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    猥褻兒童罪中“聚眾當(dāng)眾”型加重情節(jié)的認(rèn)定

    2022-05-23 01:06:38陳麗
    關(guān)鍵詞:司法認(rèn)定

    陳麗

    摘要:近年來,我國“聚眾猥褻”和“公共場所當(dāng)眾猥褻”兒童犯罪案件增長迅速,引起社會廣泛關(guān)注。為更好地保護(hù)兒童的人格尊嚴(yán)和身心健康,《刑法修正案(十一)》對猥褻兒童罪的加重情節(jié)作出較大修改。由于“聚眾當(dāng)眾”型加重情節(jié)頒布實(shí)施時(shí)間不長,司法實(shí)踐可參考的案例不多,一時(shí)難以達(dá)成共識,導(dǎo)致量刑畸輕畸重的情況普遍存在,認(rèn)定猥褻兒童罪中適用“聚眾當(dāng)眾”型加重情節(jié)存在諸多難點(diǎn)與困惑。從現(xiàn)有法律法規(guī)及司法實(shí)踐來看,在現(xiàn)實(shí)空間認(rèn)定“聚眾猥褻”時(shí),聚眾人數(shù)必須是3人及3人以上,并且行為人共同參與實(shí)施犯罪;在網(wǎng)絡(luò)空間認(rèn)定“聚眾猥褻”要綜合分析案件發(fā)生的場所、行為人數(shù)、共同犯意和與之相當(dāng)?shù)纳鐣:π缘纫蛩?除我國一般法律意義上的公共場所以外,在性質(zhì)、功能、使用對象、開放性等與其相同的場所,都可以認(rèn)定為“公共場所”;“當(dāng)眾”要考慮其客觀存在的現(xiàn)實(shí)性和能夠感知的可能性;“情節(jié)惡劣”要結(jié)合具體案件的法益侵害嚴(yán)重程度、社會影響惡劣程度、社會公共秩序破壞程度和涉案人數(shù)等綜合判斷、科學(xué)認(rèn)定。

    關(guān)鍵詞:猥褻兒童罪;聚眾猥褻;公共場所當(dāng)眾猥褻;司法認(rèn)定

    中圖分類號:D9? ?文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A? ?文章編號:1009-3605(2022)03-0085-07

    一、猥褻兒童罪中“聚眾當(dāng)眾”型加重情節(jié)在司法實(shí)踐中的認(rèn)定難點(diǎn)

    近年來,我國“聚眾猥褻”和“公共場所當(dāng)眾猥褻”兒童犯罪案件增長迅速,引起社會廣泛關(guān)注。為更好地保護(hù)兒童的人格尊嚴(yán)和身心健康,《刑法修正案(十一)》對猥褻兒童罪的加重情節(jié)作出較大修改,其中,刑法第二百三十七條第三款第二項(xiàng)明確規(guī)定:“聚眾猥褻兒童的,或者在公共場所當(dāng)眾猥褻兒童,情節(jié)惡劣的,處五年以上有期徒刑?!倍?dāng)下由于“聚眾當(dāng)眾”型加重情節(jié)頒布實(shí)施時(shí)間不長,司法實(shí)踐可參考的案例不多,一時(shí)難以達(dá)成共識,導(dǎo)致量刑畸輕畸重的情況普遍存在。下面我們重點(diǎn)探討猥褻兒童罪中適用“聚眾當(dāng)眾”型加重情節(jié)存在的難點(diǎn)與困惑。

