建設(shè)工程施工合同糾紛存在的問題與策略應(yīng)對(duì)

楊學(xué)建

山東省單縣人民法院民事審判一庭，山東 菏澤 274300

一方面隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，我國建筑行業(yè)蓬勃發(fā)展，但隨之而來的是承包商與開發(fā)商之間在簽訂施工合同時(shí)產(chǎn)生眾多法律問題有待亟須解決。產(chǎn)生的法律糾紛不僅對(duì)雙方產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)損失，還影響我國建筑行業(yè)的經(jīng)濟(jì)秩序。另一方面施工隊(duì)伍的質(zhì)量不僅決定施工質(zhì)量還對(duì)合同的簽訂與履行有一定的影響。施工隊(duì)的質(zhì)量要多方面思考，例如技術(shù)條件、人員安全意識(shí)、完工速度、提供資金的能力等，因?yàn)檫@樣不僅能使工程的質(zhì)量和時(shí)間大大縮短，還能更好地履行施工合約。一支優(yōu)良的施工隊(duì)很大程度上可以為項(xiàng)目創(chuàng)造最大的利潤也可以為企業(yè)贏得聲譽(yù)。但是若施工隊(duì)不能將自己的優(yōu)勢(shì)發(fā)揮到極致去積極配合項(xiàng)目的開展，那么勢(shì)必會(huì)在履行合約的過程中造成很多問題。

一、合同履行過程中存在的問題

（一）合同最重要的是履行義務(wù)的時(shí)間和期限，對(duì)于建筑工程這種對(duì)時(shí)間要求比較高的項(xiàng)目，合同中的履行時(shí)間和交付期限顯得尤為重要。若施工隊(duì)未明確在合同中規(guī)定結(jié)項(xiàng)時(shí)間、施工時(shí)長、提交計(jì)劃和方案的時(shí)間等，很容易使開發(fā)商不斷地催促承包商，致使雙方陷入無盡的糾紛。

（二）民法注重公平原則，不公平主要表現(xiàn)在兩方面：一方面是若雙方雖在合同中約定的時(shí)間很明確，但是約定的時(shí)間限制不合理，不具備可操作性和可實(shí)施性。那么就有失公平，合同如同一張廢紙不能起約束作用。另一方面是合同對(duì)承包商以及開發(fā)商規(guī)定的權(quán)利與義務(wù)不平等，因?yàn)楹贤蠖鄶?shù)都是開發(fā)商的法律團(tuán)隊(duì)進(jìn)行擬定的，在擬定過程中不可避免地就是過分強(qiáng)調(diào)承包商的義務(wù)。［1］甚至還會(huì)在法律的灰色地帶惡意加一些不平等條約，這些問題都極有可能引發(fā)一些糾紛。

（三）施工隊(duì)在簽訂合約時(shí)未認(rèn)真研讀合約的內(nèi)容，籠統(tǒng)地按照以前的慣例進(jìn)行施工，致使各項(xiàng)工作未能如期進(jìn)行進(jìn)而造成開發(fā)商財(cái)產(chǎn)損失?；蚴请p方在履行合同時(shí)不夠重視合同中的約定，不能嚴(yán)格履行合同中的義務(wù)甚至單方修改合同，這就削弱了合同的法律效力。

（四）施工隊(duì)出于策略性的考慮和維系項(xiàng)目部的關(guān)系，故意將項(xiàng)目的變更和賠償壓著不及時(shí)送報(bào)項(xiàng)目部以獲得最佳的經(jīng)營效果。有的施工隊(duì)甚至為了工程能夠順利進(jìn)行咽下條約中的不公平，生怕催項(xiàng)目部簽收確認(rèn)會(huì)使工程延期。上述行為致使項(xiàng)目的變更和索賠變得沒有法律效果，不能產(chǎn)生其本該有的法律效力，自然也就不能得到施工合同的法律效果。［2］

（五）合同文本內(nèi)容不規(guī)范。為矯正建筑行業(yè)合同的錯(cuò)誤，國家環(huán)境資源管理局和住建部合力出臺(tái)《建設(shè)工程施工合同示范文本》。此文本的出臺(tái)明確了雙方的權(quán)利、義務(wù)以及責(zé)任，但即使如此也未能使合同內(nèi)容較為規(guī)范。

