咨詢熱線

主持人:明理（周一～周五 8∶30—11∶30）

失業(yè)保險補貼是否具有可訴性

主持人：

目前失業(yè)保險基金的支出范圍包括穩(wěn)崗補貼返還、技能提升補貼等。此類補貼是否具有可訴性？如果相關(guān)企業(yè)、個人對此類補貼提出異議，能否通過行政訴訟的方式尋求救濟？

湖北讀者 門女士

門女士：

《行政訴訟法》第十二條第（十二）項規(guī)定，人民法院受理公民、法人或者其他組織提起的“認為行政機關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的”訴訟。穩(wěn)崗補貼返還、技能提升補貼對于領(lǐng)受人而言，均屬于財產(chǎn)性收益，領(lǐng)取后將形成領(lǐng)受人的財產(chǎn)權(quán)。應(yīng)當支付該補貼而不支付或少支付該補貼，均導致應(yīng)領(lǐng)受人的財產(chǎn)損失，構(gòu)成對應(yīng)領(lǐng)受人財產(chǎn)權(quán)的侵害，應(yīng)領(lǐng)受人可根據(jù)這一條款提起行政訴訟。《行政訴訟法》第二十五條規(guī)定：“行政行為的相對人以及其他與行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織，有權(quán)提起訴訟?！睋?jù)此，只有屬于應(yīng)領(lǐng)受人的人才能作為原告提起訴訟。如果行為人認為行政主體不當向他人給付該補貼，包括不應(yīng)給付而給付或應(yīng)給付而不給付、少給付、多給付，行為人均不能作為原告提起行政訴訟，而應(yīng)當通過舉報、投訴等方式向相關(guān)部門反映。

主持人

基本養(yǎng)老保險的遺屬范圍如何確定

主持人：

《企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險遺屬待遇暫行辦法》（人社部發(fā)〔2021〕18 號）規(guī)定，參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險的人員（包括在職職工和退休人員）因病或非因工死亡的，其遺屬可以領(lǐng)取喪葬補助金和撫恤金（遺屬待遇）。但是該辦法對于遺屬的范圍沒有予以明確，哪些人員屬于遺屬范圍？

江蘇讀者 丁先生

丁先生：

遺屬范圍的確定是發(fā)放遺屬待遇的前提條件，這對于合法發(fā)放遺屬待遇、保障相對人權(quán)益具有重要意義。根據(jù)《因工死亡職工供養(yǎng)親屬范圍規(guī)定》，供養(yǎng)親屬范圍包括：配偶、子女、父母、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹?！睹穹ǖ洹返谝磺Я闼氖鍡l規(guī)定的近親屬范圍與此相同。在缺乏明確規(guī)定的情形下，可參考此規(guī)定確定的遺屬范圍。另外應(yīng)注意的是，子女包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女，其中，婚生子女、非婚生子女包括遺腹子女;父母包括生父母、養(yǎng)父母和有撫養(yǎng)關(guān)系的繼父母;兄弟姐妹包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有撫養(yǎng)關(guān)系的繼兄弟姐妹。在享受遺屬待遇的順位上，可以參考《民法典》第一千一百二十七、一千一百二十八條的規(guī)定，即第一順位享受人為配偶、子女、父母；第二順位享受人為兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。

主持人

績效制度能否規(guī)定“倒扣”員工工資

主持人：

用人單位依照法定程序制定的績效規(guī)章制度規(guī)定，如果員工沒有完成考核目標任務(wù)，如沒有完成銷售業(yè)績，不僅沒有績效獎金，而且要“倒扣”一定的金額。這種績效制度是否合法？

