何元博
水利執(zhí)照碑一般是當?shù)匕傩崭鶕?jù)官府所簽發(fā)的用水執(zhí)照而合立的碑刻,記載了水案的紛爭過程,官府判決的依據(jù),以及判決后水權(quán)如何分配等問題,并希望后世能永以為訓。是研究水利史、法制史與區(qū)域社會史的重要材料,也為研究者所重視。
目前甘青地區(qū)能見到的水利執(zhí)照碑主要分布于武威和西寧兩處。在《武威金石錄》中,能找到的便只有四方水利執(zhí)照的相關碑刻; 至于青海,保存下來的資料則更少, 只在今西寧市湟中區(qū)總寨堡鎮(zhèn)保存有一方嘉慶年間的水案執(zhí)照碑, 除此之外整個青海所能見到的水利碑刻也只剩今循化縣光緒年間的《水利章程碑》,性質(zhì)上則屬于規(guī)章碑,一之和朱剛對其有過初步的研究。
以青海河湟谷地為例,從漢代趙充國屯田直到明清之際, 歷代對農(nóng)田水利的建設不曾斷絕,明弘治十六年(1503)李土司后人李鞏就在今海東民和縣新修扎都水渠,使得“收獲濟濟,公私俱足”;到了清康乾時期,整個西寧府區(qū)域內(nèi)水利工程已頗具規(guī)模。
在僅存一方水案執(zhí)照碑的西寧府,據(jù)乾隆十二年(1747)《西寧府新志》載,僅在湟中水案的幾個當事村子附近就有南川老幼渠、伏羌渠、總堡渠、寧遠渠、水泉渠、王斌渠等數(shù)條溝渠,每渠下又有一到四條分渠,長數(shù)十里,灌地數(shù)百段,而整個西寧縣境中十里以上的大渠達一百三十六條之多。而僅僅在這其中的六條灌溉渠區(qū)域就發(fā)生了諸多爭端與水案,自可推想在整個西寧府范圍內(nèi)的情況又是如何。另外,在西寧府下轄的循化廳,也留存下來不少清代水利的司法檔案。這正是清代青海地區(qū)水利訴訟頻發(fā)的最好例證,據(jù)《青海省志》記載:
西寧市解放渠原是歷史悠久的民渠,群眾稱之為“老溝”,用水亦時常發(fā)生糾紛。該灌區(qū)曾立有“水案”(傳為清道光十四年所立)……湟中縣南川河灌區(qū)水源奇缺,少數(shù)豪紳把持水權(quán),村民之間常有水利糾紛。
在總寨堡的水案執(zhí)照碑上也表明僅南川河一帶清中期以前的水案執(zhí)照就有五張之多,由總寨堡、水泉堡、寧遠堡分別存放,分別為寧遠堡的“康熙三十一年孫大老爺告示”與“嘉慶元年慶大老爺告示”;水泉堡的“順治九年曹大老爺分水執(zhí)照”;總寨堡的“康熙六十一年閆大老爺執(zhí)照”和“嘉慶三年西大老爺執(zhí)照”。只是由于各種原因,保存下來的文書與石刻相當有限,往往使研究者忽略了這個重要的問題。
因此,盡管目前甘青地區(qū),尤其是青海所保存下來水案碑刻極少,但可知歷史上這一帶的水權(quán)糾紛絕不是偶發(fā)的事件。而之所以將甘青兩省放在一起討論,不僅是因為甘肅的水案材料可以彌補青海相關史料不足的缺陷, 更重要的是,二者在很長一段歷史時期中都有著密切的關聯(lián)與互動。費孝通先生認為西北自古以來就存在著一條“甘青間的民族走廊”,數(shù)千年來兩個地區(qū)間的民族、人口、風俗、信仰不斷碰撞與交融,到清代西寧等地都隸屬于甘肅省,雍正二年(1724) 又設西寧府以管轄, 直到民國十八年(1929)青海才獨立建省。
人文因素之外,甘青地區(qū)在自然地理上也有相近之處。以河湟谷地的核心城市西寧與河西走廊的重鎮(zhèn)武威相比較,可以發(fā)現(xiàn)二者都有一定規(guī)模的洪積沖積平原, 在這一區(qū)域內(nèi)地勢相對平緩,海拔相近,都有河流經(jīng)過,為農(nóng)耕的發(fā)展提供了必要條件。而在水資源上,二者同受融雪所帶來的汛期影響,且大體都位于200mm—400mm等降水量線之間,全年的降水主要集中在每年的夏秋季節(jié)。其中武威每年7、8、9三個月降水量最多,占全年的60%左右。而西寧地區(qū)降水的季節(jié)分配同樣極不均勻, 每年7、8、9三個月降水量占全年的58%, 和武威的情況非常接近。無論是基于降水量還是汛期,兩地的水資源都受季節(jié)影響顯著, 農(nóng)業(yè)發(fā)展非常依賴河流進行灌溉。隨著明清以來甘青地區(qū)人口的不斷增多,這些自然因素都為水權(quán)的爭端埋下了伏筆。
