員工被解聘 單位未通知工會也屬非法

員工被解聘 單位未通知工會也屬非法

胡律師：

因我不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)、調(diào)整工作崗位后，仍差距較大，公司遂在額外向我支付一個月工資之后，要我立馬走人。時隔兩個月之后，我才得知公司自始至終都沒有把將我解聘一事通知工會。請問：我能否要求公司支付違法解除勞動合同的賠償金？

讀者：鐘麗麗

鐘麗麗讀者：

公司應(yīng)當(dāng)向你支付違法解除勞動合同的賠償金。

一方面，公司的解聘行為違法?！秳趧雍贤ā返谒氖畻l、第四十三條分別規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：（一）勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。”“用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。”也就是說，即使勞動者具有《勞動合同法》第四十條所規(guī)定的、用人單位可以解除勞動合同的情形，如果用人單位需要行使解聘權(quán)，如果用人單位建立有工會，也必須書面通知工會，否則也屬于違法解除勞動合同。與之對應(yīng)，雖然你經(jīng)過培訓(xùn)、調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作，但公司在解聘前未通知工會明顯不當(dāng)。

另一方面，公司必須承擔(dān)違法解聘的賠償責(zé)任。因為《勞動合同法》第八十七條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第十二條也指出：“建立了工會組織的用人單位解除勞動合同符合《勞動合同法》第三十九條、第四十條規(guī)定，但未按照《勞動合同法》第四十三條規(guī)定事先通知工會，勞動者以用人單位違法解除勞動合同為由請求用人單位支付賠償金的，人民法院應(yīng)予支持，但起訴前用人單位已經(jīng)補正有關(guān)程序的除外。”

胡律師

“小區(qū)被盜，物業(yè)賠”的承諾是否具有約束力

胡律師：

一家物業(yè)公司在入駐我所在小區(qū)前，為獲取競爭優(yōu)勢，曾在小區(qū)多處張貼海報，承諾“小區(qū)被盜，物業(yè)賠”。隨后，業(yè)主委員會與之簽訂了物業(yè)服務(wù)合同。近日，因為我的一輛電動車被盜，我基于自己系小區(qū)房屋所有人與使用人之一，曾要求物業(yè)公司賠償，但其以上述承諾并沒有寫入物業(yè)服務(wù)合同，其不具有對應(yīng)義務(wù)為由拒絕。請問：上述承諾對物業(yè)公司究竟有無約束力？

讀者：曾芳芳

曾芳芳讀者：

“小區(qū)被盜，物業(yè)賠”的承諾對物業(yè)公司具有約束力。

民法典第九百三十八條、第九百四十二條分別規(guī)定：“物業(yè)服務(wù)合同的內(nèi)容一般包括服務(wù)事項、服務(wù)質(zhì)量、服務(wù)費用的標(biāo)準(zhǔn)和收取辦法、維修資金的使用、服務(wù)用房的管理和使用、服務(wù)期限、服務(wù)交接等條款。物業(yè)服務(wù)人公開作出的有利于業(yè)主的服務(wù)承諾，為物業(yè)服務(wù)合同的組成部分。物業(yè)服務(wù)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！薄拔飿I(yè)服務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照約定和物業(yè)的使用性質(zhì)，妥善維修、養(yǎng)護(hù)、清潔、綠化和經(jīng)營管理物業(yè)服務(wù)區(qū)域內(nèi)的業(yè)主共有部分，維護(hù)物業(yè)服務(wù)區(qū)內(nèi)的基本秩序，采取合理措施保護(hù)業(yè)主的人身、財產(chǎn)安全。對物業(yè)服務(wù)區(qū)域內(nèi)違反有關(guān)治安、環(huán)保、消防等法律法規(guī)的行為，物業(yè)服務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時采取合理措施制止、向有關(guān)行政主管部門報告并協(xié)助處理?！?/p>