    (一)“聚眾猥褻”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不明確

    一般來說,刑法意義上的“聚眾猥褻”是指3人及3人以上對被害人共同實(shí)施犯罪[1]。那么,在現(xiàn)實(shí)空間,聚眾猥褻與普通共同猥褻犯罪的界限如何確定?比如王某靜、王某福、王某武強(qiáng)制猥褻案。2017年9月10日晚,被告人王某靜、王某福、王某武在盲人按摩店拔罐時(shí)對被害人趙某實(shí)施猥褻。法院認(rèn)為,由于三個(gè)被告人沒有事前的商量預(yù)謀,而是臨時(shí)起意,不應(yīng)認(rèn)定聚眾猥褻加重情節(jié)(即五年以上刑罰),而屬于普通共同猥褻犯罪,判決五年以下刑罰。這就說明,司法實(shí)踐有必要把聚眾猥褻和普通共同強(qiáng)制猥褻進(jìn)行區(qū)分。同時(shí),隨著網(wǎng)絡(luò)社交平臺的普及化、網(wǎng)絡(luò)用戶的低齡化和網(wǎng)絡(luò)通信的匿名化,一些犯罪分子更是有了可乘之機(jī),他們在網(wǎng)絡(luò)空間偽裝身份、年齡等基本信息,聯(lián)合其他人,要求被害兒童做猥褻動作、拍攝裸照或視頻等來滿足其性刺激。這種發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)空間的聚眾猥褻如何認(rèn)定,必須結(jié)合具體案情進(jìn)行判斷。

    (二)“公共場所當(dāng)眾”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)尚未統(tǒng)一

    除《性侵意見》規(guī)定的校園、游泳館、兒童游樂場和最高人民檢察院指導(dǎo)性案例第42號“齊某猥褻案”中明確的學(xué)校教室、集體宿舍、公共廁所、集體洗澡間等以外,生活中還有很多公共場所,如民辦培訓(xùn)班教室、小區(qū)電梯或廣場、公園僻靜處等等。這些是否屬于公共場所,尚未在實(shí)務(wù)界達(dá)成共識。例如,孫某猥褻兒童案。2021年7月,被告人孫某在去女兒新裝修的房屋某縣某小區(qū)時(shí),為追求性刺激,在小區(qū)電梯內(nèi)對著7周歲的馬某“手淫”并射精,法院判決被告人有期徒刑一年二個(gè)月。可見,法院并不認(rèn)為小區(qū)電梯內(nèi)猥褻兒童屬于“在公共場所當(dāng)眾猥褻兒童”。還有,“當(dāng)眾”的人數(shù)是2人還是3人仍有分歧,例如,徐某猥褻兒童案。2017年7月,被告人徐某在某培訓(xùn)中心書法教室內(nèi)為被害人張某(女,案發(fā)時(shí)10歲)等3名學(xué)生上課,另一位劉老師坐在教室里休息,順便看看學(xué)生的上課紀(jì)律,期間進(jìn)出過教室?guī)状巍1桓嫒嗽谏险n期間以撫摸隱私部位等方式猥褻被害人。檢察機(jī)關(guān)指控徐某在公共場所當(dāng)眾猥褻兒童,情節(jié)惡劣,已構(gòu)成當(dāng)眾猥褻兒童罪,應(yīng)依法從嚴(yán)懲處。法院認(rèn)定:當(dāng)徐某實(shí)施猥褻兒童犯罪時(shí)只有兩名學(xué)生在場,沒有充分有力的證據(jù)證明劉老師也在場,沒有達(dá)到“當(dāng)眾”中3人的要求,故不能適用“公共場所當(dāng)眾”的加重情節(jié),應(yīng)判處徐某有期徒刑三年。另外,司法機(jī)關(guān)對“當(dāng)眾”人數(shù)是否包括行為人和被害人等問題認(rèn)識也不一致。

