混合所有制改革深化與中國公司治理改革的協(xié)同推進

文宗瑜 梁小甜

股份制是中國公司治理改革的驅(qū)動力，國內(nèi)國際證券市場是中國公司治理改革的助推器。從國有企業(yè)自發(fā)地搞定向募集股份制到出臺第一部《公司法》的依法股份制，到“使股份制成為公有制的主要實現(xiàn)形式”的政策突破而推動國有企業(yè)全面改制為股份制公司，再到以混合所有制改革而更大力度推動國有企業(yè)改制為資本混合融合的股份制公司，中國公司治理改革在股份制改革的驅(qū)動下步步推進，隨著更多股份制公司在國內(nèi)國際證券市場上市，中國公司治理改革力度也不斷加大。中國公司治理改革是由易到難的不斷演進，中國公司治理改革正在觸及多個重點難點問題;這些重點難點問題如果能夠有所解決，會推進公司治理水平的進一步提高。

推行更高水平對外開放，有利于促進經(jīng)濟發(fā)展方式從增長速度向增長質(zhì)量的轉(zhuǎn)型，能夠力保在復(fù)雜形勢下的利用外資穩(wěn)定增長;2018年以來中國推行更高水平對外開放對公司治理提出了更高的要求，中國公司治理改革要順應(yīng)更高水平對外開放進行攻堅克難，以深化混合所有制改革而實現(xiàn)中國公司治理改革的若干突破。

中國公司治理改革萌芽于國有企業(yè)嘗試搞股份制的探索。在由計劃經(jīng)濟向有計劃的商品經(jīng)濟過渡中，通過實施國有企業(yè)承包制、探索國有企業(yè)定向募集股份制而啟動城市經(jīng)濟體制改革;經(jīng)過近10年定向募集股份制的探索，為推動國有企業(yè)股份制改革提速并規(guī)范已經(jīng)存在的若干定向募集股份制公司而出臺了《公司法》，公司治理準則的相關(guān)要求出現(xiàn)在《公司法》里，中國公司治理改革序幕正式拉開并不斷演進。從其內(nèi)在的邏輯看，國企股份制改革與民企股權(quán)融資是中國公司治理改革的驅(qū)動力，國內(nèi)國際證券市場是中國公司治理改革的助推器。

中國公司治理改革幾乎是與股份制改革同步推進。國有企業(yè)從嘗試搞股份制探索開始就已經(jīng)朦朧意識到“股份制公司應(yīng)該有新規(guī)則進行約束”，這應(yīng)該就是公司治理準則的萌芽。1993年出臺的《公司法》，不僅對股份制公司進行了規(guī)范而且明確了股份制公司的治理準則要求，正式拉開了中國公司治理改革的序幕。此后，2005年上市公司股權(quán)分置改革與2006年版《公司法》加快了公司治理改革進程，2013年開始的混合所有制改革進一步加大公司治理改革力度，2018年以來中國實施更高水平對外開放對公司治理改革提出更高的要求，中國公司治理改革不斷演進。

推行有計劃的商品經(jīng)濟，不僅把計劃經(jīng)濟的國有工廠轉(zhuǎn)為國有企業(yè)，而且把國有企業(yè)推進市場實行自負盈虧。國有企業(yè)基于融資的需求嘗試探索搞定向募集股份制，各地定向募集股份制公司不斷出現(xiàn)及數(shù)量增加，定向募集股份制公司股東、債權(quán)人、員工等利益相關(guān)方的權(quán)益如何保護及各自如何行使權(quán)力等問題日漸凸顯，為了規(guī)范定向募集股份制公司及解決定向募集股份制公司所凸顯的問題，開始著手起草《公司法》，《公司法》于1993年12月29日通過（簡稱1993年版《公司法》），并于1994年7月1日開始實行。1993年版《公司法》除了規(guī)范股份制公司的設(shè)立，明確了國有企業(yè)改制為股份制公司的相關(guān)要求，還對股份制公司的相關(guān)治理準則進行了規(guī)定。就相關(guān)治理準則的內(nèi)容看，明確了股東（大）會與董事會的委托代理關(guān)系，股東享有資產(chǎn)收益權(quán)并通過股東（大）會行使重大決策權(quán)和選擇管理者的權(quán)利;董事會受股東委托，行使公司運營管理的監(jiān)督權(quán)與控制權(quán)，董事會具有召集股東（大）會、向股東（大）會報告工作以及執(zhí)行股東（大）會決議等責(zé)任。1993年版《公司法》對股份制公司的股東（大）會、董事會、經(jīng)營管理層、監(jiān)事會等責(zé)任權(quán)利進行了比較詳細的規(guī)定，奠定了公司治理準則的基礎(chǔ)，正式拉開了中國公司治理改革的序幕。