在這一背景下,盡管甘青內(nèi)部仍存在一定差異,但就西寧和武威的水案比較,在水案發(fā)生的許多方面,都可以將二者視作同一個類型來進行研究。
學界對于清代甘肅河西走廊地區(qū)的水案研究相對較多,其中較早的是李并成《明清時期河西地區(qū)“水案”史料的梳理研究》一文,該文系統(tǒng)性梳理了明清共12件水案,為后人研究奠定了基礎。魏靜《河西走廊水資源供需矛盾與社會控制研究(1368—1949)》一書則是該領域較新的著作,對明以來的河西走廊水利社會進行了深入探討。但對青海水案的關注就很少了,僅見盧宗義《湟中水案執(zhí)照牌考析》一文,偏介紹性質(zhì)地描繪了湟中的水利糾紛, 并謄錄了部分碑刻,但對于水案的深層次剖析是遠不夠的。
將立于嘉慶三年(1798)的青海湟中總寨堡《水案執(zhí)照碑》與立于乾隆十六年(1751)的甘肅武威《判發(fā)武威高頭壩與永昌烏牛壩用水執(zhí)照水利碑》這兩方年代相對接近的水利執(zhí)照碑進行比較分析,可以將甘青地區(qū)所發(fā)現(xiàn)的“執(zhí)照碑” 這一體例的主體結(jié)構(gòu)拆分為以下七個部分:判案衙門及官員頭銜、水案糾紛的來龍去脈、官府調(diào)查及結(jié)果、原告被告的申訴復控、懲罰敗訴方惡首、頒發(fā)水利執(zhí)照、水案各方的署押。
1.判案衙門及官員頭銜。
在碑刻開頭,湟中執(zhí)照碑題為“署理甘肅西寧府正堂事、寧夏理事分府、加一級紀錄二次西,為藩憲批據(jù)”,而武威執(zhí)照碑則為“特授甘肅涼州府正堂、加三級記錄五次何,為再行勒碑申禁,以垂久遠遵守事”。 可見兩碑內(nèi)容都是根據(jù)正式的公文而來,且署理者都是一府之正堂。從總寨堡的情況來看,此事還與“藩憲”,即甘肅承宣布政使的命令有關, 在武威執(zhí)照碑中也有類似現(xiàn)象,如武威雍正十二年的水利執(zhí)照碑中,也有“準署布政司楊關”“巡撫甘肅都察院許批” 的字樣??梢姶祟愃竿剪[得較大,甚至驚動了藩憲官員,再由他們批飭當?shù)馗?、縣勘察和再審理。
2.水案紛爭的主體與過程。
在勒碑的官員之后,水利執(zhí)照碑一般會扼要介紹一下水案爭執(zhí)的主體、過程以及官府的應對措施。 以湟中執(zhí)照碑為例:“西寧縣屬南川總寨、寧遠、水泉三堡民蘇廷云等控告王斌、老幼堡”,武威執(zhí)照碑更加簡明扼要:“案照永昌縣烏牛壩民,控爭武威縣高頭壩泉水一案”。其后會重點介紹一下水案紛爭的緣由,一般是某村“恃居上游,堵截水利”之類,若是之前已有過訴訟官司的水案,在這里也會介紹從前的裁斷結(jié)果。
3.官府調(diào)查結(jié)果。
當介紹完水利紛爭的來龍去脈之后,能看到官府的相關反映,多為“確勘”與“嚴訊”,并進行調(diào)查,得出一個結(jié)論,這會直接關系到最后官府的態(tài)度偏向,以及對水權(quán)歸屬的判決。
調(diào)查會先說明幾個發(fā)生爭端的村子之間曾經(jīng)的用水慣例, 以及爭執(zhí)水段是發(fā)源于何處,在哪個村子的范圍內(nèi), 又是哪個村子率先無理鬧事。如湟中執(zhí)照碑就寫明:“發(fā)有泉源一道,向為總寨、寧遠、水泉及王斌、老幼五堡均灌田地之水……王斌、老幼二堡民恃居上游,堵截水利?!蔽渫?zhí)照碑同樣寫有:“查武威縣高頭壩有泉四眼,向系該壩居民使水……烏牛壩民貪壑難填,譎謀日出。”2](P146-147)