即物業(yè)服務(wù)人對業(yè)主等主體的人身和財產(chǎn)負(fù)有安全保障義務(wù)，物業(yè)服務(wù)人作出的有利于服務(wù)小區(qū)業(yè)主的公開承諾，哪怕沒有寫入物業(yè)服務(wù)合同中，但因為同樣屬于“物業(yè)服務(wù)合同的組成部分”，物業(yè)服務(wù)人也必須履行。其中的“服務(wù)承諾”，可以包括保障小區(qū)內(nèi)設(shè)施設(shè)備安全、對侵權(quán)行為進(jìn)行防范與制止、維持公共場所及共有部分秩序以及進(jìn)行管理制度建設(shè)等方面?！皹I(yè)主”，可以理解為業(yè)主、業(yè)主同住人、合法取得小區(qū)內(nèi)建筑物使用權(quán)的人。與之對應(yīng)，本案物業(yè)公司在小區(qū)張貼海報，承諾“小區(qū)被盜，物業(yè)賠”，在你屬于小區(qū)房屋所有人與使用人之一、你的電動車在小區(qū)被盜的情況下，物業(yè)公司自然應(yīng)當(dāng)兌現(xiàn)賠償承諾。

胡律師

企業(yè)自主發(fā)放年終獎 也不能隨心所欲

胡律師：

我們所在公司的規(guī)章制度及其與員工的勞動合同中，均對年終獎的發(fā)放做出了規(guī)定。可公司發(fā)布的年終獎發(fā)放通知卻讓我們大失所望：不但根本沒有按規(guī)定計算，部門與部門之間、員工與員工之間也極不平衡，甚至有的員工雖然超額完成所有工作指標(biāo)卻分文沒有。公司給出的說法是發(fā)放年終獎是用人單位的經(jīng)營自主權(quán)之一，我們無權(quán)干涉。請問：公司的做法對嗎？

讀者：苗琳琳等17人

苗琳琳等讀者：

公司的做法是錯誤的，即其不應(yīng)隨心所欲。

一方面，年終獎發(fā)放應(yīng)遵循公平合理原則。雖然發(fā)放年終獎是用人單位的一種自主行為，目前的法律、法規(guī)中也沒有關(guān)于年終獎發(fā)放的具體規(guī)定，但這并不等于用人單位可以隨心所欲，其發(fā)放仍應(yīng)遵循公平合理原則，因為無論是從民事行為角度，還是從合同角度，相關(guān)法律均已將都公平原則作為基本原則，如《民法總則》第六條規(guī)定：“民事主體從事民事活動，應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，合理確定各方的權(quán)利和義務(wù)。”《合同法》第五條指出：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。”《勞動合同法》第三條表明：“訂立勞動合同，應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則?！碧峁﹦趧优c接受勞動作為民事合同行為，自然不能例外。公平合理的核心，就是要求當(dāng)事人在民事活動中應(yīng)以社會正義、公平的觀念指導(dǎo)自己的行為、平衡各方的利益、處理糾紛。與之對應(yīng)，公司在發(fā)放年終獎時，自然不能顯失公平的厚此薄彼。

另一方面，年終獎的發(fā)放并非毫無規(guī)矩。包括用人單位根據(jù)本單位的經(jīng)營狀況、員工工作時間、表現(xiàn)、對單位的貢獻(xiàn)程度等因素所確定的獎金發(fā)放與否、發(fā)放條件及發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)。如果勞動合同或用人單位的規(guī)章制度中有明確規(guī)定，則用人單位必須按照約定或規(guī)章制度發(fā)放。如果用人單位的規(guī)章制度與勞動合同不一致，即某處提及年終獎，而另一處沒有，鑒于《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》第十六條規(guī)定：“用人單位制定的內(nèi)部規(guī)章制度與集體合同或者勞動合同約定的內(nèi)容不一致，勞動者請求優(yōu)先適用合同約定的，人民法院應(yīng)予支持?！币簿褪潜仨毎磳趧诱哂欣脑瓌t處理；只要勞動合同中約定了“年終獎”或是用人單位已制定發(fā)放年終獎的具體辦法，且入員工確已付出相應(yīng)勞動，用人單位就必須按約定或比例發(fā)放“年終獎”。此外，如果勞動合同和用人單位的規(guī)章制度都未規(guī)定年終獎，但事實上已發(fā)年終獎，用人單位也必須依據(jù)前述規(guī)則發(fā)放。本案自然不能例外。

