奶茶等自制飲品必須有標簽嗎

山東煙臺市市場監(jiān)管局 王海龍

近日，某地市場監(jiān)管部門接到群眾多個關(guān)于奶茶標簽的舉報，涉及店鋪位于商場中，或是路邊的奶茶店，有的沒有標簽，有的雖有標簽，但僅注明食品名稱或價格，未注明成分、配料表、保質(zhì)期等信息，要求市場監(jiān)管部門依照《食品安全法》《食品標識管理規(guī)定》等進行處理。

一、奶茶是不是預(yù)包裝食品

《食品安全法》第一百五十條規(guī)定：“預(yù)包裝食品，指預(yù)先定量包裝或者制作在包裝材料、容器中的食品”。這句話揭示了預(yù)包裝食品的三個特征：第一，要有包裝，和裸裝食品相區(qū)別；第二，有包裝的不一定是預(yù)包裝食品，只有定量包裝的才是，要具有統(tǒng)一的質(zhì)量或體積標示，符合《定量包裝商品計量監(jiān)督管理辦法》的相關(guān)規(guī)定；第三，要“預(yù)先”包裝，因為預(yù)包裝食品的工業(yè)化、標準化程度較高，食品包裝到最小單元，不宜拆分銷售，要在進入食品流通領(lǐng)域前在食品生產(chǎn)加工環(huán)節(jié)進行包裝，與現(xiàn)制現(xiàn)售食品相區(qū)別。

前兩個特征沒有任何爭議，第三個特征是我個人的觀點，理由有二：一是《食品安全法》第六十七條規(guī)定：“預(yù)包裝食品的包裝上應(yīng)當有標簽，標簽應(yīng)當標明下列事項：（八）生產(chǎn)許可證編號；……食品安全國家標準對標簽標注事項另有規(guī)定的，從其規(guī)定”，說明預(yù)包裝食品來自食品生產(chǎn)加工環(huán)節(jié)。

有人會舉出反例，GB7718-2011《預(yù)包裝食品標簽通則》規(guī)定：“4.1.9 食品生產(chǎn)許可證編號。預(yù)包裝食品標簽應(yīng)標示食品生產(chǎn)許可證編號的，標示形式按照相關(guān)規(guī)定執(zhí)行”，說明不是所有的預(yù)包裝食品都要標注生產(chǎn)許可證編號。這話沒錯，因為有例外：進口預(yù)包裝食品，由于不是我國食品生產(chǎn)許可管理范圍內(nèi)的企業(yè)生產(chǎn)，無需標注食品生產(chǎn)許可證編號。但是進口預(yù)包裝食品也是來自食品生產(chǎn)加工，只不過生產(chǎn)主體是外國企業(yè)。

第二個理由是，北京市第四中級人民法院（2021）京04行終9號行政判決書中說：“在認定食品是否屬于預(yù)包裝食品時，不能僅僅從食品包裝后最終呈現(xiàn)的狀態(tài)來認定，更應(yīng)該從食品的生產(chǎn)主體是否具備食品生產(chǎn)加工資質(zhì)，生產(chǎn)途徑是否要求即時加工制作、銷售以及保質(zhì)期限等因素進行綜合考量。預(yù)包裝食品不能等同于有包裝食品，其核心意義強調(diào)食品起始狀態(tài)和生產(chǎn)加工條件，而非最終狀態(tài)。在我國現(xiàn)有的食品安全監(jiān)管體系中，預(yù)包裝食品特指具備食品生產(chǎn)加工資質(zhì)的主體所生產(chǎn)出來的帶有包裝的產(chǎn)品，明確排除了四類食品，即現(xiàn)制現(xiàn)售食品、散裝食品、食用農(nóng)產(chǎn)品以及小作坊和食品攤販銷售的食品?！?/p>

需要注意的是，這里的“食品生產(chǎn)加工”不包含餐飲服務(wù)業(yè)的加工制作食品。因為，《食品安全法》第二條規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)從事下列活動，應(yīng)當遵守本法：（一）食品生產(chǎn)和加工（以下稱食品生產(chǎn)），食品銷售和餐飲服務(wù)（以下稱食品經(jīng)營）”，從事食品生產(chǎn)加工需要取得食品生產(chǎn)許可證，從事餐飲服務(wù)需要取得食品經(jīng)營許可證，所以餐飲服務(wù)業(yè)加工制作的食品不屬于預(yù)包裝食品。