甘肅讀者 禮先生

禮先生：

從勞動報酬的組成來看，績效工資屬于獎金，其首先屬于勞動報酬，其次是基本勞動報酬的增項，即在基本勞動報酬以外，基于勞動者勞動的成果或成效，額外向勞動者支付的勞動報酬。在不違反最低工資標準等強制性法律規(guī)定的前提下，根據(jù)有效的規(guī)章制度以及勞動合同的約定，對于職工已經(jīng)提供的勞動，可以支付或多、或少的勞動報酬或績效工資，但不能“倒扣”。在“倒扣”情形下，職工提供了勞動，不僅沒有獲得報酬，相反還要“倒貼”，這不僅與勞動報酬系勞動的對價這一基本原理不符，也與勞動者通過提供勞動獲取收入以維持自己及家庭的生存的基本價值不相符合，損害了勞動者的基本權(quán)益?！暗箍邸钡膶嵸|(zhì)是對勞動者的懲罰，只有在勞動者存在過錯且損害了用人單位利益的情形下才可能適用。以“倒扣”之名行“懲罰”之實，缺乏法律依據(jù)與法理基礎(chǔ)。規(guī)章制度的制定不僅要符合程序性規(guī)范，在實體上亦要符合勞動法的原則，符合公平等基本原則，否則其極可能在司法程序中被認定無效。

主持人

繳費基數(shù)不實，能否追究社保機構(gòu)的法律責任

主持人：

《社會保險法》第五十八條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會保險經(jīng)辦機構(gòu)申請辦理社會保險登記。未辦理社會保險登記的，由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)核定其應(yīng)當繳納的社會保險費?！庇萌藛挝回撚幸婪皶r足額申報繳納社會保險費的法定義務(wù)。但目前仍有一些企業(yè)申報的繳費基數(shù)不實。在這種情形下，能否追究負責社保繳費核定的社會保險經(jīng)辦機構(gòu)或者社會保險費征繳機構(gòu)的法律責任？

湖南讀者 伍先生

伍先生：

所謂追究社會保險經(jīng)辦機構(gòu)或者社會保險費征繳機構(gòu)的法律責任，在此處應(yīng)當指追究其未履行法定職責的責任。首先應(yīng)當明確行政主體的法定職責是什么，其次應(yīng)當確定行政主體是否履行了法定職責，再次應(yīng)確定行政主體未履行法定職責是否存在主觀過錯。只有這三個方面同時成立，才能夠追究行政主體未履行法定職責的法律責任。

社會保險經(jīng)辦機構(gòu)負責社保繳費核定，社會保險費征繳機構(gòu)負責社保費征收，這兩項業(yè)務(wù)分別是社會保險經(jīng)辦機構(gòu)、社會保險費征繳機構(gòu)的法定職責。就社會保險經(jīng)辦機構(gòu)而言，其主要負責繳費基數(shù)核定，而繳費基數(shù)核定主要由用人單位申報，只有在用人單位不申報的前提下才能主動進行核定；社保費的征收也主要依靠用人單位申報，只有在確定用人單位未依法申報時，才能啟動強制征繳程序。因此，從法定職責看，無論是社會保險經(jīng)辦機構(gòu)還是征繳機構(gòu)，都沒有確保用人單位及時足額申報繳費基數(shù)并繳費的法定職責。實際上，無論何種執(zhí)法機構(gòu)或行政主體，都不能確保用人單位不發(fā)生違法、違規(guī)行為，也不能因為用人單位發(fā)生了違法、違規(guī)行為而追究相應(yīng)行政主體的法律責任。

主持人

經(jīng)員工同意的規(guī)章制度是否有效

主持人：

用人單位對績效考核制度進行了修訂，對于修訂后的文本通過“釘釘”系統(tǒng)（企業(yè)的一種溝通和協(xié)同互聯(lián)網(wǎng)平臺）向全體員工公布，員工亦表示同意。事后在實際執(zhí)行過程中，有員工對該制度提出異議。那么，經(jīng)員工同意的規(guī)章制度是否有效？

廣東讀者 林先生

林先生：

《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定：“用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定?！庇捎谶@些規(guī)章制度對職工權(quán)益影響很大，僅由用人單位單方?jīng)Q定并制定實施，極可能損害職工權(quán)益，不符合包括《勞動合同法》在內(nèi)的勞動法的立法目的，因此必須經(jīng)過職工代表大會或全體職工討論?？冃Э己酥贫仁怯萌藛挝坏闹匾?guī)章制度，關(guān)系職工的勞動報酬，對職工的權(quán)益影響很大，應(yīng)當嚴格遵循上述條款規(guī)定的制定程序，違反該程序制定或修改的規(guī)章制度通常不發(fā)生法律效力。據(jù)此，用人單位單方對績效考核制度進行修改并直接通過平臺系統(tǒng)告知全體職工，并未經(jīng)過職工代表大會或全體職工討論程序，沒有與工會或者職工代表平等協(xié)商確定，違反了法定程序，應(yīng)當是無效的。

