種多樣的，但是各種合同存在的目的通常是為了有效解決建筑項(xiàng)目的成本、利益以及風(fēng)險等相關(guān)問題?？梢哉f，建筑合同的存在是建筑單位為了能夠有效減少法律約束，以最大限度獲取利益。因此在建筑分包期間，分包方受到利益誘惑，同樣會采取各種手段減少法律規(guī)制，導(dǎo)致在建筑單位中時常發(fā)生法律規(guī)避現(xiàn)象。

五、建筑工程分包合同所面臨法律困境的有效解決策略

（一）加大對建筑單位分包資質(zhì)的審核力度

為了能夠增強(qiáng)建筑分包合同的規(guī)范性和合法性，除了需要建立完善的法律規(guī)范外，還需要相關(guān)部門加大對總包以及分包方各項(xiàng)資質(zhì)的審核力度。在實(shí)際審查過程中，相關(guān)部門應(yīng)該嚴(yán)格執(zhí)行國家相關(guān)法律規(guī)定，對于審核過程中發(fā)現(xiàn)的與相關(guān)規(guī)范不符的資質(zhì)問題，應(yīng)該及時與相關(guān)單位進(jìn)行對接和溝通，必要時可以采取強(qiáng)制措施，杜絕沒有資質(zhì)或者是資質(zhì)不合格的總包或者是分包方進(jìn)入建筑市場，通過對建筑單位資質(zhì)的審查和監(jiān)管，能夠在一定程度上降低建筑分包管理工作的難度，為建筑施工的順利開展提供基礎(chǔ)保障。同時，還需要建筑單位嚴(yán)格按照國家相關(guān)規(guī)范來自覺制止非法轉(zhuǎn)包或分包等行為，構(gòu)建系統(tǒng)完善的建筑分包體系，促進(jìn)建筑行業(yè)的良性發(fā)展。

（二）構(gòu)建完善的建筑分包檢查機(jī)制

前文已經(jīng)對建筑分包合同中所面臨的法律困境進(jìn)行了簡要分析，為了能夠有效應(yīng)對這些問題，需要建筑單位構(gòu)建完善的分包檢查機(jī)制，以統(tǒng)一檢查標(biāo)準(zhǔn)，增強(qiáng)分包檢查和監(jiān)管工作的有效性和可行性，促進(jìn)建筑分包合同的規(guī)范化和科學(xué)化。［3］在我國的司法解釋中，對于建筑項(xiàng)目的質(zhì)量問題，不僅分包人需要承擔(dān)責(zé)任，總包人以及發(fā)包人都應(yīng)該承擔(dān)一定責(zé)任，這促使發(fā)包人在具體工作中能夠做到依法做事，并依據(jù)相關(guān)規(guī)范對嚴(yán)格審查分包方的各項(xiàng)資質(zhì)，盡可能減少自身在建筑質(zhì)量問題出現(xiàn)以后需要承擔(dān)的責(zé)任。相信在各級領(lǐng)導(dǎo)部門和各建筑施工方的共同協(xié)作下，一定能夠充分發(fā)揮分包檢查機(jī)制的價值和功效。因此，要想建筑分包工作能夠在合理合法的前提下有序開展，需要相關(guān)部門構(gòu)建完善的分包檢查機(jī)制。首先，需要國家相關(guān)部門構(gòu)建建筑分包檢查框架，并制定統(tǒng)一檢查細(xì)則和標(biāo)準(zhǔn)，增強(qiáng)檢查機(jī)制的統(tǒng)一化和規(guī)范化。其次，需要建筑單位依據(jù)施工實(shí)際，在遵循客觀規(guī)律的基礎(chǔ)上，制定完善的建筑分包運(yùn)行機(jī)制，使建筑單位各部門之間能夠進(jìn)行良好溝通和協(xié)作，促進(jìn)分包檢查機(jī)制的制定和落實(shí)，為分包工作合理合法地開展提供制度保障。

（三）建立建筑市場誠信信息平臺

在現(xiàn)階段的建筑市場中普遍存在忽視誠信原則和制度建設(shè)不足等問題，亟需相關(guān)部門建立建筑市場誠信平臺，以保障建筑行業(yè)的長足發(fā)展。在我國的相關(guān)文件中曾經(jīng)表明政府在建筑市場的信用評價中居于重要地位。建筑市場誠信信息平臺的建立需要由政府牽頭，連接建筑各方數(shù)據(jù)庫，以建立有效的誠信監(jiān)管平臺為目的，形成建筑各主體和建筑監(jiān)察部門協(xié)同問責(zé)機(jī)制，并將沒有進(jìn)入監(jiān)管平臺的項(xiàng)目劃分為非法項(xiàng)目。問責(zé)機(jī)制的形成一方面強(qiáng)化了市場的監(jiān)管作用，另一方面還有助于形成一人一崗的實(shí)際追責(zé)形式，同時還可以將市場監(jiān)管平臺與信用中國和政府采購等平臺進(jìn)行相互關(guān)聯(lián)，擴(kuò)大監(jiān)督范圍，強(qiáng)化對建筑分包活動的監(jiān)管，有效預(yù)防違法分包現(xiàn)象的發(fā)生。

綜上所述，伴隨時代的發(fā)展和建筑規(guī)模的擴(kuò)大，建筑分包合同所面臨的法律問題逐漸凸顯，對建筑質(zhì)量以及建筑單位的良好發(fā)展造成一定不良影響。針對建筑分包合同中出現(xiàn)的法律法規(guī)不完善、標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一以及經(jīng)常發(fā)生的法律規(guī)避現(xiàn)象，要求相關(guān)部門從加大對建筑單位分包資質(zhì)審核、構(gòu)建完善的分包檢查機(jī)制以及建立市場誠信信息平臺等方面入手，加大對建筑分包行為的約束和監(jiān)管，為建筑質(zhì)量的提升提供基礎(chǔ)保障，促進(jìn)建筑單位的健康可持續(xù)發(fā)展。