打擊證券違法犯罪只有進行時

泰奇

9月9日，最高檢聯(lián)合最高法、公安部、證監(jiān)會發(fā)布五個證券犯罪典型案例，涉及違規(guī)披露、不披露重要信息罪等五種證券犯罪，覆蓋了當(dāng)前證券犯罪的主要類型。各相關(guān)部門綜合運用行政處罰、市場禁入、刑事制裁、民事賠償法律手段，以執(zhí)法司法實際行動加大資本市場違法成本。此舉有利于震懾證券違法犯罪。

目前，證券違法行為呈現(xiàn)出新的特點，比如財務(wù)造假方面，供應(yīng)鏈金融、商業(yè)保理等新業(yè)態(tài)、新模式逐漸成為掩蓋造假的“馬甲”。值得慶幸的是，魔高一尺、道高一丈，針對這些違法新特點，相關(guān)部門也在及時完善法律法規(guī)、司法標(biāo)準(zhǔn)。今年5月15日，最高檢、公安部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》修訂后施行，刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)得到一定程度完善。這既可保證犯罪行為依法受到懲處，又可規(guī)范公安機關(guān)、檢察機關(guān)職權(quán)行使。

當(dāng)然，法律法規(guī)的完善以及相關(guān)制度建設(shè)只有進行時，沒有完成時，除了刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)外，相關(guān)司法解釋、指導(dǎo)意見等文件也需完善，以解決證據(jù)收集采信、法律適用、法律政策把握等問題。

對證券違法犯罪行為追究刑事責(zé)任很重要。根據(jù)刑法規(guī)定，刑事處罰包括主刑和附加刑兩部分，主刑有“管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑”，附加刑有“罰金、剝奪政治權(quán)利和沒收財產(chǎn)”。證券犯罪與其他領(lǐng)域的犯罪有一定區(qū)別，其主要目的是為了圖利、很少牽涉其他目的。因此，追究證券犯罪刑事責(zé)任，在適用剝奪自由刑的同時（主刑），要有針對性地適當(dāng)給予刑事罰金和沒收財產(chǎn)的刑事處罰（附加刑），要讓犯罪分子在經(jīng)濟上不得到任何好處，才會戳到證券犯罪分子的痛處，增強刑事追責(zé)的懲罰力度和震懾效果。

追責(zé)證券犯罪分子，需要強化證監(jiān)部門與公檢法等部門的溝通協(xié)作。證監(jiān)部門的行政處罰只是追責(zé)鏈條上的一個環(huán)節(jié)，若違法行為涉嫌犯罪，還應(yīng)及時移送公安機關(guān)立案偵查，要防止以罰代刑。相關(guān)部門在案件信息共享、案件會商、專家輔助辦案等方面可開展全面協(xié)作，形成證券行政執(zhí)法與刑事司法打擊合力。

證券違法分子應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任，還包括民事責(zé)任。本次公布的馬某田案，適用了特別代表人訴訟制度，通過法院判決，利益受損的中小投資者基本得到賠償。未來針對證券違法案件的首惡，應(yīng)更多通過中國特色的集體訴訟制度，為廣大中小投資者討還利益損失，同時讓首惡在經(jīng)濟利益方面付出應(yīng)有代價。另外，利益受損的中小投資者也可請求將違法行為人已繳納的罰沒款用于承擔(dān)民事賠償責(zé)任，切實落實證券法規(guī)定的民事責(zé)任優(yōu)先原則。

針對證券違法黑灰產(chǎn)業(yè)鏈，要堅持“一案雙查”，即在查辦證券犯罪的同時，同步審查非法配資、“黑嘴”薦股、出具虛假審計報告等上下游、前后手犯罪。依法追訴犯罪，要全鏈條打擊黑灰產(chǎn)業(yè)鏈。比如刑法規(guī)定了提供虛假證明文件罪、出具證明文件重大失實罪以及非國家工作人員受賄罪等罪名，這些罪名中介人員都可能觸及，尤其是《中華人民共和國刑法修正案（十一）》還將保薦人納入提供虛假證明文件罪的犯罪主體，這對打擊造假上市意義重大。黑灰產(chǎn)業(yè)鏈無論是誰，一旦構(gòu)成犯罪，都要追究刑事責(zé)任。

值得關(guān)注的是，本次發(fā)布的九某集團案，也被稱為“忽悠式重組第一案”，其在借殼上市（鞍某股份）中出現(xiàn)財務(wù)舞弊。法院判決生動詮釋了刑法規(guī)定的“依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)”的內(nèi)涵并不限于上市公司，也包括其他信披義務(wù)人，比如進行收購、重大重組、再融資、重大交易的有關(guān)各方以及破產(chǎn)管理人等。任何主體（包括場外主體）都不要打證券市場的歪主意，否則可能刑法伺候。

證券違法犯罪行為，一般是情節(jié)嚴(yán)重甚至情節(jié)特別嚴(yán)重的行為，對證券市場的破壞力、殺傷力較大，理應(yīng)嚴(yán)厲打擊。發(fā)布典型案例，既可以案釋法，又可對市場主體產(chǎn)生強烈的警示意義，今后各相關(guān)部門仍將堅持對證券違法行為的零容忍，總結(jié)發(fā)布更新的典型案例，做到警鐘長鳴，引導(dǎo)全市場構(gòu)建誠信守法的良好生態(tài)。