主持人

涉刑人員應(yīng)如何補繳社保費

主持人：

退休前被判處有期徒刑的人員，因信息共享原因，經(jīng)辦機構(gòu)在退休待遇核定時未能發(fā)現(xiàn)其涉刑情況，按正常情形辦理退休并發(fā)放了養(yǎng)老金，直至近期才發(fā)現(xiàn)其存在服刑并在服刑期間繳費的情形。當服刑期間的繳費被清退或視同繳費年限被取消后，部分人員總繳費年限不足15 年，不符合領(lǐng)取養(yǎng)老金條件。對該類人員如何進行后續(xù)補繳處理？有兩種辦法：一是從當前年月進行續(xù)繳，延繳至滿15 年的次月作為其養(yǎng)老金的始發(fā)月份；二是允許其從達到法定退休年齡開始按月補繳，直至滿15 年的次月發(fā)放養(yǎng)老金。方法二是基于常理，假設(shè)退休當年經(jīng)辦機構(gòu)發(fā)現(xiàn)參保人的涉刑情況，告知其年限不足，參保人必然選擇立即進行繳費，以盡早領(lǐng)取養(yǎng)老金。方法一嚴格執(zhí)行當前繳費政策，但是對當事人過于嚴厲。產(chǎn)生該問題是因為涉刑信息發(fā)現(xiàn)滯后，導致糾正滯后，由此帶來領(lǐng)取養(yǎng)老金時間的推后，參保人可能因此遭受損失。在涉刑人員待遇核定過程中，參保人和經(jīng)辦機構(gòu)各應(yīng)承擔什么責任？參保人有無申報自己曾被判處有期徒刑的義務(wù)？經(jīng)辦機構(gòu)有沒有主動核驗參保人涉刑信息的義務(wù)？

浙江讀者 陳先生

陳先生：

參保人員在服刑期間暫停辦理退休手續(xù)、停發(fā)養(yǎng)老金，系原勞動保障部規(guī)定，屬于規(guī)范性法律文件，目前仍具有法律效力。而《社會保險法》并未作出類似規(guī)定。因此，不能認為普通參保人明知服刑相關(guān)社保政策并有告知社保機構(gòu)的法律義務(wù)；反之，社保機構(gòu)作為政策執(zhí)行部門，對該政策是了解的，其有義務(wù)詢問參保人員相應(yīng)事實。只有在社保機構(gòu)工作人員向參保人員詢問服刑事實時，如果參保人員隱瞞事實真相并作虛假陳述，參保人員才需要承擔相應(yīng)的法律責任。

基于“放管服”改革的要求，社保機構(gòu)亦有職責通過與相關(guān)部門的信息比對獲知參保人員的服刑等信息，但除非有明確的工作安排，否則社保機構(gòu)未實施該信息比對可能存在工作上的不足，但不宜認為其違反了法定義務(wù)而需承擔法律責任。

服刑人員在服刑期間能否繳費，上述規(guī)范性法律文件以及其他相關(guān)政策并未明確禁止。根據(jù)《社會保險法》的規(guī)定，只要勞動關(guān)系存在，用人單位即有強制繳費的義務(wù)，因此即便勞動者服刑，如果勞動合同并未解除，也不能當然認為其不能繼續(xù)繳費?；谛姓ㄖ械男刨嚤Ｗo原則，參保人員在服刑期間繳納社會保險費，征繳機構(gòu)接受了該繳費，且參保人員依此辦理了退休手續(xù)并領(lǐng)取養(yǎng)老金，之后再否定繳費的合法性而取消該人員領(lǐng)取養(yǎng)老金的權(quán)利，并不妥當。此種情形宜承認繳費的合法性。參保人員因服刑而被取消視同繳費年限導致不符合領(lǐng)取養(yǎng)老金條件的，如果社會保險經(jīng)辦機構(gòu)工作人員在辦理退休手續(xù)時沒有履行詢問義務(wù)，則主要責任在社會保險經(jīng)辦機構(gòu)，完全由參保人員承擔不利后果亦不公平。基于此，前述方法二平衡了參保人員與社會保險經(jīng)辦機構(gòu)的責任，有利于保護參保人員的正當權(quán)益，具有可取之處?！秾嵤粗腥A人民共和國社會保險法〉若干規(guī)定》等并未窮盡全部補繳、延繳、躉繳的情形，地方仍有規(guī)范實施補繳政策的現(xiàn)實必要性。

