“P圖玩?！边€要悠著點(diǎn)

郭洪平

技術(shù)越來越先進(jìn)，P圖、換臉、玩鬼畜早不是難事。朋友圈、微博、短視頻等平臺(tái)上，類似的游戲一直存在并流行，一些人利用社交媒體這一便利條件，隨意P圖換臉找樂子，結(jié)果，玩著玩著就攤上事了。

前不久，一個(gè)叫“宋宋璨”的美妝網(wǎng)紅因“P圖玩?！比橇藗€(gè)事。她自曝正和一個(gè)吳姓年輕男星戀愛，還把自己的照片和吳姓男星的照片P在一起發(fā)到網(wǎng)上，結(jié)果被大量轉(zhuǎn)載且變得不可控制。吳姓男星的粉絲不干了，“宋宋璨”自己也慌了，最后，她不得不出來發(fā)文道歉，刪掉微博才算息事寧人。

“宋宋璨”的例子不是第一個(gè)，近年因“P圖玩?！迸黾m紛的案例就有不少。

前段時(shí)間，北京互聯(lián)網(wǎng)法院發(fā)布了一份關(guān)于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中侵害肖像權(quán)案件的調(diào)研報(bào)告。報(bào)告顯示，自2018年9月至2020年8月，北京互聯(lián)網(wǎng)法院共受理利用網(wǎng)絡(luò)侵害人格權(quán)糾紛6284件，其中涉及侵害肖像權(quán)的糾紛4109件，占比約65.4%，居人格權(quán)糾紛受案的首位。

這份報(bào)告指出，隨著圖像處理技術(shù)、人工智能技術(shù)的不斷發(fā)展，侵害肖像權(quán)方式呈現(xiàn)出與新技術(shù)、新場景相結(jié)合的趨勢(shì)，不少案件出現(xiàn)了以P圖、AI換臉等技術(shù)手段偽造他人肖像，對(duì)他人肖像進(jìn)行惡搞或商用行為。

記者就此也梳理了一些案例，有些確實(shí)比較典型。如一名網(wǎng)友把明星王一博的照片和另一男星的照片P在一起進(jìn)行對(duì)比并做商用，結(jié)果被王一博的經(jīng)紀(jì)公司訴至北京互聯(lián)網(wǎng)法院;國內(nèi)某電視臺(tái)在其推理綜藝秀節(jié)目《明星大偵探》中，把美國流行天后賽琳娜·戈麥斯的腎移植照片P圖剪輯在節(jié)目里播出，讓賽琳娜的粉絲頃刻間就怒了;還有一家國內(nèi)影視機(jī)構(gòu)，在其作品《密室逃脫-暗夜古宅》中P用國外藝人的照片作為“遺照”道具，引發(fā)網(wǎng)絡(luò)爭議。

除了一些知名案例，我們還看到，生活中確有不少人喜歡拿同事、朋友、明星或者一些特定人物的照片“P圖玩?！?，七弄八弄做成各種“效果圖”“表情包”，發(fā)到網(wǎng)上或朋友圈逗人開心，大家一點(diǎn)贊，自己也高興得不行。

那么，本意想娛樂自己也娛樂他人的“P圖玩?！睍?huì)惹事嗎？玩得過火了要擔(dān)責(zé)嗎？P張圖片發(fā)到網(wǎng)上或者朋友圈逗大家一樂，有法律風(fēng)險(xiǎn)嗎？

對(duì)此，河北省秦皇島市檢察院檢察官胡玲蕊表示，根據(jù)《中華人民共和國民法典》第119條規(guī)定：任何組織或者個(gè)人不得以丑化、污損，或者利用信息技術(shù)手段偽造等方式侵害他人的肖像權(quán)。未經(jīng)肖像權(quán)人同意，不得制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像，但是法律另有規(guī)定的除外。民法典還規(guī)定，未經(jīng)肖像權(quán)人同意，肖像作品權(quán)利人不得以發(fā)表、復(fù)制、發(fā)行、出租、展覽等方式使用或者公開肖像權(quán)人的肖像。

