上市公司法人治理結(jié)構(gòu)及模式選擇

張茂杰

(仁懷市爽凈綜合服務(wù)有限責任公司 貴州遵義 563000)

1993年，黨的十四屆三中全會召開，把現(xiàn)代企業(yè)制度的基本特征概括為“產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責明確、政企分開、管理科學”；2003年，黨的十六屆三中全會召開，會議指出“完善公司法人治理結(jié)構(gòu)”。按照現(xiàn)代企業(yè)制度要求，規(guī)范公司聘任制度。股東會決定董事會和監(jiān)事會成員，董事會選擇經(jīng)營管理者，經(jīng)營管理者行使用人權(quán)，并形成權(quán)力機構(gòu)、決策機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu)和經(jīng)營管理者之間的制衡機制。2013年召開的黨的十八屆三中全會強調(diào)，建立協(xié)調(diào)運轉(zhuǎn)、有效制衡的法人治理結(jié)構(gòu)。由此可見，在企業(yè)集團內(nèi)部構(gòu)建有效的權(quán)力制衡機制不僅是上市公司法人治理結(jié)構(gòu)的核心，更是國有企業(yè)提高市場核心競爭力的“法寶”。

公司治理的價值在于通過合理地配置權(quán)力資源，實現(xiàn)公司的經(jīng)營目標，并最終實現(xiàn)股東財富最大化。近年來，各國政府均了解到公司治理結(jié)構(gòu)對于企業(yè)管理的重要性。各國政府從制定相關(guān)法規(guī)方面入手，使有關(guān)公司治理的法律規(guī)范日趨完備，而上市公司深知企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)對于資本市場的重要性，也愿意投入更多成本建立公司治理體系。然而，2015年日本東芝(TOSHIBA)的假賬丑聞，臺灣一上市公司高管主管采購集體舞弊、深交所康之藥業(yè)身陷造假丑聞、美股市場瑞幸咖啡財務(wù)造假、港交所中國恒大債務(wù)危機等事件，使得公司法人治理結(jié)構(gòu)再度成為資本市場及投資人關(guān)注的焦點?；诖?，筆者帶著問題進行了研究。

1 公司法人治理結(jié)構(gòu)的組成

上市公司是由股東大會、董事會、監(jiān)事會和高管執(zhí)行層(以下簡稱：三會一層)組成的法人治理結(jié)構(gòu)來統(tǒng)治和管理的。如圖1所示。

企業(yè)的內(nèi)部治理，可通過董事會治理、管理層治理、股東治理、會議治理四個維度表現(xiàn)出來。董事會治理的指標包括董事長總經(jīng)理兩職兼任、獨立董事比例、董事會規(guī)模；管理層治理的指標，包括董事長持股比例、總經(jīng)理持股比例、監(jiān)事會主席持股比例、其他高管人員持股比例；股東治理的指標，包括是否同時發(fā)行B股或H股、第一大股東持股比例、第二到第十大股東股權(quán)集中度、股東大會次數(shù)、委員會設(shè)立個數(shù)。

2 法人治理結(jié)構(gòu)中的代理

在公司的法人治理結(jié)構(gòu)中，股東大會與董事會、董事會與管理者之間存在著雙重代理關(guān)系。其表現(xiàn)為，股東大會與董事會之間存在著信任代理關(guān)系，董事會與管理者之間存在著委托代理關(guān)系。股東以委托人的身份將公司的經(jīng)營權(quán)交于具有現(xiàn)代高級工商管理知識和擁有豐富實戰(zhàn)經(jīng)驗的管理者，管理者以代理人的身份負責公司的經(jīng)營管理并獲取豐厚的報酬，如圖2所示。