（六）“陰陽合同”的泛濫。此合同的普遍出現(xiàn)造成了建筑行業(yè)經(jīng)濟(jì)秩序的紊亂。開發(fā)商為了方便建設(shè)行政主管部門順利審查工程的備案以及其他多種原因和客觀目的，故與承包商簽訂“陽合同”。私底下卻與承包商簽訂一份具有雙方真實(shí)的意思表示的“陰合同”，其在內(nèi)容上或者權(quán)利義務(wù)方面與“陽合同”相違背，這種“陰合同”實(shí)際上是一份違法的合同，對(duì)開發(fā)商和承包商的權(quán)利義務(wù)不能起到約束作用，因?yàn)椤瓣庩柡贤北举|(zhì)上違反國家法律的強(qiáng)制性規(guī)定且造成開發(fā)商的利益損失，所以它不僅對(duì)社會(huì)產(chǎn)生了不良影響也為雙方履行合同埋下隱患。

（七）索賠工作難以進(jìn)行。承包商在建筑行業(yè)激烈的競爭背景下為了自身的利益常常忽視不公平條約，再加上承包商法律意識(shí)淡薄、自我保護(hù)意識(shí)差等，反而使索賠工作更加難以進(jìn)行。而索賠正是合同中一項(xiàng)重要的權(quán)利，是法律賦予弱勢(shì)群體的一種保護(hù)措施，承包商若是放棄這種權(quán)利，則會(huì)給自己造成財(cái)產(chǎn)損失。［3］

（八）缺乏管理合同的人才。管理合同的人才往往都是具有一定技術(shù)性、專業(yè)性而且法律知識(shí)儲(chǔ)備相對(duì)豐富，但目前在我國的人才市場上沒有針對(duì)此類人才進(jìn)行專門的培養(yǎng)，所以此類人才在人才市場上非常緊缺。人才的緊缺勢(shì)必會(huì)造成合同管理的漏洞。此外因?yàn)槭┕r(shí)間長，在施工期間開發(fā)商常常會(huì)與多個(gè)承包商簽訂很多合同或與一個(gè)承包商簽訂多個(gè)合同，這就造成合同繁多的問題。若是不能對(duì)合同進(jìn)行管理很容易造成糾紛，而這一問題通常會(huì)被開發(fā)商與承包商忽略。

（九）管理合同技術(shù)落后，管理信息化程度低。缺乏管理合同的人才本就使合同較為分散，不成體系，不易管理，再加上管理技術(shù)的落后就更難實(shí)現(xiàn)合同形成體系化。例如登記信息的系統(tǒng)老化年久失修，技術(shù)人員技術(shù)老套未能跟隨時(shí)代的步伐等。

二、問題產(chǎn)生的原因以及分析

（一）施工隊(duì)只注重項(xiàng)目的結(jié)果卻忽略了過程。我國司法實(shí)踐一直注重實(shí)體輕視程序，施工隊(duì)的高層同樣也存在這樣的意識(shí)。承包人認(rèn)為只要工程完美收工，其他的也就不重要了。合同中約定的時(shí)限也不會(huì)顧及。至于成本盡量控制，該簽的字遲早會(huì)簽，不急于一時(shí)。只要結(jié)款時(shí)利索不虧即可。也正是因?yàn)檫@種思想使很多程序化的東西埋沒于實(shí)體性的利益下，等再拿起程序化這個(gè)武器來維護(hù)自身利益時(shí)就很難對(duì)付實(shí)體性物質(zhì)，只能啞巴吃黃連，有苦說不出。

（二）承包商法律意識(shí)淡薄。在簽訂合約時(shí)總是忽略自己的權(quán)利，一味地滿足開發(fā)商的需求，忘記了自己能否在開發(fā)商苛刻的要求下如期完工。大多時(shí)候因?yàn)楹霞s中一些規(guī)定具有不可操作性和可實(shí)施性，致使承包商未能如期完工，進(jìn)而給承包商帶來天價(jià)索賠。再加上二者的地位本就不平等，更容易使承包商失去公平對(duì)待。

（三）承包商不夠謹(jǐn)慎。多數(shù)承包商對(duì)簽訂此類合同具有一定的經(jīng)驗(yàn)，所以在簽訂合同時(shí)以為合同的內(nèi)容總是換湯不換藥，便放松警惕不去研讀條約內(nèi)容，致使自己不明確自己的責(zé)任和義務(wù)。也可能造成開發(fā)商隨意更改合同內(nèi)容來提高項(xiàng)目利潤，卻未能被承包商察覺并修正。

（四）承包商以牟利為目的，利益心重，所以凡是能在合法情況下增加利潤、減少損失的行為其大多都會(huì)去做。不向項(xiàng)目部報(bào)告項(xiàng)目的變更和索賠等事項(xiàng)，只是他們獲得利益的一種途徑。再加上項(xiàng)目部本就是承包商的一個(gè)部門，對(duì)此情況選擇得過且過不會(huì)深究，這就更使索賠工作難以開展。