胡玲蕊說，民法典規(guī)定任何組織或者個(gè)人不得以丑化、污損，或者利用信息技術(shù)手段偽造等方式侵害他人的肖像權(quán)，這里的“利用信息技術(shù)手段偽造”，就包括了利用PS這種軟件技術(shù)在內(nèi)的隨意捏造或編造他人肖像的方式。

像“宋宋璨”把某男星的頭像和自己的照片P在一起發(fā)到網(wǎng)上，不僅侵害了某男星的肖像權(quán)，如果涉嫌丑化、污損他人形象的，還可能侵犯到他人的名譽(yù)權(quán)。

前不久，一名網(wǎng)友在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)圖稱，“南京祿口國際機(jī)場正在遣返四川籍乘客”，并配發(fā)了一張印有“請(qǐng)來自四川省成都市的旅客原路返回”的告示牌。實(shí)際上，這名網(wǎng)友所發(fā)的圖片并不是真的，而是他P出來的。真正的內(nèi)容是“請(qǐng)來自成都市郫都區(qū)的旅客主動(dòng)到此來登記”。該告示板是中英文，網(wǎng)友P的是中文，英文內(nèi)容未變，屬于變?cè)斓陌氤善贰Ｄ暇┑摽跈C(jī)場方面稱，該P(yáng)圖嚴(yán)重違背事實(shí)，擾亂防疫公共秩序，屬于違法行為，當(dāng)即，機(jī)場保安部門就請(qǐng)公安機(jī)關(guān)介入事件調(diào)查。

P圖、換臉、玩鬼畜，確實(shí)很爽，不過，凡事都有度，再好玩的事也不能太任性。濫用信息技術(shù)手段胡P亂P，不僅會(huì)造成他人社會(huì)評(píng)價(jià)降低，還會(huì)給被侵權(quán)人身心造成傷害，嚴(yán)重的會(huì)觸犯法律。

中國人民大學(xué)法學(xué)院教授楊立新強(qiáng)調(diào)，民法典在肖像權(quán)一章中規(guī)定非常明確，未經(jīng)肖像權(quán)人同意，不得制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像。民法典還規(guī)定任何組織和個(gè)人不得以利用信息技術(shù)手段偽造的方式侵害他人的肖像權(quán)。也就是說，如果被換臉的人他本人沒有同意，而你擅自用了拍攝、繪畫、P圖、鬼畜等各種方式處理他的臉，你就違法了。

記者梳理相關(guān)案例時(shí)注意到，現(xiàn)在不少P圖侵權(quán)行為都是以比較隱蔽的方式出現(xiàn)的，而其中的軟文廣告和在網(wǎng)絡(luò)店鋪中售賣明星同款商品的情況尤為突出。

北京互聯(lián)網(wǎng)法院的調(diào)研也顯示，近一時(shí)期肖像侵權(quán)案中，約50.8%的侵權(quán)行為方式是以軟廣告的形式出現(xiàn)的，其中微信公眾號(hào)中的軟廣宣傳占比最多。

北京互聯(lián)網(wǎng)法院指出，未經(jīng)許可在軟文廣告中使用他人肖像構(gòu)成侵權(quán)。在軟文廣告中P圖嵌入明星肖像，雖然尚不足以使公眾產(chǎn)生明星代言的誤解，但是因明星肖像產(chǎn)生的引流效果，能夠顯著增加商業(yè)營收，同時(shí)會(huì)對(duì)明星肖像許可使用市場帶來沖擊。

專家表示，侵犯肖像權(quán)的代價(jià)總體是不低的，輕則要公開賠禮道歉，重則要付出經(jīng)濟(jì)賠償甚至遭受刑事處罰。

曾有一家公司因使用“葛優(yōu)躺”的形象就被法院判賠了7.5萬元。還有一家商場，因P了知名藝人劉嘉玲的照片放在櫥窗中，被法院判決侵犯當(dāng)事人肖像權(quán)，商場因此賠償對(duì)方100萬元。