2.1 股東大會與董事會之間的信任委托關(guān)系

在我國上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)中，根據(jù)公司章程等，董事會受股東大會的信任委托，負責公司經(jīng)營和財產(chǎn)的保值增值，成為公司的經(jīng)營決策機構(gòu)。董事會負責組織召開定期股東大會或臨時股東大會，向股東大會報告年度財務(wù)狀況和經(jīng)營成果，負責接待股東和投資者來訪、答疑，按照證監(jiān)會和交易所的要求，定期或不定期報告或公告重大事項。股東大會將公司經(jīng)營權(quán)交給董事會后，不能直接干涉公司的經(jīng)營管理。如果因董事會未盡到受托責任，或發(fā)生營私舞弊、利益輸送等不正當行為，股東大會可以訴訟、罷免某一董事，可以要求重組董事會，也可將自己持有的股票在證券市場上賣出，即所謂的“用腳投票”。

2.2 董事會與經(jīng)理人員之間的委托代理關(guān)系

董事會以經(jīng)營管理才能和創(chuàng)利能力為標準，挑選和任命符合上市公司的經(jīng)理人員，特別是總經(jīng)理作為董事會的議定代理人，擁有管理權(quán)和代理權(quán)，如圖2所示。

在上述雙重代理關(guān)系中，委托人和代理人各自追求的目標不同。作為委托人的股東要求董事會成員執(zhí)行好經(jīng)營管理的職能，實現(xiàn)股東價值最大化。而作為代理人所追求的是人力資本的增值和具有高度市場競爭力的薪酬。為此董事會需要建立一套有效的激勵和約束機制。根據(jù)經(jīng)理人的智力、經(jīng)驗、教育、社會資本，以及洞察能力、分析判斷能力、領(lǐng)導指揮能力對他們進行不同程度的激勵。在上市公司內(nèi)部還可采取薪酬控制、控制權(quán)控制、聲譽控制等手段。高層經(jīng)理人員客觀上要受企業(yè)家(經(jīng)理人)勞動力市場競爭機制的約束。

2.3 股東大會、董事會、經(jīng)理人員、監(jiān)事會的相互制衡關(guān)系

股東大會是由上市公司的全體股東組成，形成了公司的最高權(quán)力機構(gòu)，行使公司所有權(quán)。為保障股東利益最大化，股東大會選舉并產(chǎn)生以董事長為核心的成員組成董事會，作為上市公司的最高決策和領(lǐng)導機構(gòu)，行使公司法人財產(chǎn)權(quán)。為了使上市公司高效運營，董事會要選聘以總經(jīng)理為核心的高級執(zhí)行官組成經(jīng)營班子，作為公司的執(zhí)行機構(gòu)，行使經(jīng)營控制權(quán)。由于股東大會與董事會之間存在信息不對稱的問題，而董事會與經(jīng)營班子之間存在逆向選擇的可能。為了防止各層次之間的利益沖突，上市公司需要有一個機構(gòu)負責對董事會和經(jīng)營班子進行有效監(jiān)督，即需要一個常設(shè)機構(gòu)代表股東大會負責監(jiān)控公司重大事務(wù)。這個機構(gòu)就是由股東大會選舉并產(chǎn)生的監(jiān)事會，其成員一部分來自股東代表，另一部分來自職工代表，稱為職工監(jiān)事，二者行使監(jiān)督權(quán)。由此“三會一層”之間形成了有效制衡的關(guān)系。

圖1 法人治理結(jié)構(gòu)

圖2 代理關(guān)系

3 公司法人治理結(jié)構(gòu)的功能

3.1 股東權(quán)利的確立

股東是公司的出資者，是公司法律意義上的所有者。股東通過持有股份享有一定權(quán)利，同時承擔相應(yīng)的義務(wù)。股東權(quán)利可以概括為：表決權(quán)、選舉權(quán)、檢查權(quán)、股利權(quán)、凈資產(chǎn)權(quán)及股份轉(zhuǎn)讓權(quán)。

需要指出的是，公司法人治理結(jié)構(gòu)雖然保護股東的各項權(quán)力，但股東卻不會被授予經(jīng)營公司業(yè)務(wù)的權(quán)力，公司也不能以股東投票的方式進行管理。因為現(xiàn)代企業(yè)的股權(quán)高度分散，投資者的長短期利益很難統(tǒng)一。