    (三)“情節(jié)惡劣”的認(rèn)定存在分歧

    “情節(jié)惡劣”的具體含義不夠明確,司法機(jī)關(guān)自由裁量隨意性較大,對行為人量刑差異明顯。可以從以下兩個(gè)案例中窺見。一是唐某猥褻兒童案。2020年12月27日17時(shí)許,綿竹市某書店正在營業(yè)中,店內(nèi)有多名顧客在選購書籍,被告人唐某在書店內(nèi)看書時(shí),遇到獨(dú)自在書店學(xué)習(xí)資料區(qū)看書的被害人馬某(女,案發(fā)時(shí)10歲),便上前對其實(shí)施襲胸等猥褻行為。法院認(rèn)定被告人唐某的行為屬于在公共場所當(dāng)眾猥褻兒童,且情節(jié)惡劣,構(gòu)成猥褻兒童罪,判處有期徒刑五年六個(gè)月。二是孫某猥褻兒童案。2018年6月,被告人孫某采取抓、摸胸部的方式在新華書店、學(xué)校、花店門口等公共場所猥褻兒童4次,一審法院判處被告人有期徒刑兩年。盡管檢察院提出抗訴,二審法院仍然作出維持原判的判決,理由是被告人采取襲胸方式猥褻,時(shí)間短,被他人感知的可能性小,對社會造成的影響惡劣程度相對較輕,屬普通猥褻行為,不宜認(rèn)定為“情節(jié)惡劣”的猥褻行為。我們對比兩個(gè)案例,明顯有失公允。孫某不僅在新華書店、學(xué)校作案,還在花店門口當(dāng)眾猥褻兒童,而且有4次之多,主觀惡意和社會危害性都比唐某更大,卻判刑更輕,足見司法機(jī)關(guān)對“情節(jié)惡劣”的理解不同所導(dǎo)致量刑差異明顯。

    二、“聚眾當(dāng)眾”型加重情節(jié)中“聚眾猥褻”的認(rèn)定

    (一)厘清現(xiàn)實(shí)空間“聚眾猥褻”的認(rèn)定原則

    一般來說,現(xiàn)實(shí)空間的“聚眾猥褻”司法實(shí)例并不多見。有學(xué)者選取100例猥褻兒童罪判決書分析發(fā)現(xiàn),其中只有1例屬于聚眾猥褻兒童。這跟聚眾猥褻的特性有著必然的聯(lián)系,因?yàn)殁C兒童違背社會正常倫理和公眾的基本道德感,行為人作案時(shí)一般會選擇避開旁人進(jìn)行;再者,猥褻時(shí)大多是行為人臨時(shí)起意,沒機(jī)會去預(yù)謀和商量;最后,猥褻兒童行為人中有80%是熟人作案,很難找到共犯。要想構(gòu)成聚眾猥褻,必須滿足三個(gè)要件:一是聚眾的人數(shù),二是共同的犯意,三是與之相當(dāng)?shù)纳鐣:π?。?yīng)該說,現(xiàn)實(shí)空間的“聚眾猥褻”比較容易判斷,但也有兩個(gè)爭議點(diǎn)值得討論:第一個(gè)爭議點(diǎn)是聚眾的人數(shù)問題。一般來說,聚眾的“眾”必須是3人及3人以上,但部分司法機(jī)關(guān)也存在把“眾”理解為2人的情況。筆者認(rèn)為,盡管要最大限度地保護(hù)兒童利益,但不宜無限制擴(kuò)張適用法律,違背刑法的謙抑性原則。第二個(gè)爭議點(diǎn)是共同犯意的衡量標(biāo)準(zhǔn)問題,集中體現(xiàn)在搞清楚聚眾猥褻和普通共同強(qiáng)制猥褻的區(qū)別。關(guān)于聚眾猥褻,學(xué)界有兩個(gè)觀點(diǎn):一是聚眾犯罪是共同犯罪的一種形式[1];二是聚眾猥褻是我國刑法明文規(guī)定的以聚眾的行為方式實(shí)施猥褻的犯罪[2]。可見,聚眾猥褻和共同猥褻犯罪是有交叉關(guān)系的,但又與共同猥褻的定罪量刑有所區(qū)別。在王某靜等人猥褻案中,法院認(rèn)為三個(gè)被告人沒有糾集,就沒有聚眾猥褻的首要分子,因此不能適用加重情節(jié)。其實(shí)不然。筆者認(rèn)為,只要是客觀上有3人或3人以上以聚眾的方式共同實(shí)施了猥褻行為,不管是否有犯罪集團(tuán)的核心人物,都構(gòu)成猥褻的共同犯罪,說明被告人在實(shí)施過程中存在共同犯罪的間接故意,從而可以認(rèn)定為“聚眾猥褻”。

