完善公司立法，增強(qiáng)制度競爭力

周征

公司治理問題是伴隨著企業(yè)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離而出現(xiàn)的，公司治理制度設(shè)計的初衷，是為了解決股份公司（公眾公司）股權(quán)的社會化而產(chǎn)生代理成本問題，防止公司的實際控制者（經(jīng)營者）與所有者（股東）利益的背離。各國公司立法根據(jù)其經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的需要和具體的公司需求，提供了一系列的制度設(shè)計，包括公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)的設(shè)置、權(quán)力分配和制衡的模式，從而達(dá)到保護(hù)所有者的目的。

完善合規(guī)體系

1993年頒布的公司法第一次對公司治理進(jìn)行了系統(tǒng)的制度設(shè)計，對保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，推動國有企業(yè)改制，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展，發(fā)揮了積極作用。但30年來，公司治理實踐也面臨很多問題和挑戰(zhàn)，需要進(jìn)行研究和回應(yīng)。特別是基于所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)兩權(quán)分離理論而為股份公司設(shè)計的公司治理結(jié)構(gòu)，對于有限責(zé)任公司并不完全適用。

公司是市場經(jīng)濟(jì)的核心細(xì)胞，公司活力是宏觀經(jīng)濟(jì)活力之源。公司治理現(xiàn)代化是市場治理與公共治理現(xiàn)代化之基。

現(xiàn)行公司法頒布于1993年12月29日，后于1999年12月25日、2004年8月28日、2005年10月27日、2013年12月28日與2018年10月26日經(jīng)歷了5次修改。目前，我們正處在公司法第六輪修改的過程中。2021年12月24日，經(jīng)第十三屆全國人大常委會第三十二次會議審議的《中華人民共和國公司法（修訂草案）》（下稱“公司法修訂草案”），正式向社會公開征求意見。

公司治理完善是第六次公司法修改中的重要命題。公司法施行以來，關(guān)于公司組織架構(gòu)的設(shè)計沒有大的變化。但是，鑒于我國有限責(zé)任公司的龐大數(shù)量，其在經(jīng)濟(jì)地位和法律地位上的重要性不容忽視。雖然現(xiàn)行公司法通過允許設(shè)立執(zhí)行董事和一至兩名監(jiān)事的方式舍棄董事會和監(jiān)事會，具有一定靈活性，但對有限責(zé)任公司普遍奉行的所有者管理模式和高度合伙化的管理方式，缺乏實質(zhì)回應(yīng)。

賦能公司治理

黨的十九屆五中全會審議通過的《中共中央關(guān)于制定國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展第十四個五年規(guī)劃 和二 O 三五年遠(yuǎn)景目標(biāo)的建議》強(qiáng)調(diào)，“十四五”時期經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展主要目標(biāo)之一是“市場主體更 加充滿活力”，并要求“強(qiáng)化企業(yè)創(chuàng)新主體地位，促進(jìn)各類創(chuàng)新要素向企業(yè)集聚”“弘揚(yáng)企業(yè)家精神，加快建設(shè)世界一流企業(yè)”。

反觀公司法對公司治理架構(gòu)的設(shè)計，1993年公司法受計劃經(jīng)濟(jì)思維影響，帶有重秩序輕活力、重管制輕自治的烙印。后公司法雖經(jīng)歷5次修訂，但公司治理架構(gòu)組織架構(gòu)設(shè)置要求歷經(jīng)30年而未有修改，已然構(gòu)成了高度成熟、難以撼動的超穩(wěn)定系統(tǒng)。

從國家市場監(jiān)督管理總局的統(tǒng)計數(shù)據(jù)來看，我國公司數(shù)量眾多，行業(yè)區(qū)域分布廣泛，治理需求差異巨大。反觀公司法對公司治理架構(gòu)的設(shè)計，對有限責(zé)任公司和股份有限公司設(shè)置了實質(zhì)相同的組織機(jī)構(gòu)模式，對于占比絕大多數(shù)的有限責(zé)任公司來說，股東會、董事會、監(jiān)事會通常“三位一體”，即使根據(jù)公司法的要求設(shè)定了相應(yīng)的組織機(jī)構(gòu)，亦不能擺脫封閉公司主要依賴股東互相監(jiān)督的事實。公司法修訂應(yīng)充分考慮不同類型公司治理管控特點和需求，給予市場主體一定范圍內(nèi)的自主選擇權(quán)。讓公司治理安排真正實現(xiàn)促進(jìn)投資興業(yè)、控制決策風(fēng)險、降低交易成本、穩(wěn)定各方預(yù)期、造福股東和利益相關(guān)者的目的和初衷。

加強(qiáng)黨的領(lǐng)導(dǎo)

2022年是國企改革三年行動的收官之年。

2020年6月30日，中央全面深化改革委員會第十四次會議審議通過的《國企改革三年行動方案（2020—2022年）》要求，把加強(qiáng)黨的領(lǐng)導(dǎo)和完善公司治理統(tǒng)一起來，加快建立各司其職、各負(fù)其責(zé)、協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn)、有效制衡的公司治理機(jī)制。

在公司法有限責(zé)任公司一章中，專設(shè)了國有獨資公司一節(jié)。但對“國有獨資公司”的概念界定過于狹隘，僅限于國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。對除國資委外，以財政部門為代表的其他政府機(jī)構(gòu)在金融、文化出版、煙草、郵政等諸多領(lǐng)域代表政府履行出資人職責(zé)的國有企業(yè)未予考慮。此外，對國有獨資公司投資的大量全資公司也未納入。2008年出臺的企業(yè)國有資產(chǎn)法，將公司法規(guī)定僅適用于國有獨資公司的事項，擴(kuò)張適用于國有控股公司。此次公司法修訂草案擬專設(shè)第六章，對國家出資公司進(jìn)行特別規(guī)定。對國家出資公司界定為國家出資的國有獨資公司、國有資本控股公司。國家出資公司由國務(wù)院或者地方人民政府分別代表本級人民政府依法履行出資人職責(zé)，享有出資人權(quán)益。國務(wù)院或者地方人民政府可以授權(quán)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者其他部門、機(jī)構(gòu)代表本級人民政府對國家出資公司履行出資人職責(zé)。草案規(guī)定對原公司法僅就“國有獨資公司”作出特殊規(guī)定的情況進(jìn)行了調(diào)整完善，但建議能夠進(jìn)一步對國家出資公司投資的全資、控股子公司同時作出規(guī)定，以適應(yīng)現(xiàn)實管理的需要。

國有企業(yè)在國民經(jīng)濟(jì)中地位重要、作用關(guān)鍵。在完善一般有限責(zé)任公司“三會一層”公司治理架構(gòu)基礎(chǔ)上，如何進(jìn)一步完善有限責(zé)任公司中國有企業(yè)（即國有全資公司和國有控股有限責(zé)任公司）的公司治理，也是我們必須考慮的一個重要課題。磷（作者系中國航油集團(tuán)石油股份有限公司副總經(jīng)理、總法律顧問）