3.2 保障中小股東的利益

為保障廣大中小股東的利益，上市公司要轉(zhuǎn)變傳統(tǒng)的監(jiān)督理念，引入獨立董事制度。獨立董事應(yīng)當對上市公司重大事項發(fā)表獨立意見，其中包括獨立董事認為可能損害中小股東權(quán)益的事項。獨立董事在重大項目投資決策、大額資金使用等方面，對內(nèi)部董事起著監(jiān)督和制約的作用，對完善法人治理結(jié)構(gòu)、防范和控制風險、形成科學嚴謹?shù)臎Q策體系、最大限度地保護全體股東利益起著重要作用。

建立代表人訴訟制度，可以有效提高證券訴訟效率，降低投資者維權(quán)成本，幫助中小投資者逐漸擺脫以往的維權(quán)困境。

3.3 利益相關(guān)者作用的發(fā)揮

由于上市公司是多邊契約關(guān)系的總和，利益相關(guān)者通常包括監(jiān)管機構(gòu)、政府主管部門、員工、股東、客戶、供應(yīng)商、金融機構(gòu)、社區(qū)與公眾等。其關(guān)注點各異，如股東和投資者往往關(guān)注完善公司治理、價值創(chuàng)造、防范經(jīng)營風險、信息披露、投資分紅。

上市公司應(yīng)當重視與利益相關(guān)方的溝通，將相關(guān)訴求轉(zhuǎn)化為可持續(xù)發(fā)展的行動目標和方案，切實加強自身能力建設(shè)，并通過各種渠道和途徑，向利益相關(guān)方傳播公司可持續(xù)發(fā)展理念、履職動態(tài)，努力滿足各方合理的期望和要求。

3.4 信息披露與公司透明度

上市公司要指定董事會秘書負責信息披露工作、接待股東來訪和咨詢，并嚴格按照法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，真實、準確、完整、及時地披露有關(guān)信息，切實做好投資者關(guān)系管理工作。

表1 監(jiān)事會的職能定位

表2 法人治理結(jié)構(gòu)

表3 董事會下設(shè)各委員會

3.5 明確董事會的責任

上市公司董事會應(yīng)當根據(jù)《公司法》《證券法》《公司章程》《董事會議事規(guī)則》等，在股東大會的授權(quán)范圍內(nèi)履行以下職責：決定公司的經(jīng)營計劃、投資方案；加強對控股子公司、參股公司的設(shè)立、審計、清算、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的決策管理。

4 發(fā)達國家法人治理結(jié)構(gòu)簡述

4.1 美國的經(jīng)理控制型結(jié)構(gòu)

由于美國處于相對高度發(fā)達的資本主義市場，有著較為完備的法律環(huán)境，使得美國上市公司的股權(quán)較為分散，股東和投資者數(shù)量眾多，中小股東不能有效行使決策權(quán)，因此公司的高級職業(yè)經(jīng)理人掌握著企業(yè)的控制權(quán)，而發(fā)達的證券市場和資本市場則保證了股東的各種權(quán)益。

4.2 日本的主銀行相機治理結(jié)構(gòu)

由于歷史原因，日本企業(yè)大股東基本上是法人股東，個人股東都是分散的小投資者，他們在股東大會上基本不發(fā)揮作用。同時，法人股東即企業(yè)或機構(gòu)，以法人財產(chǎn)投入其他企業(yè)而形成法人股權(quán)。法人股東持股的目的往往在于保持企業(yè)間穩(wěn)定的業(yè)務(wù)關(guān)系，而不在于掌握企業(yè)的控制權(quán)。

4.3 德國的股東與員工共同控制型結(jié)構(gòu)