A股上市公司流通股和非流通股的股權(quán)分置，不僅不利于維護中小投資者的利益，也不利于激發(fā)證券市場的活力。2005年4月啟動的股權(quán)分置改革，通過非流通股股東向流通股股東支付對價，并在規(guī)定的期限內(nèi)分次實現(xiàn)非流通股的股份流通，有效解決國企股份制改革上市中存在的同股不同價、不同權(quán)、不同利的問題，結(jié)束了流通股與非流通股股權(quán)分置的狀態(tài)，確定了上市公司大小股東平等及股東結(jié)構(gòu)治理的法理，推動上市公司加快完善治理。為了把上市公司股權(quán)分置改革確定的相關(guān)治理要求法制化，2006年對《公司法》進行了較大力度修改并開始正式實施（較大力度修改后的《公司法》稱為2006年版《公司法》）。2006年版《公司法》加大了公司治理準則創(chuàng)新的力度，推動了中國公司治理準則的更大國際化，其創(chuàng)新性的內(nèi)容包含：一是設(shè)立公司法人人格否認制度，確保交易的安全性，防止公司被濫用;二是新增監(jiān)事會罷免建議權(quán)、股東（大）會提案權(quán)等，明確了監(jiān)事會主持方式;三是對于一人有限責(zé)任公司管理制度進行完善，并設(shè)置相應(yīng)的風(fēng)險防范制度;四是設(shè)立董事回避制度及董事會秘書制度等，規(guī)范化信息披露機制;五是增強股東權(quán)利及法定代表人制度等。除此以外，2006年版《公司法》進一步規(guī)范了董事會制度，避免出現(xiàn)關(guān)聯(lián)方交易，通過法人人格否認制度設(shè)計減少內(nèi)部人控制問題，通過加大監(jiān)事會權(quán)力與設(shè)立獨立董事等，增強對公司的監(jiān)督作用，新修訂的內(nèi)容進一步完善了董事會、監(jiān)事會等內(nèi)部機構(gòu)的權(quán)力義務(wù)，加快了公司治理改革的進程。

混合所有制改革包括了發(fā)展混合所有制經(jīng)濟改革與發(fā)展混合所有制企業(yè)改革，發(fā)展混合所有制經(jīng)濟改革是推進國有企業(yè)控制經(jīng)營或壟斷經(jīng)營領(lǐng)域向外資民資開放，發(fā)展混合所有制企業(yè)改革是推進國有企業(yè)實施引入非公資本的股份制改革。2013年開始的混合所有制改革把國有企業(yè)股份制改革推到一個新高度，實行國有企業(yè)改制、國有企業(yè)所在領(lǐng)域產(chǎn)業(yè)經(jīng)營同時向外資開放，外資既可以參與國有企業(yè)發(fā)展混合所有制企業(yè)的股份制改革，也可以參與國有企業(yè)所在領(lǐng)域產(chǎn)業(yè)開放的發(fā)展混合所有制經(jīng)濟改革;當(dāng)然，混合所有制改革對外資開放的同時，也對民資開放。向外資民資開放與引入非公資本的混合所有制改革促進了公司治理改革力度的加大。就2013年開始的混合所有制改革實踐看，混合所有制改革對公司治理改革的影響體現(xiàn)在幾個方面。其一，國企通過混合所有制改革改善了董事會治理，混改后外資民資股東通過委派董事促進了董事會決策機制的轉(zhuǎn)變，強化了董事會的制衡監(jiān)督作用;其二，國企通過混合所有制改革改善了管理團隊治理，混改后管理團隊的部分成員實行公開招聘，程度不同地促進了管理團隊的職業(yè)化;其三，國企通過混合所有制改革改善了經(jīng)營機制，混改后的經(jīng)營更加市場化，依托市場競爭加快國企所擁有資源的產(chǎn)業(yè)化進程。

著眼經(jīng)濟發(fā)展方式從增長速度向增長質(zhì)量的轉(zhuǎn)型，力保在復(fù)雜形勢下的利用外資穩(wěn)定增長，中國2018年以來推行更高水平對外開放，更大力度推動中國企業(yè)公平參與國際國內(nèi)市場競爭。更高水平對外開放對公司治理改革提出了更高的要求，具體而言，包括國有企業(yè)在內(nèi)的中國企業(yè)要能夠自覺遵守競爭中性原則。面對“關(guān)于國有企業(yè)扭曲市場競爭”的國際輿論壓力，中國政府公開向全世界承諾“中國國有企業(yè)將會遵守競爭中性規(guī)則”。競爭中性原則要求賦予不同市場主體間的平等市場地位，國有企業(yè)和非國有企業(yè)公平參與市場競爭，政府避免通過國有企業(yè)干預(yù)扭曲市場作用，限制政府給予國有企業(yè)無形支持或有形補貼等。競爭中性規(guī)則已被絕大多數(shù)發(fā)達國家和發(fā)展中國家所接受，得到國際社會的普遍認可。“中國國有企業(yè)將會遵守競爭中性規(guī)則”的中國政府承諾，意味著中國政府對國有企業(yè)公司治理改革提出了更高的要求。在某種意義上，只有加大國有企業(yè)公司治理改革的力度，才能讓國有企業(yè)自覺遵守競爭中性原則。當(dāng)然，國有企業(yè)公司治理改革的提升，也會帶動民企公司治理改革的提升。