4.原告被告的申訴復控。
若是常規(guī)的司法案件,官府對基本事實有所了解之后,就會遣人傳訊原告和被告進行審理判決。但在水案之中則顯得比較復雜,一方面是被告很可能去“復控”,將官司拖得曠日持久,而縣官、府官數(shù)年一換,有時難以在短暫任期上徹底平息紛爭。
如湟中水案就出現(xiàn)了“經(jīng)歷不查虛實”“前府聽信王智等一面之詞”等狀況,導致了“前府隨逞臆妄斷,即將蘇廷云執(zhí)照追銷”的狀況。最后是“蘇廷云情急,復奔控藩憲”,又正好府官更替,才得以重新查辦。至于武威烏牛壩的水案,則更是曠日持久, 碑刻中記載:“詎烏牛壩貪得無厭,于康熙四十、四十一、四十六、四十九、五十四、五十九、六十一等年,及雍正元年、十年、十一等年,并乾隆三年旋結(jié)旋翻,爭奪不已。歷經(jīng)各官踏勘審詳,以前道憲陳斷案為不可易?!?/p>
對于那些涉及過往、 曠日持久的水利紛爭,執(zhí)照碑上往往會比較詳細的記載清楚歷次水利糾紛所發(fā)生的時間,以及所涉及到的各任官員是如何判處的,有何理由與舉措,最后寫明時任官員所做出的判決。
5.懲罰敗訴方惡首。
執(zhí)照碑上的判決一般是對敗訴方惡首的懲罰。懲罰力度大小有所浮動,但有清一代,對不涉及其他嚴重刑事犯罪的水利糾紛還是以罰錢為主,兼用杖徒。如山西介休洪山村的《源泉平訟記》所載,對于率人興修泉池、毀碑敗匾,毆傷渠長、反復控訴的惡首也不過“勒令捐助經(jīng)費銀貳佰兩”14](P257-258)。
而在湟中水案里只說 “王智等依恃刁健,率行蒙官舞弊,實屬可惡,自應從重究治”。但參考武威執(zhí)照碑中對于“結(jié)黨搬逃、挾制官長、繳還糧草、斂錢構(gòu)訟、聚眾搶水、私毀石碑”的烏牛壩壩民,前任官員也僅擬定了枷責徒杖,罪名雖多,懲罰卻不重,不過是雷聲大雨點小。到乾隆十六年(1751),時任甘肅涼州府正堂認為烏牛壩壩民情罪正合于“山陜刁民定例,為首者決不待時,為從者擬以繯首”。但問題在于乾隆十二年(1747)后才推出了“刁聚眾之例”,有了“一面正法,一面具奏”的上諭。對于既往的犯罪,該府堂并不能進行追溯懲治,只能在碑中說明“按今例”如何如何,應該還是恐嚇威懾壩民的成分居多,沒有真正施以死刑。
蓋因帶頭鬧事的壩民或村民往往代表了成百上千號人的集體利益,貿(mào)然嚴懲可能會激起很大的民憤,有損于仕途,更會導致事態(tài)擴大化。因而歷任官僚也都是投鼠忌器,往往是說著要嚴懲不貸、從重從嚴之類的話,并刻入石碑以威懾村民,但根據(jù)具體的審判結(jié)果來看,更多還是高高舉起、輕輕落下。在后來道光年間烏牛壩又與鎮(zhèn)番蔡旗堡起了沖突,事涉“糾眾搶水、毀壞石碑”等事,也不過將為首者“從重枷責”,再罰以大錢一百串重立石碑而已。
6.頒發(fā)水利執(zhí)照。
在執(zhí)照碑上判決的第二段,也即整個碑文主體內(nèi)容的最后一部分,多為縣府正堂頒行的用水執(zhí)照。相較其他水利碑刻而言,執(zhí)照一般更強調(diào)水權(quán)的歸屬,而在具體的分水規(guī)約和管理上比較粗略。這種水權(quán)的歸屬劃分,往往是基于該地區(qū)水利團體早期的分水慣例,或再經(jīng)過一些增補刪改而成。這一點在湟中水案中表述得最為清楚:
仍即照舊分給澆灌,均勿阻滯。倘有不法之徒不遵審詳,仍前恃強截堵,一經(jīng)告發(fā),定行從重嚴辦,凜遵毋違,須至執(zhí)照者。
盡管水利規(guī)約的內(nèi)容不見得很長,但這里其實才是整個碑刻的核心內(nèi)容所在,前面種種的案情描述,某種意義上都是在為這里重申用水執(zhí)照進行鋪墊。
7.水案各方的署押。
以上六部分是整個水利執(zhí)照碑刻的主體部分,在碑陰一般還會有年月日以及當?shù)馗鞔宕淼氖鹧郝淇睿澆毁樖觥?/p>