    (二)厘清網(wǎng)絡(luò)空間“聚眾猥褻”的認(rèn)定原則

    在網(wǎng)絡(luò)空間猥褻兒童的案件,如何認(rèn)定“聚眾”還沒有明確標(biāo)準(zhǔn)。結(jié)合前文所述的網(wǎng)絡(luò)空間“聚眾猥褻”具體情形和主要特點(diǎn)來看,筆者認(rèn)為,要滿足網(wǎng)絡(luò)“聚眾猥褻”必須具備以下要件:一是“眾”的人數(shù)。即行為人必須達(dá)到3個(gè)或者3個(gè)以上。二是共同的犯罪故意。在判斷網(wǎng)絡(luò)猥褻案件是否符合“聚眾”這一標(biāo)準(zhǔn)時(shí),應(yīng)當(dāng)判斷行為人是否具有為猥褻被害兒童而在網(wǎng)絡(luò)社交平臺發(fā)出邀請和行動計(jì)劃的直接故意或間接故意。如在群聊時(shí),故意散播相關(guān)消息,有意向的人就會采取行動加入其中。當(dāng)然,在網(wǎng)絡(luò)中“聚眾”可能存在被迫“猥褻”他人的可能[3],比如誤入群聊或直播間等。這要結(jié)合具體案情具體分析。三是具有與加重情節(jié)相當(dāng)?shù)纳鐣:π院蠊?。比如猥褻時(shí)間長,導(dǎo)致對被害兒童的身心健康和人格尊嚴(yán)造成嚴(yán)重的傷害;傳播速度快,導(dǎo)致社會影響惡劣,甚至嚴(yán)重影響到兒童今后正常的學(xué)習(xí)、生活,等等。

    三、“聚眾當(dāng)眾”型加重情節(jié)中“公共場所當(dāng)眾猥褻”的認(rèn)定

    (一)明晰“公共場所”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

    1.從一般法律意義上的“公共場所”來看:我國很多規(guī)范性法律文件進(jìn)行了列舉式表述。比如,《公共場所衛(wèi)生管理?xiàng)l例》第二條、《刑法》第二百九十一條和最高院、最高檢關(guān)于尋釁滋事刑事案件的司法解釋中都對公共場所作了列舉,主要有車站、碼頭、機(jī)場、商場、公園、影劇院、展覽會、運(yùn)動場等。公共場所具有公共性,對公眾開放,是供不特定多數(shù)人隨時(shí)出入、停留、使用的場所,其主要功能在于滿足社會上不特定多數(shù)人從事工作學(xué)習(xí)、社交娛樂、體育鍛煉、旅游參觀等主客觀需要,具備公共性和實(shí)用性等特征。司法機(jī)關(guān)可以依據(jù)這些特征作出科學(xué)認(rèn)定。

    2.從猥褻兒童案件中的“公共場所”來看:強(qiáng)奸罪、強(qiáng)制猥褻、侮辱罪及猥褻兒童罪中都有把“公共場所”列入加重情節(jié),但只有在性侵未成年人案件中“公共場所”的內(nèi)涵外延被解釋得更寬廣,體現(xiàn)最明顯的就是最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》(以下簡稱《性侵意見》)?!缎郧忠庖姟返诙龡l規(guī)定,“在校園、游泳館、兒童游樂場等公共場所對未成年人實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪,只要有其他多人在場,不論在場人員是否實(shí)際看到,均可以依照《刑法》第二百三十六條第三款、第二百三十七條的規(guī)定,認(rèn)定為在公共場所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女,強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女,猥褻兒童。”這不僅在保護(hù)未成年人人身權(quán)利上通過擴(kuò)張解釋嚴(yán)厲打擊相關(guān)犯罪行為,而且在刑法解釋論上進(jìn)行了良好的路徑探索,體現(xiàn)了“面向司法者的刑法學(xué)立場”,贏得了學(xué)者們的贊譽(yù)[4]。需要進(jìn)一步說明的是,除《性侵意見》等規(guī)范性文件列舉的場所之外,只要在性質(zhì)、功能、使用對象、開放性等與上述規(guī)定相同或相似,都可以認(rèn)定為“公共場所”[5],如小區(qū)電梯、民辦培訓(xùn)班教室、廣場或公園僻靜處等等。