中國公司治理改革在內(nèi)力與外力的共同影響下不斷演進。就中國公司治理改革的內(nèi)在邏輯看，國企股份制改革與民企股權(quán)融資是中國公司治理改革的驅(qū)動力，國內(nèi)國際證券市場是中國公司治理改革的助推器?？梢哉f，無論是國有企業(yè)還是民營企業(yè)，都是遵循著先股份制改革再國內(nèi)國際證券市場上市的內(nèi)在邏輯而不斷提升公司治理水平。

從中國公司治理改革不斷演進的內(nèi)在邏輯看，股份制是內(nèi)在驅(qū)動力。國企股份制改革是政策推動的，民企的股份制改革是基于滿足其內(nèi)在股權(quán)融資的要求而推進的，股份制必然會觸動公司治理改革。國企股份制改革與民企股權(quán)融資會形成多元化的股權(quán)結(jié)構(gòu)，引入的新股東都會要求進行公司治理改革，完善股東（大）會、董事會、監(jiān)事會、管理團隊之間的監(jiān)督制衡機制。就股東之間的博弈對董事會的影響而言，通過提名董事并經(jīng)股東（大）會選舉董事，組成董事成員互補的董事會;如果董事會的董事成員結(jié)構(gòu)合理，會形成董事會成員之間的博弈，提高董事會的決策水平。當(dāng)然，國企股份制改革與民企股權(quán)融資后，國有股東或家族成員控制董事會的情況也經(jīng)常存在，導(dǎo)致股東（大）會、董事會監(jiān)事會之間制衡機制難以有效發(fā)揮作用，造成董事缺位的新問題。但是，無論是國企還是民企，只要實行了股份制，公司治理改革都會有所推進，只是推進的程度存在差異?？梢哉f，國企股份制改革與民企股權(quán)融資是中國公司治理改革的驅(qū)動力。

無論是國企實行股份制改革，還是民企進行股權(quán)融資，往往都會朝著國內(nèi)國際證券市場上市的目標邁進。國內(nèi)國際證券市場對上市公司有統(tǒng)一的公司治理完善要求，股份制公司只有滿足國內(nèi)國際證券市場的公司治理完善要求，才能相對順利地上市;國內(nèi)國際證券市場驅(qū)動著向上市目標邁進的股份制公司進行公司治理改革，加快了中國公司治理改革的進程。就國內(nèi)國際證券市場對中國公司治理改革的驅(qū)動而言，體現(xiàn)在幾個方面：一是明確要求上市公司完善公司治理，上市公司應(yīng)建立股東（大）會、董事會、監(jiān)事會、管理團隊等，并在董事會外部化方面強制要求建立獨立董事制度，促進公司治理水平不斷提高;二是要求上市公司進行信息公開披露，應(yīng)當(dāng)向公眾提供充足、及時準確的財務(wù)信息以及治理結(jié)構(gòu)信息，信息披露的強制性要求迫使上市公司按照相關(guān)要求定期披露信息，解決上市公司利益相關(guān)者信息不對稱問題，加大上市公司接受公眾監(jiān)督的力度，降低經(jīng)營管理層的自利動機并按照法律要求規(guī)范化經(jīng)營，加快上市公司的治理改革進程;三是上市公司必須滿足相關(guān)交易所上市條件，不允許擁有內(nèi)部信息的經(jīng)理、董事等進行證券交易，有利于弱化大股東對其他股東的利益損害，對公司的經(jīng)營管理層產(chǎn)生正向激勵作用。可以說，國內(nèi)國際證券市場是中國公司治理改革的助推器。

混合所有制改革包含了發(fā)展混合所有制經(jīng)濟改革與發(fā)展混合所有制企業(yè)改革（簡稱“兩個混改”）?；旌纤兄聘母镏饕峭苿訃笏陬I(lǐng)域“向非公資本全面開放”、國企引入非公資本發(fā)展成資本混合融合的股份制公司;發(fā)展混合所有制經(jīng)濟改革倒逼國企更加關(guān)注公司治理完善，發(fā)展混合所有制企業(yè)改革促使國企加快公司治理改革?；旌纤兄聘母飳衅髽I(yè)公司治理完善產(chǎn)生了重大影響，推動了中國公司治理改革的更加深入。