其實不光是甘青地區(qū)水案,清代幾乎所有水案的麻煩程度都遠在一般民事或刑事案件之上。若從司法上看,可以將這種的原因歸結(jié)為水案的反復性和決不待時性這兩個特征。
1.反復性。
清代水案在程序上的反復性體現(xiàn)在兩個方面:其一是時間跨度上常常曠日持久、訴訟不斷;其二是頻繁地向上控訴,如湟中水案里初審的敗訴方蘇廷云就是“復奔控藩憲”。這種在縣一級敗訴后奔赴府一級,在府一級敗訴后奔向布政使一級,層層輾轉(zhuǎn)相訟的情況也進一步加深了水案的反復性。
水案之所以會持久而反復,與其特殊的案件性質(zhì)、復雜的案件背景密不可分。這不僅是因為水案本身涉及的人數(shù)眾多、幾方各執(zhí)一詞,并且判決時又需要考慮到傳統(tǒng)慣例、既往判決、各村納糧多少、爭議水源出處等因素。
而在這些復雜因素之外,縣官對水案的判決甚至還會受到諸如氣候情況的影響。在湟中水案里,就是因為先后遇到了“雪水融化之時”以及“正值大雨□行之后”,所以本應缺水用的總寨等幾個村子,不僅不缺水,甚至“田地水皆盈溢”,導致了官府的誤判。這一情況看似巧合,但一般爭水之時都是在農(nóng)忙季節(jié),即官府所規(guī)定的每年農(nóng)歷“四月初一至七月三十日”,而這一時期正好是夏秋季節(jié), 我國大部分地區(qū)受季風性氣候影響,降水極不穩(wěn)定的階段。此外在甘青地區(qū),還會受到冰雪融水所造成的汛期影響,所以此時受理水利訴訟,的確難以精準判斷各村是否缺水。
面臨這些紛繁復雜的因素,官府斷案時常抱著一種不求有功但求無過的心態(tài)。如在清代循化廳檔案中可以看到,官府應對水利訴訟的方法往往大同小異,一則是對犯錯和帶頭鬧事一方予以“笞枷” 加財產(chǎn)處罰; 再則對爭議水權(quán)表示仍照“舊章”。 這樣的處理方式自然是不容易服眾的,也無法真正解決爭水問題。
2.決不待時性。
按 《大清律例》, 除某些性質(zhì)惡劣的諸如謀反、叛逆、盜賊、人命及貪贓壞法的刑事案件與情況特殊的“奸牙鋪戶騙劫客貨,查有確據(jù)者”一類民事案件外,官府一般不在八月農(nóng)忙期前受理訴訟。但涉及農(nóng)業(yè)的案件卻是例外,清律中有:
州縣審理詞訟,遇有兩造俱屬農(nóng)民,關系丈量踏勘,有妨耕作者,如在農(nóng)忙期內(nèi),準其詳明上司,照例展限至八月再行審斷。若查勘水利界址等事,現(xiàn)涉爭訟,清理稍遲必致有妨農(nóng)務者,即令該州縣親赴該處,審斷速結(jié)。
在這一規(guī)定中不僅要求當?shù)刂菘h官不得借口農(nóng)忙期不受理水利相關的訴訟,甚至要求當?shù)卣霉賳T必須親赴速結(jié),不能“票拘至城”。
按說既非命案, 甘青等地又天高皇帝遠,這些規(guī)定很可能會淪為具文,但實際上這些《大清律例》中的細則,都能從現(xiàn)存的水利執(zhí)照碑中找到對應記載。
湟中水案剛發(fā)生時,西寧府正堂就曾因堡民控請而“親勘”,在武威水案中,更是“前府梁同武、永二縣親履查勘”。翻檢清代的案牘文獻,也有雍正朝名臣,時任福建汀漳道道臺的徐士林在面對水利訴訟時申令縣級官吏:“立即親詣告爭處所, 確勘坡口與謝圳地勢高下若干”??梢娪星逡淮?,面對涉及農(nóng)田水利訴訟時,“州縣親赴該處”的規(guī)定還算被執(zhí)行得比較到位。
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其實官員本身也是希望水案能夠做到 “速結(jié)”,但是否能夠速結(jié)往往并不取決于他們本身,原告被告常常相互控訴,甚至越級復控。有的村子即使被判敗訴也“未克允服”,并不見得就執(zhí)行判決結(jié)果,常?!隘B換狀首”,曠日持久,對于地方官而言是一個極為燙手的山芋。能平訟未必有大功,但做不好不僅可能會激起民憤,被上級訓斥,影響仕途,甚至還有可能因為判決結(jié)果在某方面考慮不周而被繼任者所否定,存在被參丟官乃至定罪的風險。武威水案執(zhí)照碑中就有時任涼州府正堂指出“前任永邑劉令,袒護其民,肇事端,按今例,亦罪不容辭矣”。