    3.從網(wǎng)絡(luò)猥褻兒童案件中的“公共場所”來看:自從“兩高”把編造虛假信息在網(wǎng)絡(luò)上散布導(dǎo)致公共秩序嚴(yán)重混亂認(rèn)定為尋釁滋事罪,“公共場所”的范圍也從現(xiàn)實(shí)空間擴(kuò)大到網(wǎng)絡(luò)空間。這一解釋突破了對“公共場所”的傳統(tǒng)認(rèn)知,甚至于部分學(xué)者極力反對,他們認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)空間雖然屬于公共空間,但是公共空間不等于公共場所,空間是場所的上位概念,公共場所只能是公眾身體可以進(jìn)入的場所[6]。筆者認(rèn)為,網(wǎng)絡(luò)空間能否解釋為“公共場所”,需要結(jié)合具體罪名中的犯罪行為特征進(jìn)行分析。例如奸淫幼女罪,因性交行為以性器官的接觸為要件,即使將網(wǎng)絡(luò)空間解釋為“公共場所”,也不可能隔空滿足這一犯罪的現(xiàn)實(shí)條件。而就猥褻兒童犯罪來說,猥褻行為可以通過不接觸身體的方式實(shí)現(xiàn)。特別是在當(dāng)下,網(wǎng)絡(luò)高清視頻技術(shù)發(fā)達(dá),使觀看者如在現(xiàn)場般感同身受,而且網(wǎng)絡(luò)傳播速度更快,對兒童的身心傷害更大,社會影響也更惡劣,更有嚴(yán)懲的必要。

    (二)明確“當(dāng)眾”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

    1.要綜合考慮“當(dāng)眾”的含義。一般來說,“當(dāng)眾”是指當(dāng)著眾人的面實(shí)施犯罪行為[7]。但也有一種觀點(diǎn)認(rèn)為,“當(dāng)眾”猥褻是指公然對兒童實(shí)施猥褻犯罪,從行為能夠看出其內(nèi)心存在故意放任可能被眾人發(fā)現(xiàn)或感知的結(jié)果發(fā)生。顯然第一種含義的行為人主觀惡性更大,但發(fā)生的概率并不大,反之第二種含義的行為人犯罪案件較多。秉持著“兒童利益最大化”的原則,進(jìn)一步減少猥褻兒童刑事案件的發(fā)生,采納第二種解釋更為適宜。

    2.要綜合考慮“當(dāng)眾”的現(xiàn)實(shí)性。猥褻兒童案件中“當(dāng)眾”是指行為人在公共場所實(shí)施猥褻行為時(shí),必須有其他多人現(xiàn)實(shí)的、客觀的在場,而不是抽象的、主觀的在場。關(guān)于“眾”的對象和數(shù)量,前文已經(jīng)有所談及,此處可以作一致理解,即行為人在實(shí)施猥褻犯罪時(shí),除被害人以外,還應(yīng)有3人及以上的其他人,符合《刑法》嚴(yán)厲打擊強(qiáng)奸、猥褻這一類性犯罪在“公共場所當(dāng)眾”實(shí)施的立法本意。另外,關(guān)于“當(dāng)眾”的“眾”是否要求同時(shí)在場的問題。其實(shí),《性侵意見》第二十三條早就對此作出明確規(guī)定,即只要有其他多人在場,不論在場人員是否實(shí)際看到,均認(rèn)定為“公共場所當(dāng)眾”。此處的在場是存在隨時(shí)在場的可能,并未要求同時(shí)在場。如果要求同時(shí)在場,勢必增加加重情節(jié)適用難度,客觀上并不利于保護(hù)受害兒童利益。