發(fā)展混合所有制經(jīng)濟改革與發(fā)展混合所有制企業(yè)改革的同步推進，形成了“兩個混改”的相互促進。發(fā)展混合所有制經(jīng)濟改革的本質(zhì)是開放，把國有企業(yè)控制經(jīng)營或壟斷經(jīng)營的領(lǐng)域“向非公資本全面開放”;發(fā)展混合所有制經(jīng)濟改革會促進發(fā)展混合所有制企業(yè)改革的加快。具體而言，發(fā)展混合所有制經(jīng)濟改革的持續(xù)推進，會吸引更多的非公資本進入這些領(lǐng)域，加劇競爭而打破國有企業(yè)控制經(jīng)營或壟斷經(jīng)營的狀態(tài)，從而倒逼國有企業(yè)加快發(fā)展混合所有制企業(yè)的改革;與此同時，發(fā)展混合所有制經(jīng)濟改革使這些領(lǐng)域吸引了更多的非公資本流入，為該領(lǐng)域的國有企業(yè)引入非公資本進行改革創(chuàng)造了條件。發(fā)展混合所有制企業(yè)改革的本質(zhì)是如何實現(xiàn)國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)多元化，通過國企改革改制吸引非公資本而加快資本混合融合;發(fā)展混合所有制企業(yè)改革會促進發(fā)展混合所有制經(jīng)濟改革的更加深入。具體而言，當(dāng)國有企業(yè)控制經(jīng)營或壟斷經(jīng)營領(lǐng)域的國企加快混改進程，這些領(lǐng)域會流入更多的非公資本，與此相適應(yīng)，該領(lǐng)域純粹或占比極高的國有經(jīng)濟與其他非國有經(jīng)濟的混合力度也就越大。發(fā)展混合所有制經(jīng)濟改革與發(fā)展混合所有制企業(yè)的改革相互促進，既有利于國有企業(yè)控制經(jīng)營或壟斷經(jīng)營領(lǐng)域打造產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級的新動能，也有利于促進國有企業(yè)控制經(jīng)營或壟斷經(jīng)營領(lǐng)域產(chǎn)業(yè)的生態(tài)繁榮。

發(fā)展混合所有制經(jīng)濟改革而“向非公資本全面開放”，加快了國有企業(yè)控制經(jīng)營或壟斷經(jīng)營領(lǐng)域國有經(jīng)濟與非公經(jīng)濟的混合，降低了國有經(jīng)濟的占比。發(fā)展混合所有制經(jīng)濟改革，不僅改變了國有企業(yè)控制經(jīng)營或壟斷經(jīng)營領(lǐng)域國有經(jīng)濟的經(jīng)營狀態(tài)，而且使國有企業(yè)控制經(jīng)營或壟斷經(jīng)營領(lǐng)域面臨更為激烈的市場競爭，國有企業(yè)要與進入這些領(lǐng)域的外資企業(yè)民營企業(yè)公平競爭。發(fā)展混合所有制經(jīng)濟改革對國有企業(yè)控制經(jīng)營或壟斷經(jīng)營領(lǐng)域競爭格局的改變，會倒逼國企關(guān)注公司治理完善。在某種意義上，控制經(jīng)營或壟斷經(jīng)營領(lǐng)域“向非公資本全面開放”后，這些領(lǐng)域國企仍擁有資源優(yōu)勢，國企與進入這些領(lǐng)域的外資企業(yè)民營企業(yè)的競爭短板是公司治理;外資企業(yè)民營企業(yè)相對更高水平的公司治理，不僅具有適應(yīng)市場變化而快速決策、加快產(chǎn)品或服務(wù)調(diào)整完善的競爭優(yōu)勢，而且具有用市場化的方式招聘人才甚至是從國企“挖人”的競爭手段;國企只有加大公司治理改革力度，補公司治理的短板，才能使其擁有的資源優(yōu)勢轉(zhuǎn)變?yōu)楦偁幜Α．?dāng)然，面對與外資企業(yè)民營企業(yè)競爭的“公司治理短板”，國企會關(guān)注研究外資企業(yè)民營企業(yè)的公司治理機制，轉(zhuǎn)變理念，增強國企公司治理改革的迫切性。在某種意義上，外資企業(yè)民營企業(yè)的公司治理優(yōu)勢會促使國企更加關(guān)注公司治理完善。

發(fā)展混合所有制企業(yè)改革是國有企業(yè)通過引入非公資本、允許非公資本控股參股而加快產(chǎn)權(quán)多元化的股份制改革。面對發(fā)展混合所有制經(jīng)濟改革“向非公資本全面開放”所帶來的市場競爭的加劇，國有企業(yè)必須要加快推進引入非公資本的發(fā)展混合所有制企業(yè)改革，把關(guān)注公司治理完善的迫切性轉(zhuǎn)變?yōu)楣局卫砀母锊僮餍?。發(fā)展混合所有制企業(yè)改革促使國企加快公司治理改革體現(xiàn)在幾個方面：一是引入非公資本進行股份制改革后非國有股東的要求。發(fā)展混合所有制企業(yè)改革促使不同資本的融合，積極引入公司治理水平更高的非公資本，外資民資股東必然會要求進行相應(yīng)的公司治理改革，通過提名董事并進行股東（大）會選舉使其在董事會占有席位，推動董事會決策機制的轉(zhuǎn)變，完善委托代理的授權(quán)管理、行政議事的決策機制，促進市場化用人選人的制度改革、實行管理團隊成員社會化招聘、建立職業(yè)經(jīng)理人制度，強化激勵約束機制，加快國企發(fā)展混合所有制改革后的公司治理改革進程。二是引入非公資本進行股份制改革后的公平市場競爭的要求。發(fā)展混合所有制經(jīng)濟改革與發(fā)展混合所有制企業(yè)改革的協(xié)同推進，有利于促進市場競爭的公平，國企不再具有市場競爭的特殊性，國企引入非公資本進行股份制改革后，只有著眼進行公司治理改革而形成公平參與市場競爭的自我約束，才能不斷提高市場競爭力，把其打造成真正的公平市場競爭主體。三是引入非公資本進行股份制改革后的國內(nèi)國際證券市場上市的要求。非公資本在國企發(fā)展混合所有制企業(yè)改革中對國企控股參股，一般都有改制后加快上市的附加要求，只有加快公司治理改革，逐步滿足證券市場的公司治理完善要求，才能實現(xiàn)國企發(fā)展混合所有制企業(yè)改革后的國內(nèi)國際市場上市目標。在某種意義上，發(fā)展混合所有制企業(yè)改革會促使國企加快公司治理改革。