胡律師

所蓋公章與公安備案公章不一 勞動合同是否有效

胡律師：

一個月前，一家公司的人事部根據(jù)公司的招聘要求及安排，以公司的名義分別與我們簽訂了勞動合同，并加蓋了公司的公章。近日，公司以勞動合同中所蓋公章與其在公安機關(guān)備案的公章不一致為由，認(rèn)為勞動合同無效，繼而拒絕按照約定標(biāo)準(zhǔn)向我們支付較高的工資。請問：在公司平時實際使用的公章并非只有在公安部門備案的一枚的情況下，我們與公司的勞動合同究竟是否有效？

讀者：蔣嵐嵐等5人

蔣嵐嵐等讀者：

你們與公司的勞動合同有效。

雖然《國務(wù)院關(guān)于國家行政機關(guān)和企業(yè)事業(yè)單位社會團(tuán)體印章管理的規(guī)定》第二十三條規(guī)定：“印章制發(fā)機關(guān)應(yīng)規(guī)范和加強印章制發(fā)的管理，嚴(yán)格辦理程序和審批手續(xù)。國家行政機關(guān)和企業(yè)事業(yè)單位、社會團(tuán)體刻制印章，應(yīng)到當(dāng)?shù)毓矙C關(guān)指定的刻章單位刻制?！钡械钠髽I(yè)為了一己之私或者由于管理混亂等，在公章的刻制上卻并未遵從。就此，《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》第四十一條指出：“司法實踐中，有些公司有意刻制兩套甚至多套公章，有的法定代表人或者代理人甚至私刻公章，訂立合同時惡意加蓋非備案的公章或者假公章，發(fā)生糾紛后法人以加蓋的是假公章為由否定合同效力的情形并不鮮見。人民法院在審理案件時，應(yīng)當(dāng)主要審查簽約人于蓋章之時有無代表權(quán)或者代理權(quán)，從而根據(jù)代表或者代理的相關(guān)規(guī)則來確定合同的效力。法定代表人或者其授權(quán)之人在合同上加蓋法人公章的行為，表明其是以法人名義簽訂合同，除《公司法》第十六 條等法律對其職權(quán)有特別規(guī)定的情形外，應(yīng)當(dāng)由法人承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。法人以法定代表人事后已無代表權(quán)、加蓋的是假章、所蓋之章與備案公章不一致等為由否定合同效力的，人民法院不予支持。代理人以被代理人名義簽訂合同，要取得合法授權(quán)。代理人取得合法授權(quán)后，以被代理人名義簽訂的合同，應(yīng)當(dāng)由被代理人承擔(dān)責(zé)任。被代理人以代理人事后已無代理權(quán)、加蓋的是假章、所蓋之章與備案公章不一致等為由否定合同效力的，人民法院不予支持?！?/p>

與之對應(yīng)，盡管你與公司簽訂的勞動合同中，公司所蓋公章與其在公安機關(guān)備案的公章不一致， 但因公司實際使用的公章并非只有在公安部門備案的一枚， 尤其是勞動合同是人事部是以公司的名義簽訂合同的，公章也是由人事部所加蓋，自然決定了公司不能以所蓋公章與備案公章不一致等為由否定勞動合同的效力，繼而拒絕按照約定標(biāo)準(zhǔn)向你們支付較高的工資。

胡律師

試用期內(nèi)業(yè)績不佳 企業(yè)可以延長試用期嗎

胡律師：

我入職某公司時，簽了兩年期限的勞動合同，其中約定試用期一個月。我由于是初次入職，業(yè)務(wù)不太熟練，業(yè)績不佳，公司于是在一個月試用期屆滿時對我作出了不符合錄用條件的考核結(jié)論。但由于當(dāng)時公司任務(wù)重，人手不足，公司遂決定延長我的試用期一個月，我未對此提出異議。請問：公司延長我的試用期之舉是否合法，我可否要求在延長的試用期內(nèi)享受正式工待遇？