北京互聯(lián)網(wǎng)法院表示，在經(jīng)濟(jì)賠償中，肖像權(quán)人的知名度是酌定計(jì)算賠償金時(shí)的重要考慮因素。如在一起案件中，被告某公司未經(jīng)許可，在其官網(wǎng)上使用了已離職員工葛某某的肖像進(jìn)行商業(yè)宣傳。在該案中，葛某某系不具有社會(huì)知名度的普通權(quán)利人，法院經(jīng)審理后結(jié)合案件具體情況，判令被告賠償原告葛某某經(jīng)濟(jì)損失2000元。而在另一起案件中，被告某衛(wèi)浴公司未經(jīng)許可，在其官網(wǎng)上展示了影視演員周某某的肖像，考慮到周某某具有較高的社會(huì)知名度，并結(jié)合案件的具體情況，法院最終判令被告賠償原告周某某經(jīng)濟(jì)損失3萬元。

律師表示，除了這些，P圖本身還涉嫌侵犯版權(quán)，主要是侵犯原圖作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保持作品完整權(quán)、網(wǎng)絡(luò)信息傳播權(quán)等。

網(wǎng)上一度熱炒的知名藝人林志穎在微博曬P圖被判侵權(quán)就是一個(gè)典型案例。林志穎將國內(nèi)攝影人朱慶福的一幅獲獎(jiǎng)攝影作品修改后發(fā)在自己微博上，同時(shí)配上誤導(dǎo)性文字。該條微博被大量轉(zhuǎn)發(fā)、評(píng)論和點(diǎn)贊。原圖作者朱慶福發(fā)現(xiàn)后一紙?jiān)V狀將林志穎和某微博運(yùn)營公司訴至北京市海淀區(qū)法院，要求停止侵權(quán)、賠禮道歉并賠償經(jīng)濟(jì)損失。法院審理認(rèn)定，林志穎構(gòu)成侵權(quán)并賠償朱慶福34.5萬元。

法院判決的理由是，朱慶福系涉案作品的著作權(quán)人，享有涉案作品的著作權(quán)。除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，他人未經(jīng)朱慶福許可不得擅自使用涉案作品。林志穎在其個(gè)人微博中發(fā)布了涉案微博配圖，經(jīng)比對(duì)，涉案微博配圖較涉案作品在四周上進(jìn)行了裁剪，并將涉案作品中間面朝鏡頭的主要人物形象的面部更改為林志穎個(gè)人面部形象。

法院表示，林志穎未經(jīng)許可將涉案作品置于向公眾開放的微博平臺(tái)向不特定微博用戶傳播，進(jìn)而向其他第三方媒體進(jìn)一步擴(kuò)散開，林志穎在發(fā)布涉案微博配圖時(shí)未為朱慶福署名，其應(yīng)當(dāng)意識(shí)到未經(jīng)許可使用他人作品構(gòu)成侵權(quán)。林志穎的行為已經(jīng)構(gòu)成對(duì)朱慶福涉案作品署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的侵犯。朱慶福關(guān)于要求林志穎停止侵權(quán)、賠禮道歉、賠償經(jīng)濟(jì)損失和合理開支的訴訟請(qǐng)求，法院予以支持。

也有專家表示，對(duì)于P圖散布一些不實(shí)消息，還涉嫌違反治安管理處罰法。該法第二十五條規(guī)定，散布謠言，謊報(bào)險(xiǎn)情、疫情、警情或者以其他方法故意擾亂公共秩序的，處5日以上10日以下拘留，可以并處500元以下罰款;情節(jié)較輕的，處5日以下拘留或者500元以下罰款。至于如何罰，具體主要看P圖產(chǎn)生的社會(huì)危害性，即是否有人被不實(shí)的消息所實(shí)際誤導(dǎo)，或者潛在的可能被誤導(dǎo)。如某網(wǎng)友所P的“南京祿口國際機(jī)場正在遣返四川籍乘客”一圖，如果真有四川人因?yàn)榭戳薖圖以為不能來南京機(jī)場，并且給旅客出行造成困擾，公安機(jī)關(guān)可根據(jù)具體情況，酌情予以處理。