中國公司治理改革是由易到難的不斷演進，如果說2013年開始混合所有制改革之前的中國公司治理改革相對容易，那么2013年開始混合所有制改革之后的中國公司治理改革則是在攻堅克難。2013年開始的混合所有制改革進一步加大公司治理改革力度，國企民企尤其是國企民企股份制改革完成后的公司治理有了較大完善;但是，隨著公司治理改革力度的進一步加大，中國公司治理改革正在觸及到多個重點難點問題。這些重點難點問題如果能夠有所解決，會推進公司治理水平的進一步提高。

國企民企股份制改革后的股東結(jié)構(gòu)大多表現(xiàn)為“一股獨大”，甚至在國內(nèi)國際證券市場上市后仍是“一股獨大”。與民企改制后的“一股獨大”相比，國企改制后的“一股獨大”更影響股東的行權(quán)規(guī)制。具體而言，國有大股東通過提名董事及股東（大）會選舉，在董事會擁有超過半數(shù)以上的席位;國有大股東往往是通過控制董事會影響國有控股公司的決策獨立性，甚至通過與國企進行關(guān)聯(lián)方交易損害其他股東的合法利益。在國有控股公司的股東（大）會、董事會、監(jiān)事會、管理團隊的治理架構(gòu)已具備的現(xiàn)狀下，仍要圍繞約束國有大股東的行權(quán)越界而加大公司治理改革探索力度。國有大股東大多是通過影響甚至干涉董事會而行權(quán)越界，應(yīng)著眼公司章程的修改，對國有大股東進行三個方面的限制：一是國有大股東要在股東（大）會行使權(quán)利，通過一股一票的表決權(quán)體現(xiàn)其大股東意志;二是對大股東提名董事的人選進行限制，無論是國有絕對控股還是相對控股，國有大股東包括獨立董事在內(nèi)的董事人選不超過董事提名總?cè)藬?shù)的40%;三是國有大股東以外的其他股東也可以提名董事長人選，無論是不是法定代表人都可做董事長人選，董事長人選在董事會實行一名董事一票的等額選舉或差額選舉。如果這些限制國有大股東行權(quán)越界的探索能夠推進，可以逐步實現(xiàn)股東包括國有大股東自覺遵守行權(quán)規(guī)制。

在股份制公司的組織形式中，實行股東（大）會選舉董事、董事在董事會代表全體股東行使權(quán)利的治理準則，股東包括國有大股東與董事是平等的關(guān)系，不是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系;即使是國有大股東提名的董事進入董事會，其也不是受大股東領(lǐng)導(dǎo)、接受大股東的指示、貫徹大股東的意志，每一名董事包括大股東提名董事都應(yīng)該是代表全體股東利益而行權(quán)。當(dāng)下國有控股公司的董事會中，國有大股東提名的董事往往占據(jù)董事會的絕大多數(shù)席位，國有大股東提名的董事要接受大股東領(lǐng)導(dǎo)的意識，直接影響著董事的行權(quán)及董事會行權(quán)規(guī)制的完善，導(dǎo)致董事會許多重大議案如投資方案、利潤分配方案、管理團隊績效考核方案等的決策監(jiān)督要體現(xiàn)大股東意志，董事會的獨立性以及董事會與股東（大）會、管理團隊的制衡關(guān)系被嚴重弱化。只有按照股東（大）會與董事會的委托代理關(guān)系，定位股東（大）會與董事會的平等地位，強化股東包括國有大股東與董事的平等，每個董事包括國有大股東提名的董事才能真正代表全體股東利益?？梢試L試探索國有大股東實行按持股比例進行董事人選的等額提名、小股東及小股東聯(lián)合進行董事人選的超額提名并實行董事差額選舉，促進股東包括國有大股東與董事的平等。