    3.要綜合考慮“當(dāng)眾”的可能性。從學(xué)界和實(shí)務(wù)界的觀點(diǎn)來看,“當(dāng)眾”的理解分為行為人的立場、被害人的立場和常人的立場,并且不同的立場產(chǎn)生不同的理解。雖然分析頗有道理,但從刑法是打擊犯罪、維護(hù)正義的角度出發(fā),我們應(yīng)該站在常人的立場思考問題,懲治犯罪,維護(hù)社會公平公正。從大眾的理解來說,只要在場的多人對猥褻行為有隨時(shí)可能發(fā)現(xiàn)或者感知的可能即可認(rèn)定為“當(dāng)眾”,不管他人是否實(shí)際感知到。上述解釋方式雖一定程度上對“當(dāng)眾”的詞義范圍進(jìn)行擴(kuò)張,但就目的論而言,契合保護(hù)兒童、嚴(yán)懲犯罪的出發(fā)點(diǎn),真正發(fā)揮了司法應(yīng)有的功能,應(yīng)予支持。另外,如果行為人在網(wǎng)絡(luò)直播間要求兒童實(shí)施猥褻行為,滿足不特定多數(shù)人可能發(fā)現(xiàn)的客觀性,情節(jié)惡劣的,也可考慮為公共場所“當(dāng)眾”猥褻。

    四、“聚眾當(dāng)眾”型加重情節(jié)中“情節(jié)惡劣”的認(rèn)定

    “聚眾當(dāng)眾”型加重情節(jié)作為法定刑升格條件,其行為社會危害性理應(yīng)滿足應(yīng)受刑法處罰的程度。但實(shí)踐中部分猥褻兒童犯罪案件雖屬于聚眾當(dāng)眾等情形,卻情節(jié)輕微或顯著輕微,適用加重情節(jié)有過當(dāng)之嫌。立法者考慮到這一點(diǎn),明確增加一條“情節(jié)惡劣”進(jìn)行約束。司法實(shí)務(wù)界在適用法律時(shí)必須對猥褻行為的法益侵害嚴(yán)重程度、社會影響的廣泛性、惡劣性和社會公共秩序的危害性以及涉案人數(shù)的多寡等進(jìn)行綜合考量,最大限度滿足罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。

    (一)根據(jù)法益侵害的嚴(yán)重程度進(jìn)行綜合判斷

    法益概念的最重要作用是,在對刑法的處罰范圍發(fā)生爭議的情況下,將其限制在對侵犯或者威脅了法益行為的處罰上,法益具有限制刑法適用的功能[8]。也就是說,《刑法》第二百三十七條第三款第二項(xiàng)規(guī)定只能對“情節(jié)惡劣”的猥褻犯罪行為處以加重刑罰,對那些情節(jié)較輕的一般猥褻犯罪,即使是符合“聚眾當(dāng)眾”的條件,也要具體情況具體分析。司法實(shí)踐中,在學(xué)校、廣場等公共場所發(fā)生猥褻兒童案件,往往就不可避免的涉及“公共場所當(dāng)眾”的問題。如前面提到的唐某猥褻兒童案,被告人唐某在很多人都在選購書籍的書店內(nèi),冒著隨時(shí)被發(fā)現(xiàn)的巨大風(fēng)險(xiǎn),當(dāng)著眾人的面,對10歲女孩進(jìn)行猥褻,導(dǎo)致被害人心理受到巨大傷害,法院對其處以五年六個(gè)月有期徒刑,不違背一般人的法感情。但如果將地鐵或公交車上實(shí)施猥褻行為的“咸豬手”行為都適用加重情節(jié),也不夠合理。因此,“聚眾當(dāng)眾”型加重情節(jié)的認(rèn)定要綜合考慮猥褻時(shí)間、地點(diǎn)、手段、持續(xù)時(shí)長、社會危害性、法益侵害程度等各方面因素,合理適用加重情節(jié)。