凡此種種,縣府正堂要在短暫的任期中面對水案如此紛繁且持久的司法過程;要夾在底層民眾的情緒與上司官員的指示之間;還會有出于各種考量而產(chǎn)生的顧慮與忌憚;其對群體性水利訴訟的判決究竟能有多少實際效力很值得懷疑,這或許也是歷來水案難以根除的一大癥結(jié)所在。
考察清代以來對于水利糾紛的應對,無論基于朝廷中央的旨意還是地方中下層官吏的實踐,基本都可以將其治理模式分為兩大類:法律手段與行政手段。
法律手段是官員在直面水利紛爭和訴訟時不得不采取的一種方式,即通過司法審判及一系列的刑罰去解決矛盾。 但是對于基層官吏而言,運用法律手段去應對水案的一大難點其實在于《大清律例》中并無非常具體的例文可資參考,去處理這種村與村、壩和壩之間的水利沖突。
其實在對傳統(tǒng)法律進行溯源時,可以發(fā)現(xiàn)中國古代對于水權(quán)水利的規(guī)定早已有之。漢武帝時就有兒寬“表奏開六輔渠,定水令以廣溉田”的相關記載,所謂“水令”者,顏師古注云:“為用水之次具立法,令皆得其所也?!钡搅颂拼嗽凇短坡墒枳h》中對水權(quán)水利有相關的規(guī)定之外,還有專門的《水部式》,其中對于水利管理有頗為詳備的規(guī)定,如:“用水溉田,其州、縣、府、鎮(zhèn)官人公廨田及職田,計營頃畝,共百姓均出人功,同修渠堰。若田多水少,亦準百姓量減少營。”而宋代在承襲唐律之外,另外制定有《農(nóng)田水利約束》,被認為在獎罰并舉方面較《水部式》有所發(fā)展,“對于不遵守規(guī)定者,處以罰款,充作工程費用”。此外在元代《通制條格·田令》中也有不少水利相關的規(guī)章傳下來。
然而這些水利方面的專門立法, 一方面并沒有怎么涉及到因為群體性爭水而產(chǎn)生的沖突矛盾;另一方面,這些法律和規(guī)定絕大部分內(nèi)容并沒有為明清律所繼承。按之,盡管《大清律例》是一部被公認為制定極其細致與嚴密的律法,饒明奇也論證過清朝非常重視水利及水利法制建設。但細究之下可以發(fā)現(xiàn),清代水利立法主要還是以治河與漕運為中心, 它對于鄉(xiāng)村村民水權(quán)的相關規(guī)定還是顯得有所不足, 實用性也不是特別強。
有清一代,相當多的水權(quán)規(guī)定都不是通過國家制定法的形式來實現(xiàn), 而是借助了諸如水冊、渠規(guī)、水利碑刻等非正式法律方式來進行約束和管理。因而有研究認為,在清代“非正式的法律體系充分發(fā)展, 構(gòu)成水權(quán)法律體系的主體”,可謂正論。
至于制定法中有關水利水權(quán)的部分,在清代主要體現(xiàn)在《六部則例》之中。但《則例》上書寫最多的是對于河渠堤壩的歲修與疏浚,或者是對于相關官吏的管理規(guī)章, 只有幾條強調(diào)了要禁止“筑堵堤堰”,以杜爭端,或是規(guī)定了“倘有盜塞官渠,壅水自利,閘官通同作弊者,參奏治罪”。但可以發(fā)現(xiàn),并無明確的懲處措施和刑罰規(guī)定,也沒有專門針對群體性爭水的則例。
只有在《大清律例》之中才能找到三條專門處理民間水利糾紛的法律,其中一條還是只能適用于“京城官地井水”的特別法:
京城官地井水,不許挑水之人把持,多家任意爭長價值,及作為世業(yè)、私相售賣。違者許該戶
呈首。
此條對于府縣處理民間水案紛爭自然是毫無幫助的,剩下一條看起來似乎是在針對民間的水利紛爭問題,保護私人水權(quán):