本案中的奶茶店鋪資質(zhì)證要么是食品經(jīng)營許可證，要么是小餐飲登記證，且都是現(xiàn)制現(xiàn)售，因此不屬于預(yù)包裝食品，所以不能適用《食品安全法》第六十七條關(guān)于預(yù)包裝食品標簽的規(guī)定進行規(guī)制。

二、奶茶是散裝食品嗎

《食品安全法》第六十八條規(guī)定：“食品經(jīng)營者銷售散裝食品，應(yīng)當在散裝食品的容器、外包裝上標明食品的名稱、生產(chǎn)日期或者生產(chǎn)批號、保質(zhì)期以及生產(chǎn)經(jīng)營者名稱、地址、聯(lián)系方式等內(nèi)容”。

什么是散裝食品？2015年全國人大法工委副主任信春鷹主編的《食品安全法解讀》第171頁中說：“散裝食品，指無預(yù)包裝的食品、食品原料及加工半成品，但不包含新鮮果蔬，以及需清洗后加工的原糧、鮮凍畜禽產(chǎn)品和水產(chǎn)品等，即消費者購買后可不需要清洗即可烹調(diào)加工或直接食用的食品，主要包括各類熟食、面及面制品、速凍食品、醬腌菜、蜜餞、干果及炒貨等?！?/p>

很明顯，奶茶不屬于散裝食品，所以也不能適用《食品安全法》第六十八條關(guān)于散裝食品標簽的規(guī)定進行規(guī)制。

三、奶茶屬于現(xiàn)制現(xiàn)售食品

GB7718-2011《預(yù)包裝食品標簽通則》中規(guī)定：“1范圍 本標準適用于直接提供給消費者的預(yù)包裝食品標簽和非直接提供給消費者的預(yù)包裝食品標簽。本標準不適用于為預(yù)包裝食品在儲藏運輸過程中提供保護的食品儲運包裝標簽、散裝食品和現(xiàn)制現(xiàn)售食品的標識?！?/p>

可見，現(xiàn)制現(xiàn)售食品和預(yù)包裝食品、散裝食品是并列的概念。但是筆者翻遍了法律法規(guī)規(guī)章和食品安全國家標準也沒有找到“現(xiàn)制現(xiàn)售食品”的概念。

只找到了上海市的一個食品安全地方標準《DB31 2027—2014 即食食品現(xiàn)制現(xiàn)售衛(wèi)生規(guī)范》，“本標準適用于在同一地點從事即食食品的現(xiàn)場制作、現(xiàn)場銷售,但不提供消費場所和設(shè)施的加工經(jīng)營方式。包括專門從事食品現(xiàn)制現(xiàn)售的店鋪;超市、商店和市場內(nèi)的食品現(xiàn)制現(xiàn)售區(qū)域;餐飲服務(wù)單位內(nèi)專用于食品現(xiàn)制現(xiàn)售的區(qū)域;但不適用于食用農(nóng)產(chǎn)品的初級加工和飲用水的現(xiàn)制現(xiàn)售,也不適用于從事食品現(xiàn)制現(xiàn)售的攤販。”并在“9.6 包裝、標簽和保質(zhì)期”中對現(xiàn)制現(xiàn)售食品的標簽標注作了規(guī)定。但是，該標準并不能適用上海以外的省市。

2016年7月14日，原食品藥品監(jiān)管總局辦公廳發(fā)布了《關(guān)于加強食品銷售者現(xiàn)場制售食品監(jiān)管工作的通知》（食藥監(jiān)辦食監(jiān)二〔2016〕100號）；2018年6月7日，市場監(jiān)管總局發(fā)布《關(guān)于加強現(xiàn)制現(xiàn)售奶茶果蔬汁監(jiān)督管理的通知》（市監(jiān)食監(jiān)二〔2018〕19號）。兩個文件從主體資格、從業(yè)人員、場所設(shè)備、原料采購、制售過程對現(xiàn)制現(xiàn)售食品（奶茶、果蔬汁）進行了全面規(guī)定，但是沒提標簽標注的事，說明在國家層面對現(xiàn)制現(xiàn)售食品的標簽標注并沒有專門規(guī)定。