董事會外部化程度是公司治理完善的標志之一，當(dāng)大多數(shù)董事會成員與股東沒有利益關(guān)聯(lián)時，能夠有效避免董事成員與經(jīng)理人員的高度重合，減少內(nèi)部人控制。國企民企股份制改革后雖然設(shè)立董事會，大小股東按照持股比例分配提名董事席位數(shù)，除了多數(shù)董事是大股東提名，少數(shù)董事是小股東提名，董事成員與股東的關(guān)聯(lián)度高，董事會外部化程度較低;國企民企股份制改革上市后，也按上市公司獨立董事不少于三分之一改組董事會，絕大多數(shù)上市公司獨立董事人數(shù)基本上不會突破三分之一，國有控股上市公司的獨立董事多為其他國企退休高管、民企控股上市公司獨立董事也多是控股的大股東提名，整體而言，上市公司董事會外部化程度也不高。著眼董事會外部化程度提高，應(yīng)引導(dǎo)及鼓勵上市公司、國企控股公司、民企控股公司修改公司章程，增加獨立董事數(shù)量不低于董事會所有成員三分之一的條款，具備條件的可以明確規(guī)定獨立董事成員占比不低于50%;公司章程修改除了提高獨立董事的占比，還要進一步完善獨立董事提名的規(guī)定，細化獨立董事選舉的累積投票制，使獨立董事的成員結(jié)構(gòu)更合理。逐步增加董事會獨立董事成員的數(shù)量，可以直接提高董事會的外部化程度。除此以外，還要引導(dǎo)非上市的國企控股公司、民企控股公司在董事會設(shè)立多個專業(yè)委員會，如提名委員會、治理委員會、報酬委員會、審計委員會、發(fā)展戰(zhàn)略委員會以及投資委員會等，各個專業(yè)委員會按照自身的職能劃分，公開選聘滿足職能需求的人員，擴充董事會成員中非董事類外部專業(yè)人員的數(shù)量，也可以間接促進董事會外部化程度的提高。

董事會與經(jīng)營管理層是委托代理關(guān)系，董事會、管理團隊是兩個相對獨立的行權(quán)主體，董事會與經(jīng)營管理層的管理團隊地位平等;董事會與經(jīng)營管理層的管理團隊不是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系。就多數(shù)國企民企改制后的股份制公司與部分上市公司而言，董事會與經(jīng)營管理層的委托代理關(guān)系大多數(shù)形式上的，實質(zhì)的委托代理關(guān)系沒有建立起來，甚至在一些“一股獨大”的國企控股公司與國有控參股上市公司，董事會與管理團隊屬于領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系，管理團隊成員仍是任命制。董事會與經(jīng)營管理層按照委托代理關(guān)系履約，更有利于董事會、管理團隊的相對獨立行權(quán)及相互制衡，也更有利于加快管理團隊職業(yè)化與市場化的進程。實現(xiàn)董事會與經(jīng)營管理層委托代理關(guān)系的履約，董事會是關(guān)鍵;董事會必須轉(zhuǎn)變理念，能夠聘任到高水平的管理團隊既是董事會的重要職能，也是董事會最重要的績效。因此，要著眼董事成員互補而加快董事會的差異化多元化，董事人選的提名要兼顧到董事成員政策、法律、金融、財務(wù)管理、人力資源管理等背景的差異，不同背景的董事成員能夠提高董事會的專業(yè)化水平與決策前瞻性，可以為董事會與經(jīng)營管理層的委托代理關(guān)系履約創(chuàng)造條件。

董事會與經(jīng)營管理層按照委托代理關(guān)系履約，董事會可以聘任管理團隊并對管理團隊進行考核激勵、可以對不能有效履職及考核達不到要求的管理團隊解聘。與民企控股公司和非國有上市公司相比，國企控股公司及國有控參股上市公司的管理團隊聘任與解聘帶有很強的行政化色彩。國企控股公司及國有控參股上市公司的管理團隊成員形式上是董事會聘任，實質(zhì)上是行政化的任命，管理團隊成員仍對應(yīng)國有股東的行政級次而享有行政級別。著眼管理團隊聘任去行政化，董事會要打破任命制的思維，對管理團隊成員提名不再局限于國有企業(yè)體系內(nèi)部，通過新聞媒體信息網(wǎng)絡(luò)等廣泛收集經(jīng)營管理人才的信息，依托結(jié)構(gòu)合理動態(tài)更新的“管理團隊人才信息庫”而公開選聘;隨著職業(yè)經(jīng)理或職業(yè)企業(yè)家市場的逐漸成熟，董事會也可以直接面向職業(yè)經(jīng)理或職業(yè)企業(yè)家市場挑選管理團隊成員，把經(jīng)營管理企業(yè)當(dāng)作終生職業(yè)的人聘任為管理團隊成員。董事會對管理團隊成員的聘任，要簽訂聘任合約，通過合約對董事會與經(jīng)營管理層委托代理的權(quán)責(zé)進行明確規(guī)定。從任命管理團隊成員轉(zhuǎn)到聘任管理團隊成員，要實行市場化的績效考核，完善激勵約束機制;如果管理團隊成員績效考核達不到要求，董事會也要對未能完成目標的管理團隊成員進行淘汰，按簽訂的聘任合約進行解聘。

推行更高水平對外開放，有利于促進經(jīng)濟發(fā)展方式從增長速度向增長質(zhì)量的轉(zhuǎn)型，能夠力保在復(fù)雜形勢下的利用外資穩(wěn)定增長。2018年以來中國推行更高水平對外開放對公司治理提出了更高的要求，中國公司治理改革要順應(yīng)更高水平對外開放進行攻堅克難，以深化混合所有制改革而實現(xiàn)中國公司治理改革的若干突破。