民間農(nóng)田,如有于己業(yè)地內(nèi)費用工力挑筑池塘,潴蓄之水無論業(yè)主已、未車戽入田,而他人擅自竊放以灌己田者,不問黑夜白日,按其所灌田禾畝數(shù),照侵占他人田,一畝以下笞五十,每五畝加一等,罪止杖八十、徒二年……若于公共江河、川澤、溝瀆筑成渠堰,及于公共地內(nèi)挑筑池塘,占為己業(yè)者,俱不得濫引此例。如有殺傷,仍各分別謀、故斗毆定擬。
但細讀之下可以發(fā)現(xiàn),此條律文所適用的范圍非常狹窄,主要針對的是他人竊放有主水田的行為;而對于集體間的水權(quán)糾紛,涉及公共領域的水權(quán)劃分,都是空白,甚至明言如果是私人將公共水權(quán)據(jù)為己有是不得濫引此例的。
其三是在《工律·河防》中有:
凡盜決官河防者,杖一百。盜決民間之圩岸、陂塘者,杖八十。若因盜決而致水勢漲漫,毀害人家及漂失財物,淹沒田禾,計物價重于杖者,坐贓論。罪止杖一百、徒三年……故決圩岸、陂塘者,減二等。漂失計所失物價為贓重于徒者,準竊盜論,罪止杖一百,流三千里,免刺。因而殺傷人者,以故殺傷論。
此條律文淵源可上承唐律第425條:“諸盜決鷿防者,杖一百;謂盜水以供私用?!笔侵苯俞槍Α氨I決河防”之事,特別是“若或取利、或挾仇故決河防者,杖一百,徒三年”這一規(guī)定,基本可以囊括了民間的大部分水案糾紛。
然而規(guī)定雖是如此,但李雪梅的相關研究表明:“從碑石所載諸多水利糾紛之判決情況看,‘故決圩岸’ 罪罰應用有限。 因現(xiàn)實中常見的爭奪、霸占水源而興訟、傷人之事,也多以‘誣告’及‘不應為’等律條來定罪量刑?!?/p>
其實這種情況很好解釋,正如林乾所言:“整體而言,傳統(tǒng)法律有關群體性事件方面的立法處于缺失狀態(tài)?!北M管后來在《大清律例》中針對聚眾犯罪而陸續(xù)制定了許多例文,但除了部分涉及聚眾搶奪、盜竊、抗糧、罷考、罷市、歃血結(jié)拜等行為的條款外,對于爭水所造成的群體性糾紛仍然缺乏一個定義明確、罪刑相適應的條文來進行處置。
清代在制定有關于水利糾紛的律例時,所針對的目標一般是特定的一個或數(shù)個犯罪者,然而在水案之中的犯罪主體卻往往是以村為單位,甚至是以幾個村所聯(lián)合起來的“壩”為單位。造成了一種“法不責眾”的景象,如果是單單針對幾個帶頭鬧事者適用“若或取利、或挾仇故決河防者,杖一百,徒三年”這一條律文,則可能過重,激起民憤,擴大事端。
因而這一條律文的重心不在前面的“故決圩岸”,而在于后面的“致水勢漲漫,毀害人家及漂失財物”。 即只要不因決岸引發(fā)比較嚴重的洪水災害,官府一般不會輕易在集體爭水案中動用此條。在嘉慶九年(1804)修例中,所給出的例子就是“李元禮因黃水漫灘,淹浸田廬,糾結(jié)盜決大堤,進水以圖自便”。這與常見的水案糾紛性質(zhì)是截然不同的,其所針對的個人因私利而對公共資源進行占有和破壞,以及因人為決堤導致的嚴重洪澇災害,并非是集體為了生存發(fā)展所產(chǎn)生的沖突爭端。而且結(jié)合清代大量的案例和司法實踐來看, 全然針對水利的懲罰畢竟是少數(shù)。官方對于私人間挖放田水,很多時候是“輕罪不議”;對于村與村之間的水權(quán)紛爭,也很難直接以“故決圩岸”的罪名適用?!洞笄迓衫芬约扒宕咐齾R編的編修者們所關注的更多是因為盜決所導致的水災,以及因水權(quán)糾紛而引起的私人間的斗毆與殺傷,而并非是這種集體間的水權(quán)沖突自身。
除此之外,“故決圩岸”在適用于水案時還是會有一定違和之處,即只有那些決堤引水的案例較符合律文描述。 但水利糾紛的情況非常復雜,有些是上游堰塞河道導致下游無水可用,有些是新修渠道引水;有些是不按慣例規(guī)章分水……在面對這些情況紛繁復雜的水利糾紛之時, 僅靠《六部則例》與《大清律例》根本無法妥帖應對。