主持人

超過退休年齡人員是否可以參加工傷保險

主持人：

達到法定退休年齡的勞動者，未辦理退休手續(xù)也未領(lǐng)取城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇，繼續(xù)就業(yè)的，是否可以參加工傷保險？用人單位擔心需要自己承擔工傷保險責任，也希望能夠?qū)⑵浼{入工傷保險覆蓋范圍。

北京讀者 金先生

金先生：

《社會保險法》第四條規(guī)定：“中華人民共和國境內(nèi)的用人單位和個人依法繳納社會保險費，有權(quán)查詢繳費記錄、個人權(quán)益記錄，要求社會保險經(jīng)辦機構(gòu)提供社會保險咨詢等相關(guān)服務(wù)。個人依法享受社會保險待遇，有權(quán)監(jiān)督本單位為其繳費情況?！钡谌龡l規(guī)定：“職工應(yīng)當參加工傷保險，由用人單位繳納工傷保險費，職工不繳納工傷保險費。”根據(jù)勞動法理論與實踐，這里的“職工”系指與用人單位存在勞動關(guān)系的勞動者。因此，一般而言，只有與用人單位存在勞動關(guān)系的勞動者才應(yīng)當參加工傷保險，社會保險費征繳機構(gòu)也只對存在勞動關(guān)系的勞動者，負有向用人單位征收工傷保險費的義務(wù)。在立法修改之前，除非有明確的政策依據(jù)，否則社會保險費征繳機構(gòu)不能將非勞動關(guān)系人員納入工傷保險。而超齡人員與用人單位是否存在勞動關(guān)系，雖然在某些情形下存在爭議，但是在社會保險參保、征繳領(lǐng)域，基本上均認為不存在勞動關(guān)系，用人單位不負有強制參保的義務(wù)。因此，在目前法律框架下，超齡人員一般不能參加工傷保險。

主持人

用人單位應(yīng)如何執(zhí)行繼續(xù)履行勞動合同的判決

主持人：

用人單位單方面解除了勞動者的勞動合同，經(jīng)過勞動仲裁和訴訟，法院最后判決用人單位應(yīng)當繼續(xù)履行勞動合同。由于在單方解除勞動合同后，用人單位已經(jīng)雇傭了新雇員填充該崗位，不可能單方解除新進人員的勞動合同——否則又構(gòu)成新的違法行為，用人單位應(yīng)當如何繼續(xù)履行勞動合同？如果勞動者堅持要求繼續(xù)從事原崗位工作，用人單位應(yīng)如何處理？

吉林讀者 王女士

王女士：

雖然司法機關(guān)裁判要求用人單位繼續(xù)履行勞動合同，但在前述情形下，用人單位實際無法繼續(xù)履行原勞動合同。如果該狀況是在裁審機構(gòu)開庭之前形成的，則該裁判內(nèi)容有待商榷；如果是在裁判生效以后形成的，則用人單位涉嫌拒不履行生效裁判，需要承擔相應(yīng)法律責任；如果是在開庭之后、裁判生效之前形成的，用人單位是否需要承擔法律責任，尚無明確規(guī)則。

繼續(xù)履行勞動合同包括兩個方面，一是在勞動的內(nèi)容方面，雙方應(yīng)當繼續(xù)按照原工作崗位和工作內(nèi)容進行，由于用人單位已經(jīng)聘用了新雇員，故應(yīng)當為勞動者安排適合的、合理的工作崗位和工作內(nèi)容；二是在報酬方面，應(yīng)當繼續(xù)按照原標準執(zhí)行。

如果用人單位安排的新的工作崗位和工作內(nèi)容適合勞動者，且具有合理性，但勞動者拒不接受，且堅持要求從事原工作崗位和工作內(nèi)容，用人單位可以參考《勞動合同法》第四十條第（三）項規(guī)定處理，即勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同。

主持人