公司治理與現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度緊密關(guān)聯(lián)，高水平的公司治理以現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度為基礎(chǔ)。國有獨資集團設(shè)立董事會、國有絕對控股上市公司的獨立董事達到三分之一就可以完善公司治理，是帶有行政意志的主觀設(shè)想與假設(shè)。只有深化混合所有制改革，建立現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度，把中國公司治理改革真正建立在現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度框架內(nèi)，才能發(fā)展出高水平的公司治理?，F(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度的基本特征是“歸屬清晰、權(quán)責(zé)明確、保護嚴格、流轉(zhuǎn)順暢”。包括國企在內(nèi)的公司治理改革，要依托構(gòu)建現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度框架而推進。具體而言，一是通過改革改制實現(xiàn)“歸屬清晰”，在市場經(jīng)濟條件下，產(chǎn)權(quán)多元化以“歸屬清晰”為條件，改革改制中既要明晰國有產(chǎn)權(quán)的歸屬，也要明晰非國有產(chǎn)權(quán)的歸屬;二是通過治理準則實現(xiàn)“權(quán)責(zé)明確”，多元股東結(jié)構(gòu)中依賴治理準則明確各個產(chǎn)權(quán)主體的權(quán)利和責(zé)任，各個產(chǎn)權(quán)主體相互依存與相互制約;三是依法依規(guī)實現(xiàn)“保護嚴格”，依法依規(guī)嚴格保護各個產(chǎn)權(quán)主體的權(quán)益不受侵犯，各個產(chǎn)權(quán)主體的權(quán)益平等受到法律法規(guī)公司章程及各種合約等的保障;四是通過落實同股同權(quán)規(guī)則實現(xiàn)“流轉(zhuǎn)順暢”，包括股權(quán)形態(tài)在內(nèi)的產(chǎn)權(quán)享有平等的交易權(quán)，產(chǎn)權(quán)交易不受所有制性質(zhì)股東大小等要素的約束。

股權(quán)是公司產(chǎn)權(quán)資本化金融化證券化的形態(tài)。股權(quán)可以劃分為所有權(quán)、表決權(quán)、收益權(quán)、分割權(quán)、交易權(quán)等具體形態(tài)，表決權(quán)、收益權(quán)、分割權(quán)、交易權(quán)等以所有權(quán)為依托而衍生。股權(quán)的具體形態(tài)之間可以相互分離，所有權(quán)與表決權(quán)的分離對完善公司治理更重要。公司股權(quán)的表決權(quán)依據(jù)股東出資比例對公司的重要事務(wù)進行投票，使得持有較高比例的股東長期控制公司的經(jīng)營決策權(quán)，引發(fā)內(nèi)部人控制導(dǎo)致的效率低下問題，不利于公司治理的完善。允許所有權(quán)與表決權(quán)適當(dāng)分離，能夠強化公司治理，減少股東“一股獨大”引發(fā)的低效率決策行為。為此，可從以下幾個方面采取措施：一是依照公司章程規(guī)定允許創(chuàng)始人股東或者具有較強決策能力的管理團隊所持股份擁有比其他股東更高或倍數(shù)的表決權(quán)，從而形成對大股東的相對制衡，減少大股東對公司運營的過度干預(yù)或關(guān)聯(lián)交易;二是通過股東間的協(xié)議允許小股東把持有股權(quán)的表決權(quán)委托給持股的核心管理團隊成員如CEO，強化管理團隊與董事會、大股東之間的制衡關(guān)系;三是通過股東之間的協(xié)議，允許某個股東自愿把所持股份的全部或一部分轉(zhuǎn)為優(yōu)先股，享受按固定分紅率的優(yōu)先分紅權(quán)利，與此同時，優(yōu)先股的股份放棄表決權(quán)。

公司章程是公司內(nèi)部的組織規(guī)則及活動規(guī)則，是公司合規(guī)運營的“憲章”。但大多數(shù)的公司章程是對《公司法》的復(fù)刻，擁有較多的格式化條款，對公司治理完善形成了一定程度的束縛。著眼公司治理改革的突破，應(yīng)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，根據(jù)公司發(fā)展的不同階段與特征增加有利于促進公司治理完善的非格式化及法無禁止的條款。就嘗試增加的非格式化及法無禁止的條款而言，可以通過股東（大）會討論批準而增加相關(guān)條款，如《公司法》規(guī)定股份公司發(fā)起設(shè)立的發(fā)起人首次繳納出資后，應(yīng)當(dāng)選舉公司董事會、監(jiān)事會，該條文并未對如何選舉作出具體規(guī)定，公司章程中可在法律允許的范圍內(nèi)，結(jié)合公司發(fā)展階段及自身特征增加如何選舉的具體規(guī)定;再比如《公司法》對不得擔(dān)任董事、監(jiān)事的情形進行了規(guī)定，但并未表明非股東不得擔(dān)任，公司章程可增加相應(yīng)條款，擴大董事、監(jiān)事的成員類別。通過公司章程增加非格式化及法無禁止的條款，會產(chǎn)生多種效應(yīng)：一是激活公司的活力，隨著市場競爭的不斷加劇，大多數(shù)公司需要根據(jù)市場變化不斷優(yōu)化內(nèi)部業(yè)務(wù)流程，但往往存在法律層的時滯，在公司章程中增加非格式化及法無禁止的條款，有利于公司根據(jù)市場變化更新流程，提高決策效率;二是削減相關(guān)契約限制，在對外簽訂合同的過程中，以往的條款大多是公司單方面預(yù)先設(shè)置、對方不參與條款的制定，使得對方被迫屈服于預(yù)先設(shè)置的限制性條款，不利于合約的順利達成，在公司章程中就簽訂合同過程增加非格式化及法無禁止的條款，能夠?qū)Ψ胶侠砘男枨笃跫s化，有利于合約的順利達成。