2017年9月13日，山東省食品藥品監(jiān)督管理局發(fā)布《關(guān)于進一步加強現(xiàn)制現(xiàn)售乳飲品質(zhì)量安全監(jiān)管工作的通知》（魯食藥監(jiān)食三〔2017〕179號），對加強山東省現(xiàn)制現(xiàn)售生鮮乳飲品質(zhì)量安全監(jiān)管作了規(guī)定，“ （四）加強成品標識和經(jīng)營的管理 1.鮮奶吧制成的巴氏殺菌乳或發(fā)酵乳成品應(yīng)當天加工當天銷售。成品明示的保質(zhì)期不得超過24小時。2.鮮奶吧制成的巴氏殺菌乳或發(fā)酵乳應(yīng)有包裝和標識，應(yīng)標識生產(chǎn)日期、保質(zhì)期和貯存條件、產(chǎn)品配料，使用的添加劑和發(fā)酵菌種應(yīng)一并標注。3.有送奶行為的鮮奶吧，應(yīng)詳細記錄制成時間、配送時間、保存條件等信息。配送容器內(nèi)部保持清潔，每日清洗消毒。配送成品的保存條件應(yīng)符合冷藏要求，冷藏食品表面溫度不得高于8℃。 ”但是，奶茶不屬于上述生鮮乳飲品。

因此，根據(jù)“法無禁止即可為”的原則，奶茶等現(xiàn)制現(xiàn)售食品是否有標簽，以及如何標注，是經(jīng)營者自決的項目。

四、奶茶等自制飲品能適用《食品標識管理規(guī)定》嗎

《食品標識管理規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）是原國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局2007年8月27日發(fā)布，并于2009年10月22日修訂的部門規(guī)章，至今仍然有效。所以，舉報人主張奶茶應(yīng)適用該規(guī)章關(guān)于食品標簽的規(guī)定。

《規(guī)定》第二條規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)生產(chǎn)（含分裝）、銷售的食品的標識標注和管理，適用本規(guī)定”?！妒称钒踩ā肥?009年2月28日審議通過，當年6月1日開始實施的，早于《規(guī)定》，且《規(guī)定》是根據(jù)《食品安全法》制定的，所以《規(guī)定》第二條中的“生產(chǎn)”指的是《食品安全法》中的食品生產(chǎn)，也即食品生產(chǎn)和加工?！妒称钒踩ā分械摹颁N售”和“餐飲服務(wù)”是并列概念，所以《規(guī)定》第二條中的“銷售”不包含餐飲服務(wù)。

2009年的時候，食品生產(chǎn)的監(jiān)管職責在原國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局，食品流通的監(jiān)管職責在原國家工商行政管理總局，餐飲服務(wù)的監(jiān)管職責在原國家食品藥品監(jiān)督管理局（當時歸衛(wèi)生部管）。2013年國務(wù)院機構(gòu)改革的時候，將食品藥品監(jiān)督管理局升格為食品藥品監(jiān)督管理總局，并將原質(zhì)監(jiān)、工商的食品生產(chǎn)、食品流通監(jiān)管職責劃入食品藥品監(jiān)督管理總局。

所以，2009年原國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局制定的《食品標識管理規(guī)定》不能調(diào)整餐飲服務(wù)行為。

衛(wèi)生部2010年3月4日發(fā)布的《餐飲服務(wù)許可管理辦法》第三十九條規(guī)定：“餐飲服務(wù)提供者的業(yè)態(tài)，指各種餐飲服務(wù)經(jīng)營形態(tài)，包括餐館、快餐店、小吃店、飲品店、食堂等”。可見，奶茶等自制飲品在食品經(jīng)營許可分類中一直屬于餐飲經(jīng)營項目，所以不能適用《食品標識管理規(guī)定》的有關(guān)食品標簽的規(guī)定。