股東與員工共同控制型結(jié)構(gòu)這種模式，難免存在利益沖突。為了解決員工和股東的利益沖突，扭轉(zhuǎn)這種不利局面，德國企業(yè)創(chuàng)建了民主治理結(jié)構(gòu)，由股東和員工共同參與企業(yè)控制，進行利益分配。德國企業(yè)一般由股東會、監(jiān)事會、董事會三大機構(gòu)組成，它們相互制約，各負其責。德國法律規(guī)定，大公司設(shè)立監(jiān)事會的主要目的就是保護小股東和被動股東的利益。

由于企業(yè)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，使得所有者與經(jīng)營者之間存在著信息不對稱，難免會出現(xiàn)代理風險或逆向選擇。為了追求一時的短期效益，可能會損失公司的長遠利益。克服這一弊端的做法，上市公司要根據(jù)所屬的產(chǎn)業(yè)、企業(yè)規(guī)模、發(fā)展階段、行業(yè)管制，設(shè)置科學合理的組織結(jié)構(gòu)，選擇適合企業(yè)發(fā)展的治理模式。

5 我國上市公司法人治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀

5.1 法人治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀

法人治理結(jié)構(gòu)的核心是在公司內(nèi)部構(gòu)造有效的制衡機制，我國公司治理結(jié)構(gòu)采用的是“三權(quán)分立”的制度，即股東大會實行決策權(quán)；董事會實行經(jīng)營管理權(quán)；監(jiān)事會實行監(jiān)督管理權(quán)。

5.2 相關(guān)的法律、規(guī)范、制度

為提高上市公司的整體質(zhì)量，國家相關(guān)部門出臺了一系列法律來規(guī)范上市公司的運營。如監(jiān)管層出臺的法規(guī)《上市公司投資者關(guān)系管理指引》《科創(chuàng)板股票上市發(fā)行》等。

5.3 委員會的功能

1962年，在總結(jié)“大躍進”以來經(jīng)濟建設(shè)工作的經(jīng)驗教訓時，毛澤東同志著重闡述了民主集中制的極端重要性。這充分說明了集體決策的質(zhì)量優(yōu)于個人決策。作為現(xiàn)代企業(yè)的典型形式，我國上市公司普遍設(shè)置了戰(zhàn)略委員會、審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會。這些委員會的存在，為完善上市公司治理結(jié)構(gòu)、加強高層管理人員之間的協(xié)調(diào)發(fā)揮著重要的作用。

由于委員會成員具有不同的專業(yè)知識結(jié)構(gòu)、工作背景，由這樣一個正式團隊來執(zhí)行某種管理職能、做出決策，需要在大家的意見基本一致的基礎(chǔ)上才能制定。所以運用委員會的工作方式也可能帶來時間延遲、決策質(zhì)量折中及職責不清等問題。

6 結(jié)語

我國是一個股權(quán)結(jié)構(gòu)相對集中的國家，公司由大股東等控股股東掌握經(jīng)營管理權(quán)，存在控股股東或?qū)嶋H控制人利用控制權(quán)攫取公司利益的行為。即便在美國、英國、日本等資本主義高度發(fā)達的國家，在資本市場上大股東和管理層掏空上市公司的行為也時有發(fā)生。更有甚者，上市公司成了創(chuàng)始合伙人和管理層的“提款機”。為了防止大股東和管理層利用信息不對稱損害中小投資者的利益，應(yīng)加強監(jiān)事會在上市公司中的地位和作用。然而，我國監(jiān)事會職權(quán)較小，難以抑制控股股東濫用控制權(quán)的行為，監(jiān)督效果較差。

通過翻閱在中國香港等地上市公司的年度報告發(fā)現(xiàn)，它們還根據(jù)監(jiān)管要求和公司實際設(shè)有咨詢委員會、不競爭承諾審議委員會、行使優(yōu)先受讓權(quán)和優(yōu)先購買權(quán)委員會、風險管理委員會、關(guān)聯(lián)交易控制委員會、社會責任和消費者權(quán)益保護委員會等。除戰(zhàn)略委員會和社會責任與消費者權(quán)益保護委員會外，其余各專門委員會均由獨立非執(zhí)行董事?lián)沃飨?/p>