讀者：胡玉林

胡玉林讀者：

《勞動合同法》第十九條第二款規(guī)定：“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期?！睂τ谟萌藛挝荒芊裱娱L勞動者的試用期限？目前有以下三種觀點，第一種觀點認(rèn)為，試用期限是勞資雙方合意的產(chǎn)物，因此可以延長，但須符合以下三個條件：一是應(yīng)在試用期屆滿前提出；二是要協(xié)商一致；三是延長后的試用期限不能突破《勞動合同法》第十九條規(guī)定的上限。第二種觀點認(rèn)為，對于勞資雙方經(jīng)協(xié)商一致采用書面形式延長試用期的，應(yīng)定性為變更勞動合同?！秳趧雍贤ā返谌鍡l第一款規(guī)定：“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！睋?jù)此，勞資雙方協(xié)商一致，采用書面形成對勞動合同的內(nèi)容（包括延長試用期）進(jìn)行變更，不應(yīng)理解為二次約定試用期。 第三種觀點認(rèn)為，“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期”是個剛性規(guī)定，試用期限一經(jīng)勞動合同確定，就不得再以任何理由延長，即便經(jīng)雙方協(xié)商一致在原約定試用期限的基礎(chǔ)上延長，且延長后并未超過法定的上限，也屬于二次約定試用期，構(gòu)成違法。

在司法實踐中，三類不同的裁決或判決均出現(xiàn)過。多數(shù)人認(rèn)為上述第三種觀點更符合立法本意。如果依第三種觀點處理本案的話，那么該公司延長你一個月試用期是不成立的。也就是說，在起初的一個月試用期屆滿后，你事實上已處于轉(zhuǎn)正狀態(tài)，當(dāng)然有權(quán)主張正式工待遇。

胡律師

曾經(jīng)虐待過妻子 還能繼承她的遺產(chǎn)嗎

胡律師：

我早年脾氣暴躁，曾經(jīng)毆打虐待過妻子張某，有兩次還把她打傷住院。后來經(jīng)居委會干部、派出所民警的批評教育和幫助，我認(rèn)錯悔改，出具了再不虐待妻子的書面保證，妻子當(dāng)著居委會、派出所人員的面明確表示寬恕我的行為。這些年來，我與妻子和睦相處，生活上相互照料，精神上相互慰藉。在老伴張某病重住院期間，我日夜陪護(hù)。不久前，老伴張某因醫(yī)治無效去世后，其法定繼承人包括我、兒子小萬和老岳母蔡某。老岳母蔡某指出，我曾虐待過張某且情節(jié)嚴(yán)重，早已喪失了繼承資格，無權(quán)參與分割張某的遺產(chǎn)。請問：民法典關(guān)于繼承權(quán)喪失方面是否有新的規(guī)定？

讀者：萬有年

萬有年讀者：

《民法典》增設(shè)了寬恕制度，你仍然有權(quán)參與老伴張某的遺產(chǎn)繼承。為了維護(hù)家庭和睦團(tuán)結(jié)，鼓勵繼承人改過自新，《民法典》第一千一百二十五條第一款規(guī)定：“繼承人有下列行為之一的，喪失繼承權(quán)：（一）故意殺害被繼承人；（二）為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人；（三）遺棄被繼承人，或者虐待被繼承人情節(jié)嚴(yán)重；（四）偽造、篡改、隱匿或者銷毀遺囑，情節(jié)嚴(yán)重；（五）以欺詐、脅迫手段迫使或者妨礙被繼承人設(shè)立、變更或者撤回遺囑，情節(jié)嚴(yán)重?！钡谝磺б话俣鍡l第二款規(guī)定：“繼承人有前款第三項至第五項行為，確有悔改表現(xiàn)，被繼承人表示寬恕或者事后在遺囑中將其列為繼承人的，該繼承人不喪失繼承權(quán)。”本條有關(guān)繼承權(quán)的喪失分為絕對喪失和相對喪失，繼承人故意殺害被繼承人或為了爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的，繼承權(quán)絕對喪失，無論什么情況下都不能恢復(fù)。繼承人有其他情形的，只相對喪失繼承權(quán)，在法定條件下，其繼承權(quán)可以恢復(fù)。