    (二)根據(jù)具體案件中對社會公眾影響的廣泛性、惡劣性和對社會公共秩序的危害性進(jìn)行綜合判斷

    猥褻兒童案件的社會危害性主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面:一是嚴(yán)重?fù)p害了兒童的身心健康。猥褻兒童侵害的是性的自我決定權(quán)[9],或者是性的羞恥心[10]。一般來說,被害兒童受到猥褻侵害,起初受傷的是身體。然而猥褻行為最根本的危害在于兒童的內(nèi)心,會讓被害人心理上造成巨大創(chuàng)傷,造成心理應(yīng)激障礙,甚至造成精神分裂癥等疾病。二是違背人性合理范圍的主觀惡性評價(jià)。猥褻犯罪一般選擇隱蔽實(shí)施,像這種“聚眾當(dāng)眾”的案例極為罕見,說明行為人主觀惡性大。行為人選擇“聚眾當(dāng)眾”實(shí)施猥褻,就表明其毫不忌憚周圍人的想法,顯現(xiàn)一種超出一般公眾接受范圍的人身危險(xiǎn)性,必須動用加重情節(jié)予以嚴(yán)懲。三是嚴(yán)重侵害社會正常公共秩序等其他法益。犯罪的當(dāng)眾性體現(xiàn)出行為人蓄意挑戰(zhàn)公共道德和治安底線,藐視公序良俗,嚴(yán)重侵害了他人對公共安全的合理信賴[11]。所以,“聚眾當(dāng)眾”型猥褻兒童犯罪,不僅傷害了兒童的身心健康和人格尊嚴(yán),而且嚴(yán)重地破壞了社會的公序良俗,迫切需要通過法定加重情節(jié)給予刑罰打擊,維護(hù)社會正常的公共秩序。

    (三)根據(jù)具體案件中涉案人數(shù)進(jìn)行綜合判斷

    在人數(shù)較多的現(xiàn)實(shí)空間和網(wǎng)絡(luò)空間公共場所,比如公園、游樂場、微信群聊和直播間等,涉案人數(shù)多寡尤其是兒童人數(shù)的多少是衡量“情節(jié)惡劣”的重要因素。猥褻兒童案發(fā)地的人數(shù)越多,被他人發(fā)現(xiàn)和造成惡劣社會影響的可能性就越大,兒童回歸正常學(xué)習(xí)生活的難度也就越高[12]。在這些公共場所實(shí)施猥褻兒童犯罪,對被害人而言極其容易產(chǎn)生心理陰影,嚴(yán)重影響其回到今后正常的學(xué)習(xí)和生活,于情于法都應(yīng)認(rèn)定為“情節(jié)惡劣”的情形。而且,在這些場所實(shí)施犯罪,在場其他兒童也會覺察到犯罪行為,從而對這些兒童的身心健康產(chǎn)生不利影響。

    五、結(jié)語

    社會治理必然依賴于法律,法律是保障社會治理目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的基本方式[13]。一方面,在立法層面,“聚眾當(dāng)眾”猥褻兒童的認(rèn)定需要通過立法解釋予以明確。另一方面,“徒法不足以自行”,制度規(guī)范只有在實(shí)踐層面被遵守、執(zhí)行、適用,才能具有法治實(shí)效。最高人民法院和最高人民檢察院需要多出臺一些猥褻兒童犯罪相關(guān)問題的指導(dǎo)性案例,為“聚眾當(dāng)眾”型加重情節(jié)的認(rèn)定作出示范。猥褻兒童案件要站在保護(hù)兒童的立場,適當(dāng)?shù)貙Α肮矆鏊钡亩x進(jìn)行擴(kuò)大解釋,只要是性質(zhì)、功能與其類似或相同的場所都可以認(rèn)定為“公共場所”?!爱?dāng)眾”不一定要當(dāng)著眾人的面,只要眾人存在感知的可能性和現(xiàn)實(shí)性就應(yīng)認(rèn)定為“當(dāng)眾”。對“公共場所當(dāng)眾猥褻”的認(rèn)定,司法機(jī)關(guān)在具體適用時(shí),“公共場所”“當(dāng)眾”必須同時(shí)滿足,缺一不可。另外,“聚眾當(dāng)眾”型猥褻兒童犯罪并不一定必然適用加重情節(jié),還要把猥褻案件的社會危害性、法益受侵害嚴(yán)重程度和猥褻時(shí)間、地點(diǎn)、持續(xù)時(shí)長、猥褻手段等要素加進(jìn)來綜合考慮。

    參考文獻(xiàn):

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    責(zé)任編輯:詹花秀

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