股東（大）會與董事會及經(jīng)營管理層的“雙委托代理”關(guān)系，形成了董事會行使公司運營控制權(quán)和監(jiān)督權(quán)、管理團隊行使公司運營經(jīng)營權(quán)和管理權(quán)的分權(quán)格局，存在著董事會與管理團隊、董事會與CEO的較量及制衡。通過增加更多的獨立董事加快董事會外部化、依賴提名方式創(chuàng)新挑選專業(yè)化的獨立董事，可以加強董事會對管理團隊的監(jiān)督，支持管理團隊有效地行使公司運營經(jīng)營權(quán)與管理權(quán)。著眼董事會外部化與獨立董事專業(yè)化的推進而采取多方面措施：一是應(yīng)當(dāng)依照經(jīng)濟利益獨立、人事關(guān)系獨立這兩大標準進行甄別，挑選具有真正獨立性的董事，進而在質(zhì)詢批評管理層，以及獲取公司相關(guān)信息方面不受利益驅(qū)使;二是建立董事素質(zhì)評價制度，如董事的專業(yè)能力、對公司運營的熟悉程度、決策能力、風(fēng)險偏好等，為董事成員結(jié)構(gòu)優(yōu)化提供參考;三是制定合理且規(guī)范化的獨立董事提名標準，如年齡、職業(yè)背景、專業(yè)能力、從業(yè)信用記錄等，優(yōu)先選擇具有較高經(jīng)濟地位的專家學(xué)者、會計師與金融從業(yè)者、優(yōu)秀職業(yè)經(jīng)理人等作為獨立董事的提名，為董事會決策帶來更多的異質(zhì)性信息，提高決策的精準性;四是獨立董事占大多數(shù)，突破三分之一的規(guī)定，達到50%甚至75%時，能夠真正代表股東利益和社會利益，促使董事會的獨立性不受任何一方股東意志的影響，作出公平公正的判斷，并對管理團隊進行專家性和內(nèi)行式的監(jiān)督，促進公司治理水平提升;五是完善獨立董事的選舉制度，根據(jù)股東持股比例劃分為幾個數(shù)量段，對不同數(shù)量段的股東賦予不同的選舉權(quán)重，削減大股東運用自身優(yōu)勢操控董事選舉的程度，保障董事會的決策水平及效率性。

依據(jù)董事會與經(jīng)營管理層的委托代理關(guān)系，要實行董事會聘任管理團隊、管理團隊負責(zé)公司運營的治理模式。管理團隊的職業(yè)素養(yǎng)是公司運營有效性與可靠性的保障。很多“一股獨大”的公司，管理團隊成員往往與大股東之間存在著關(guān)聯(lián)，大股東私下提名再履行董事會的聘任程序，阻礙了管理團隊職業(yè)化與市場化進程。因此，要依法實現(xiàn)管理團隊的職業(yè)化與市場化。就管理團隊的職業(yè)化而言，一是強化董事會獨立聘任管理團隊的規(guī)則及機制，不容許股東包括大股東參與或干涉董事會的行權(quán);二是完善管理團隊成員任用的職業(yè)資格與能級認定制度，采用法定程序確定管理團隊的學(xué)歷、資歷、管理能力等條件，根據(jù)閱歷與能力劃分不同的經(jīng)營能級;三是加強對管理團隊成員的績效考核，按照任期進行績效考核，根據(jù)績效考核結(jié)果進行獎懲;四是明確解聘程序，管理團隊成員業(yè)績未完成或出現(xiàn)重大違規(guī)行為，董事會可以按照程序進行解聘。就管理團隊的市場化而言，一是董事會要花更多的時間和精力篩選管理團隊，把選聘到優(yōu)秀的管理團隊當(dāng)作董事會的重要職能之一;二是實現(xiàn)選拔市場化，通過市場化機制選拔管理團隊成員，履行董事會聘任的程序;三是實現(xiàn)報酬市場化，對管理團隊成員實施差異化的薪酬制度，以市場化原則與績效目標導(dǎo)向相結(jié)合確定管理團隊成員的薪酬標準。

作者供職于中國財政科學(xué)研究院