當(dāng)然，道歉、賠錢還只是輕的，嚴(yán)重的還可能觸犯刑法。國內(nèi)一家網(wǎng)站因P用了多張知名年輕藝人蔡某某的照片，且配有相關(guān)文字，結(jié)果收到蔡某某公司的律師函，律師函稱這家網(wǎng)站不僅侵犯了蔡某某的肖像權(quán)，還存在“惡意誹謗”“惡意剪輯”“使用了諸多侮辱性詞匯”等行為，涉嫌侵犯蔡某某的名譽(yù)權(quán)。如果真如律師所言，這家網(wǎng)站的行為就有可能要進(jìn)入刑法的管轄范圍，因?yàn)樾谭ǖ诙偎氖鶙l明確規(guī)定，以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實(shí)誹謗他人，情節(jié)嚴(yán)重的，處以三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。

對(duì)此，浙江律師顧笛表示，一些圖片被P成了漫畫、惡搞等形式，看起來與真人的肖像不同，但還是能通過臉部輪廓及面貌特征認(rèn)出他是誰。如果使用這樣的圖片，未經(jīng)本人同意用于商業(yè)盈利行為，比如用于廣告宣傳、表情包出售等，這有可能構(gòu)成侵權(quán)甚至違法犯罪。

有的人覺得，我就P圖玩了一下，沒有用于商業(yè)目的，這也不行嗎？回答是，不行。

浙江省寧波市鄞州區(qū)法院近年來審理過多起圖片侵權(quán)案件，該院一名法官表示，圖片侵權(quán)類案件被告敗訴率幾乎為100%，所以，有必要提醒一些P圖“發(fā)燒友”，“P圖玩梗”時(shí)，務(wù)心謹(jǐn)慎，不要把“非營利目的”當(dāng)作借口，別以為沒用P圖賺錢就沒事，其實(shí)有事。

寧波市海曙區(qū)法院受理過4起圖片侵權(quán)案件，有兩起案件的被告是機(jī)關(guān)行政單位。被訴的理由，一個(gè)是因?yàn)樵谀硣娎L中擅自使用了著作權(quán)人的圖片，另一個(gè)是因?yàn)樵谄涔俜骄W(wǎng)頁上使用了著作權(quán)人的圖片。接到法院傳票后，兩家單位都辯稱：他們是出于非營利目的，不應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

但法官認(rèn)為，著作權(quán)法第二十四條雖然規(guī)定了13種可以不經(jīng)著作權(quán)人許可、不向其支付報(bào)酬但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱的情形，其中一種情形就是“國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品”。但法院甄別之后，發(fā)現(xiàn)這兩起案件中的被告都不屬于在執(zhí)行公務(wù)的合理范圍之內(nèi)，因此，認(rèn)定其不能以“非營利目的”來推卸其應(yīng)該承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任。

法官表示，避免圖片侵權(quán)糾紛的發(fā)生，最好是使用著作權(quán)人明確的作品，在其授權(quán)后合理使用。對(duì)著作權(quán)人而言，在發(fā)布作品時(shí)，不妨用添加水印等方式標(biāo)明著作權(quán)，防止侵權(quán)行為的發(fā)生。

法官還提醒，P圖惡搞不行，網(wǎng)上的圖片隨意使用也不可以。比如，有的單位和個(gè)人為美化環(huán)境，在自家的圍墻上噴繪了美麗的圖案。而圖案的模板，不少來源于網(wǎng)上圖片，這樣，用圖的單位或個(gè)人有可能因圖片侵權(quán)被告上法庭。

“有些人使用圖片，為圖方便，習(xí)慣上網(wǎng)尋找免費(fèi)素材。殊不知，這種做法很容易造成侵權(quán)。”海曙區(qū)法院法官解釋說，不少人知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)淡薄，許多被告接到法院傳票時(shí)還很納悶，圖片網(wǎng)絡(luò)上到處可見，誰都可以復(fù)制使用，難道這也構(gòu)成侵權(quán)？沒錯(cuò)，這種行為構(gòu)成侵權(quán)。因?yàn)槎鄶?shù)侵權(quán)行為都是著作權(quán)法規(guī)定13種情形之外的行為。