本案中，你曾經(jīng)虐待過妻子，還兩次還把她打傷住院，應(yīng)當(dāng)屬于情節(jié)嚴(yán)重，相對喪失了繼承權(quán)。但是，后來經(jīng)有關(guān)部門批評教育，你已經(jīng)悔改，且得到了妻子的原諒，因此應(yīng)當(dāng)適用寬宥制度，你的繼承權(quán)并沒有喪失。

離婚時 從事家務(wù)勞動較多一方能否要補償

胡律師：

我與周某于2015年登記結(jié)婚并生有一個孩子。孩子出世后，丈夫周某除了上班，幾乎不做任何家庭事務(wù)，料理家務(wù)和照顧孩子的重?fù)?dān)都落在我一個人身上，還要天天上班。我為此經(jīng)常跟周某爭吵，時間長了，雙方的感情就淡了，因此我想起訴離婚。請問：我在離婚時能否以付出較多家務(wù)勞動為由，要求周某給予一定的經(jīng)濟(jì)補償？

讀者：賀彤彤

賀彤彤讀者：

《民法典》第一千零八十八條規(guī)定：“夫妻一方因撫育子女、照料老年人、協(xié)助另一方工作等負(fù)擔(dān)較多義務(wù)的，離婚時有權(quán)向另一方請求補償，另一方應(yīng)當(dāng)給予補償。具體辦法由雙方協(xié)議；協(xié)議不成的，由人民法院判決?！本褪钦f，不論夫妻實行的是何種財產(chǎn)制度，在離婚時都可以適用家務(wù)勞動經(jīng)濟(jì)補償制度，這是對家務(wù)勞動價值的全面肯定。家庭生活中，夫妻一方承擔(dān)較多或者全部的家務(wù)，往往會喪失或放棄個人發(fā)展機會，勢必在經(jīng)濟(jì)、社會地位、能力等方面受到損失，所以，離婚時的家務(wù)勞動補償，是對家務(wù)貢獻(xiàn)者遺失利益的補償。

上述條文采取了例舉方式，先明確“撫育子女”“照料老年人”“協(xié)助另一方工作”后再以“等”結(jié)束。具體來說，撫育子女是夫妻雙方的義務(wù)，因此，離婚時承擔(dān)子女撫養(yǎng)教育義務(wù)較少的一方理應(yīng)給付對方適當(dāng)補償。就照料老人而言，由于兒媳對公婆、女婿對岳父母不負(fù)有贍養(yǎng)義務(wù)，故這里的“照顧老年人”主要是照料對方的父母?！皡f(xié)助另一方工作”主要是指夫妻一方無償協(xié)助另一方工作。這里的“等”是指與家庭生活緊密相聯(lián)的其他事務(wù)，如洗衣做飯、清潔衛(wèi)生、購買日常用品等。

根據(jù)上述規(guī)定，你在撫育子女等家庭勞動方面承擔(dān)了較多義務(wù)，因此，在離婚時可以要求丈夫周某給予一定經(jīng)濟(jì)補償。至于補償?shù)臄?shù)額首先由雙方協(xié)商，在協(xié)商不成時，則由法院根據(jù)雙方結(jié)婚時間的長短、家務(wù)勞動的強度和時間、周某因少付出義務(wù)所獲得的利益、當(dāng)?shù)氐木用袢司昕芍涫杖牒蜕钏健⒅苣骋蛏俑冻隽x務(wù)而獲得的利益及其經(jīng)濟(jì)能力等因素酌情確定。

（本欄目稿件由廖春梅、顏梅生、周玉文等人提供）