因而地方官對水案進行判決時,在援引條例上也沒有統(tǒng)一標準,一般來說若因爭水犯下其他較嚴重的罪行就按該罪名來定罪。若只是輕微的傷人損財,則會援引光棍例、不應為等條例,甚少因為爭水這一行為本身去定罪。且量刑也非常靈活,一則沒有統(tǒng)一標準,二則多為罰錢與較輕微的笞、杖、徒,歸作細故,極少民眾是因為聚眾爭水而罪至重刑。
如上所述,盡管通過法律手段能讓水利糾紛平息一時,但因為水案的反復性及相關律例的缺位, 致使司法判決結(jié)果的效力可能會大打折扣。所以比之法律手段,朝廷在處理水利紛爭的問題上往往更鼓勵官員采取行政手段的方式,治理水案于未萌;或盡管水利訴訟已起,但是官吏也能用溫和與更加治本的方式去解決。
乾隆三十年(1765),曾任西寧道道臺的大學士管陜甘總督楊應琚在一封奏折中稱:
巴里坤地氣日漸和燠,每歲布種細糧,俱有成熟,商民認墾,接踵而至……若上游需水既多,誠恐下游稍乏,必啟爭端……擬于迤東河水入渠之處,培高閘壩,開浚寬深;俟流至商民認墾地界,即由渠北分鑿大渠一道,引流西下;俟流近安西戶民承墾地界,仍與舊渠合一,接連新開之渠;安設木閘一座,每當用水時閘?。号f渠引灌認墾之地,新渠引灌承墾之地,庶各引各渠,兩無爭競。
鐵珊在光緒年間署甘涼道時,面對民眾爭水時也另有良方:
武威、永昌、鎮(zhèn)番三邑共一渠,民爭水械斗,久不決。鐵珊為開支渠,別子母水,設徬刊石,立均水約,輪日灌溉,民大悅,為立祠渠上。
楊應琚的舉措得到了乾隆皇帝下旨嘉獎,鐵珊修渠設約的行為也得以被錄入《清史稿》中,相反,絕少見什么官員因為在水案的司法上懲處了某些鬧事之徒,平息訴訟而受皇帝褒獎、修入正史的。清廷確有意識到,水案特殊的性質(zhì)與普通民事、刑事案件都不相同,比起司法上的“公平判決”, 更重要的是通過行政手段去解決水利紛爭的源頭所在。
楊應琚在應對可能出現(xiàn)的上下游爭水問題時,采用了新修水利,建渠引水的手段。而鐵珊更是直面武威三邑爭水械斗不止的情況時,雙管齊下,一方面通過開設支渠的方式,幫助村民更合理更高效地利用水資源;另一方面,通過設立水約,刊石為證,確保用水的規(guī)章,更合理地分配用水額度,同樣可以提高水的利用率,輪流澆灌,減少浪費,未用強力的司法手段而使百姓滿意。
清道光年間的甘肅省山丹縣令也提供了另一種處理水利爭端的方式,在仿照舊規(guī),因糧均水的基礎上“繪為圖式,注明額糧原數(shù)、澆水定時,俾編氓鱗次序灌,爭端悉泯,自水利可以均沾而爭訟從此衰息”。即通過圖式的方法,使民眾更加直觀的認識到各自用水的數(shù)量和時間,既提高用水效率,又減少無謂爭執(zhí)。
此外還有一個減少水利沖突的方式,是設立渠長或其他水利組織,通過類似民間自治管理的方式來減少摩擦,規(guī)范管理。在清道光年間,新疆喀喇沙爾官員惟勤曾上書章程四條, 其中就有“墾地十萬畝之多,上下游多爭水利,每渠各設渠長一名,經(jīng)理水利。以種田之多寡,為用水之等差”之語。
其實修渠筑閘也好,設立規(guī)約也罷,又或者立碑繪圖,興建水社、設立渠長,這些都是清代地方官員治理水利糾紛問題時常用的行政手段。干練的地方官吏在治理水案時往往會將多種行政手段相結(jié)合,同時以法律手段進行威懾,最終達到息訟止爭的目的。
但行政手段也有很多局限性。首先它對地方官員的能力和品行要求都會比較高。須知清代州縣官的任期都不長, 修水利設施卻并非一日之功,頒行水利規(guī)約、籌建水利組織也需要行政經(jīng)驗。而大部分官員都本著不求有功但求無過的心態(tài),更在意自己的官位與考核風評,會傾向于因循舊章, 以更加快速直接的方式來平息水利爭端,避免節(jié)外生枝。