法官表示，著作權(quán)分為著作人身權(quán)與著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，其中的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)包括復(fù)制權(quán)、改編權(quán)、發(fā)行權(quán)等多項(xiàng)權(quán)利。未經(jīng)著作權(quán)人同意，改造和使用著作權(quán)人的圖片，同樣構(gòu)成侵權(quán)。

從司法實(shí)踐來看，不少單位或個(gè)人莫名坐上被告席，多是由于被委托的廣告代理公司不懂法造成的。有一些廣告公司為圖省事，往往信手找來一張圖片，再進(jìn)行改造就出籠了。

法官提醒，大家在委托設(shè)計(jì)公司制作時(shí)，可以讓對(duì)方提供作品的合法來源，比如是否經(jīng)過合法的授權(quán)等。因此，大家在使用圖片時(shí)一定要注意，免費(fèi)網(wǎng)站免費(fèi)下載并不代表可以任意使用，無法得知著作權(quán)人、不具有侵權(quán)故意都不能成為推卸責(zé)任的理由。

不過，北京律師高同武也表示，就肖像權(quán)的保護(hù)而言，我國目前的法律還有局限性，主要表現(xiàn)在立法上存在許多不足和空白。民法典沒有頒布前，早先的民法通則曾規(guī)定，公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。民法典頒布后，刪除了“以營利為目的”這一構(gòu)成要件，但在何為“營利”何為“非營利”方面規(guī)定得不甚明確。

高同武建議適當(dāng)時(shí)候應(yīng)對(duì)現(xiàn)行法律進(jìn)行補(bǔ)充，對(duì)不以營利為目的歪曲、侮辱、丑化肖像的行為，應(yīng)認(rèn)定為對(duì)肖像權(quán)的侵害。應(yīng)明確肖像的范圍，包括自然人的外貌、體貌以及肖像制品和作品，以及明確肖像權(quán)違法阻卻事由，主要包括當(dāng)事人同意、肖像不可辨認(rèn)、公共利益需要以及合理使用等。

不少法律人士和相關(guān)研究人員認(rèn)為，“P圖玩?！北澈?，實(shí)質(zhì)上是“惡搞文化”與主流價(jià)值的“相愛相殺”。所謂“惡搞”，就是網(wǎng)絡(luò)亞文化土壤中生出的一種文化現(xiàn)象，對(duì)嚴(yán)肅主題加以解構(gòu)，從而建構(gòu)出喜劇或諷刺效果的胡鬧娛樂文化。特點(diǎn)是反叛傳統(tǒng)，追求個(gè)性，抓人眼球。不可否認(rèn)，“惡搞”文化以其強(qiáng)大的娛樂功能充當(dāng)著社會(huì)壓力排解的“安全閥”，為年輕人提供了天馬行空的創(chuàng)造空間。但須知，過分的“惡搞”于情不合，更于法難容。

北京某央企高級(jí)政工師張德久表示，多數(shù)的“P圖玩?！睂?shí)際是把自己的“開心”建立在某個(gè)人的尊嚴(yán)之上，說得深點(diǎn)是對(duì)某個(gè)特定人的不尊重，你怎么不拿自己的照片“惡搞”呢。所以，該喊剎車時(shí)要喊剎車，不能猶豫。

他表示，我們并不反對(duì)善意的“P圖玩梗”，前提是要有分寸，未經(jīng)他人同意的情況下就把對(duì)方P成各種“惡搞”表情，甚至配上粗俗的文字發(fā)出來，確實(shí)不夠厚道。如果圖片再被大量傳播，使得當(dāng)事人的社會(huì)評(píng)價(jià)因此而降低，做圖發(fā)圖的人都可能惹上麻煩。所以，凡事要有度，適可而止就好。

當(dāng)然，也有人認(rèn)為，“P圖玩?！笔怯酗L(fēng)險(xiǎn)，但如果事先征得他人同意，那么就不存在侵權(quán)的問題了。

對(duì)此，有律師表示，如果是善意P圖，范圍極小，也不出于商業(yè)目的，不去歪曲、丑化他人形象，沒有擴(kuò)散，一般情況下人家也不會(huì)追究侵權(quán)責(zé)任。所以，大家要謹(jǐn)慎P圖用圖，注意不要侵犯到他人的合法權(quán)益。