（五）雖然《建設(shè)工程施工合同示范文本》已出臺(tái)多年，但是未在建筑行業(yè)很好地推進(jìn)與落實(shí)，這就造成雙方在擬定合同時(shí)輕視文本內(nèi)容的規(guī)范程度，過分強(qiáng)調(diào)權(quán)利。

（六）我國監(jiān)管部門忽視了合同簽訂、合同審查、合同授權(quán)、合同公證等方面，致使雙方能輕易躲避監(jiān)管簽訂此種違法合同。就目前來看，我國的監(jiān)管體系并不健全和完善，合同管理的程序不明確，監(jiān)管部門因?yàn)橘Y源不足只能對(duì)合同進(jìn)行形式審查，不能進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，這也是產(chǎn)生“陰陽合同”糾紛的原因。

（七）承包商維權(quán)意識(shí)淡薄，不善于通過法律途徑維護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益，致使開發(fā)商鉆了空子。

（八）首先，在我國目前還未出現(xiàn)培養(yǎng)此類人才的機(jī)構(gòu)，國家也未從立法上或者其他方面鼓勵(lì)市場進(jìn)行專門的培養(yǎng)。其次，開發(fā)商也未重視管理合同的重要性，從而為管理工作進(jìn)行人才的選拔與分配。最后，市場對(duì)此類人才的需要暫時(shí)沒有出現(xiàn)緊缺情況。

（九）首先，是合同管理信息的采集、存儲(chǔ)、加工和維護(hù)手段未能按照現(xiàn)代項(xiàng)目管理技術(shù)進(jìn)行重構(gòu)和優(yōu)化。其次，是沒有實(shí)現(xiàn)內(nèi)部信息資源的有效開發(fā)和利用。這些漏洞都會(huì)給管理合同信息帶來一定難度。

三、策略應(yīng)對(duì)

（一）對(duì)于合同中未明確約定履行義務(wù)的時(shí)間和完工期限的情況，開發(fā)商和承包商應(yīng)在簽訂合同時(shí)盡量就相關(guān)情況進(jìn)行洽談，盡量明確時(shí)間和后果。若在簽訂合同時(shí)未發(fā)現(xiàn)任何問題而在履行合同時(shí)出現(xiàn)一些情況，例如規(guī)定的時(shí)間不合理、不具有可操作性等，可后續(xù)經(jīng)過商議及時(shí)更改或補(bǔ)充合約。若雙方并未就此問題表明態(tài)度，日后就很容易產(chǎn)生一些不必要的糾紛和麻煩。［4］

（二）建設(shè)工程施工周期長，組織管理復(fù)雜，工程索賠繁瑣，變更頻繁，但項(xiàng)目上的人力資源相對(duì)有限，就需要我們配置僅有的人力資源以使變更索賠事項(xiàng)不遺漏，做到事事給予及時(shí)快速的答復(fù)、確認(rèn)和催促。除此以外，雙方還要加強(qiáng)合同及相關(guān)文件歸納管理的工作，為合同履行創(chuàng)造條件。合同文本及相關(guān)材料都是法律文件，由于建設(shè)工程施工周期長、組織管理復(fù)雜、工程索賠繁瑣、變更頻繁等問題，在經(jīng)過一個(gè)長時(shí)間的建設(shè)過程之后，很多問題要依靠相應(yīng)的資料予以解決。為此，做好資料的歸納管理尤為重要，應(yīng)專人負(fù)責(zé)且負(fù)責(zé)到底。

（三）施工隊(duì)之間要和睦相處，地位平等，相互配合。施工隊(duì)與項(xiàng)目部無論何時(shí)都是為了服務(wù)施工方，為了做好服務(wù)工作，雙方應(yīng)該同呼吸共命運(yùn)，一起承擔(dān)義務(wù)和責(zé)任。既然想順順利利地拿到利潤就必須將工程做到讓開發(fā)商滿意。即使大家各自職責(zé)不同，項(xiàng)目部負(fù)責(zé)管理、技術(shù)指導(dǎo)、自檢監(jiān)督、與開發(fā)商進(jìn)行溝通等，施工隊(duì)則負(fù)責(zé)現(xiàn)場的質(zhì)量、進(jìn)度、安全、文明施工等各項(xiàng)事宜。但是盡管如此，大家只有一個(gè)目標(biāo)，就是高質(zhì)量高效率地完成工程。

（四）在雙方簽訂施工合同時(shí)先明確施工的范圍，例如一些工程包含一些附屬工程或者需要做一些施工前的準(zhǔn)備工作，針對(duì)此類情況在合同中就要明確哪些是附屬工程、哪些工程需要進(jìn)行前期準(zhǔn)備，是否需要單獨(dú)規(guī)定造價(jià)等。以此來規(guī)避在雙方結(jié)算工程款項(xiàng)時(shí)因?yàn)檫@些問題產(chǎn)生分歧。若對(duì)此類問題規(guī)定不明確或是不齊全，應(yīng)及時(shí)修改或者補(bǔ)充，否則不利于施工工程的正常開展。