此外行政手段應對那種對水資源利用效率偏低,或者不同利益群體間分水矛盾、多占多拿的現(xiàn)象能起到比較好的效果。但是卻難以克服自然條件的限制, 特別是在那些真正嚴重缺水,以及人地矛盾比較尖銳的地方,即使再如何興修水利, 提高水資源利用率也無法真正解決用水沖突。因為在本質(zhì)上,民眾爭水的根源還是為了最基本的生存需求。即無論是因為耕地面積擴大而使得對水的需求量增加; 還是因為自然原因,降水減少,導致生活與灌溉用水缺乏等問題。對于農(nóng)民而言,水都是最基本的需求,保證有足夠的水灌溉莊稼是每年的頭等大事。
在生存面前, 很多事情未必就有絕對的對錯。 因而即便官方使用法律的手段制定規(guī)約,懲罰鬧事的惡首, 也無法使得水案問題徹底解決,常常過幾年又會故態(tài)萌生,紛爭不已。并且在水案中各家各戶、各個村子,甚至各個以壩為單位的灌溉區(qū)都會因為共同利益結(jié)成同盟,他們是國家賦稅的主體,處理稍有不當就可能激起更大的民憤,而當?shù)厥考澰谶@種問題也多與本村村民站在同一陣營,甚至能以不納糧、遷村等事要挾官員,既使得縣官投鼠忌器,又導致了法不責眾。
在這種情形下,哪怕再公正廉明、善于斷案的官員,也很難保證通過單純的司法判決而徹底平息水利紛爭。顯然,清廷對這一點也有著足夠的認識,這或許也是有清一代始終沒有在水利糾紛案件上制定嚴律、施以重刑的根由所在。也是清代水案頻發(fā),并且常常持續(xù)紛爭幾十上百年之久的核心原因。
通過對甘青地區(qū)遺存的水案執(zhí)照碑刻進行對比,并參證多種史料,將地方視角和官方書寫兩相結(jié)合,可以發(fā)現(xiàn)水案成因具有特殊的社會歷史背景, 以及其自身帶有的反復性和決不待時性。這讓其案件的性質(zhì)迥異于普通民事、刑事案件。官員們面對水案時常常頗為頭疼,只能參考地方的傳統(tǒng)慣例、既往判決、各村納糧多少、爭議水源出處等等因素,綜合做出相對“合理”的判決。但這依然是治標不治本的策略。真正為朝廷中央所認可的水案治理模式,并非單純通過司法手段去遏制紛爭, 而是通過行政手段去修渠建閘,幫助民間設立規(guī)約和組織,使其對水的利用高效化、合理化;乃至鑿渠引入新的水源,從根本上減少糾紛。行政與司法雙管齊下,以期真正解決地方上的水利爭端,保障王朝最基礎的稅收來源,實現(xiàn)社會穩(wěn)定。盡管因為時代與生產(chǎn)力的局限性,以及各種各樣的緣由,這種努力未能非常成功,但仍然留下了許多彌足珍貴的案例。它們對于今天吸收地域法律文化資源,妥善處理好民間規(guī)范與國家法律之間的關系, 有著深遠的作用;同時對于社會主義法治建設和國家基層治理體系的完善,也有著重要的借鑒意義。
①分別為《判發(fā)武威高頭壩與永昌烏牛壩用水執(zhí)照水利碑》(康熙四十九年);《判發(fā)武威高頭壩與永昌烏牛壩用水執(zhí)照水利碑》(雍正十二年);《判發(fā)武威縣高頭壩與永昌縣烏牛壩用水執(zhí)照水利勒石碑 (乾隆九年)》;《判發(fā)武威高頭壩與永昌烏牛壩用水執(zhí)照水利碑》(乾隆十六年);《判發(fā)永昌烏牛壩與鎮(zhèn)番蔡旗用水執(zhí)照水利碑》(同治十三年)。
②以上材料為湟中總寨堡水案執(zhí)照內(nèi)容, 來自筆者田野調(diào)查所得,本文所引用《湟中水案執(zhí)照牌》不再專門標注出處,其內(nèi)容與盧宗義《湟中水案執(zhí)照牌考析》稍有區(qū)別,并據(jù)原碑修訂了其錄文中的部分訛誤。
③目前能見甘肅武威乾隆九年 (1744)《判發(fā)武威縣高頭壩與永昌縣烏牛壩用水執(zhí)照水利勒石碑》 中對于率眾挖壩及同行挖壩者引用了“故決河防律”,并各減二等或一等所犯之罪。但這也是因為被告“疊換狀頭、履(屢)行挖壩翻控”,且前次爭訟時“重責三十大板”的懲罰并未起到什么作用。
④還有一種較少見的方式是通過規(guī)定不許種植需水量大的作物, 事在汾河流域清泉渠渠例:“本渠自來入渠地土,并是麻菜麥黍谷田,不許栽種蓮蒲稻。除認祿糧外,違者罰米一石?!币妼O煥侖《洪洞縣水利志補》,山西人民出版社1992年版,第110頁。