（五）施工隊(duì)?wèi)?yīng)該建立獎(jiǎng)懲制度。對(duì)施工隊(duì)成員進(jìn)行利益刺激，提高隊(duì)伍的積極性，若是成員辦事拖拖拉拉，則可以使用一些懲罰手段。

（六）承包商在簽訂合同時(shí)要仔細(xì)研讀合約內(nèi)容，認(rèn)真履行義務(wù)，避免因履行義務(wù)出現(xiàn)問題而造成糾紛。

（七）大力推行《建設(shè)工程施工合同示范文本》在建筑行業(yè)的適用并及時(shí)與建筑行業(yè)發(fā)展保持一致。不斷完善《建設(shè)工程施工合同示范文本》，提高開發(fā)商和承包商對(duì)合同文本的認(rèn)識(shí)，規(guī)范合同的表達(dá)形式。只有這樣才能從根本上解決在簽訂施工合同時(shí)遇到的糾紛以及矛盾，提高合同的履行率。

（八）開發(fā)商與承包商應(yīng)該重視合同管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置和管理工作。建立健全合同管理制度，嚴(yán)格按照法律規(guī)定的程序?qū)彾ê贤鋵?shí)合同內(nèi)容。除此以外還要使建設(shè)工程施工合同合法化，避免不公平的情況出現(xiàn)。

（九）加大合同管理力度和索賠制度，提高管理人員質(zhì)量。

1.為保證施工合同的順利履行，建設(shè)行政主管部門應(yīng)該把施工合同管理工作列為整頓市場工作的重要內(nèi)容。要在嚴(yán)把審查關(guān)的基礎(chǔ)上，加大合同管理力度，對(duì)資金不到位的項(xiàng)目不予辦理工程報(bào)建手續(xù)。

2.加強(qiáng)施工合同的賠償管理工作，是培育和發(fā)展建設(shè)市場的一項(xiàng)重要內(nèi)容。在我國，開發(fā)商與承包商缺乏對(duì)賠償?shù)恼J(rèn)識(shí)，再加上缺乏對(duì)賠償所需的動(dòng)力與意識(shí)，很難使索賠工作取得進(jìn)展。因此，二者要提高賠償意識(shí)，自覺主動(dòng)維護(hù)自己的權(quán)益，同時(shí)要考慮合同中關(guān)于索賠部分的合理性和各種弊端，精確分析索賠可能性的大小，以及若不能索要到賠償?shù)暮蠊蛻?yīng)對(duì)措施。

3.實(shí)施合同管理人員持證上崗制度。實(shí)施合同管理人員持證上崗制度是提高建設(shè)項(xiàng)目合同管理效果的重要舉措。人才市場可根據(jù)市場的需求設(shè)立一定數(shù)量的培訓(xùn)機(jī)構(gòu)，緩解此類人才的緊缺。

四、結(jié)語

法律是我們保護(hù)自己利益最有力的武器，當(dāng)開發(fā)商與承包商的利益受到損害時(shí)第一個(gè)想到的應(yīng)該是法律，這樣才能使整個(gè)建筑行業(yè)有條不紊地運(yùn)行與發(fā)展?？偟膩碚f，我國的建筑行業(yè)施工合同必須嚴(yán)格遵守《民法典》《建筑法》等國家法律法規(guī)的具體規(guī)定，運(yùn)用法律的手段來維護(hù)企業(yè)自身的合法權(quán)益。此外，還應(yīng)當(dāng)有效地掌握建筑工程合同的具體特征，充分地分析和研究建筑工程合同和產(chǎn)生法律糾紛的種類及原因，運(yùn)用行之有效的措施，來加強(qiáng)建筑工程合同的管理，徹底地防范法律糾紛問題的產(chǎn)生。［5］同時(shí)雙方要加強(qiáng)法律意識(shí)和提高施工項(xiàng)目管理水平，依法行使自己的權(quán)利，及時(shí)自我完善在簽訂施工合同時(shí)出現(xiàn)的弊端，對(duì)可能發(fā)生的糾紛做可行性分析，并用適當(dāng)?shù)姆椒ㄌ幚砑m紛。維護(hù)國家建筑行業(yè)的經(jīng)濟(jì)秩序不僅需要國家立法層面作出努力，還需要開發(fā)商與承包商共同努力，切記不可被利益沖昏頭腦走法律的灰色地帶。