廣播組織“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”的體系化分析

文 / 劉云開

一、引言

互聯(lián)網(wǎng)、電視網(wǎng)、電信網(wǎng)“三網(wǎng)融合”技術(shù)的革新與普及為廣播電視行業(yè)開辟了新的市場(chǎng)空間，同時(shí)引發(fā)了一系列新型法律問題，深刻影響《著作權(quán)法》中“傳播權(quán)”體系內(nèi)容的變動(dòng)。廣播組織權(quán)利制度是隨“三網(wǎng)融合”技術(shù)發(fā)展而變動(dòng)最大的著作權(quán)制度之一。2021年6 月1 日，我國修訂后的《著作權(quán)法》正式實(shí)施，1. 參見中國人大網(wǎng)：《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改<中華人民共和國著作權(quán)法>的決定》，http://www.npc.gov.cn/npc/c30834/202011/272b72cdb759458d94c9b875350b1ab5.shtml，最后訪問日期：2022年7 月31 日。意味著我國著作權(quán)法進(jìn)入一個(gè)新的“解釋論時(shí)代”。2020年《著作權(quán)法》對(duì)我國廣播組織權(quán)利制度做出諸多調(diào)整，其中最大的調(diào)整莫過于在權(quán)利內(nèi)容上為廣播組織增設(shè)“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”。該權(quán)利使廣播組織對(duì)其播出的廣播電視節(jié)目的控制從“非交互式”領(lǐng)域擴(kuò)展到“交互式”領(lǐng)域，極大擴(kuò)張了廣播組織權(quán)利范圍。對(duì)此反對(duì)觀點(diǎn)認(rèn)為：（1）該權(quán)利既是對(duì)廣播組織權(quán)“以信號(hào)為基礎(chǔ)的方法”的背離，也將嚴(yán)重侵蝕公有領(lǐng)域；2. 參見王遷：《對(duì)<著作權(quán)法修正案（草案）（二次審議稿）>的四點(diǎn)意見》，載《知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2020年第9 期，第42-46頁。（2）由于作品、表演和錄音錄像的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)制度十分完善，因此該權(quán)利存在的意義不大，其適用范圍僅限于廣播組織享有非專有使用權(quán)的內(nèi)容和公有領(lǐng)域內(nèi)容；3. 陳紹玲：《論廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的適用空間》，載《蘇州大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)》2021年第3 期，第65-74 頁。（3）廣播組織在播放他人制作的廣播、電視的過程中沒有貢獻(xiàn)新的內(nèi)容，對(duì)廣播、電視享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)并不合理，該權(quán)利范圍應(yīng)僅限于針對(duì)廣播組織自己制作并播出的廣播、電視。4. 袁鋒：《新技術(shù)環(huán)境下廣播組織權(quán)的問題與完善——兼評(píng)最新<著作權(quán)法>第47 條》，載《北京社會(huì)科學(xué)》2022年第1 期，第109-119 頁。上述反對(duì)觀點(diǎn)展現(xiàn)出一定的“規(guī)則懷疑論”傾向，且第（2）種觀點(diǎn)與第（3）種觀點(diǎn)所提供的最終方案截然對(duì)立。由此表明，圍繞廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)而產(chǎn)生的理論爭(zhēng)議并未隨《著作權(quán)法》的修訂完成而消失，相反卻會(huì)對(duì)廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)條款的適用產(chǎn)生障礙。法律屬闡釋性概念，5. 【美】德沃金：《法律帝國》，李常青譯，許宗英校，中國大百科全書出版社1996年版，第364 頁。立足廣播組織“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”條款，運(yùn)用解釋論方法回應(yīng)廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的客體爭(zhēng)議、范疇界定和體系銜接問題，以確保我國2020年《著作權(quán)法》第四十七條的準(zhǔn)確適用，既是一種可行選擇，更是一種迫切要求。

二、因何設(shè)權(quán)：廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的正當(dāng)基礎(chǔ)

（一）本土需求：廣播電視節(jié)目數(shù)字化進(jìn)程加快

隨著數(shù)字與傳媒技術(shù)的融合與革新，電視行業(yè)已經(jīng)進(jìn)入融合發(fā)展的快車道。我國廣播機(jī)構(gòu)已不再滿足于使用傳統(tǒng)的模擬傳輸技術(shù)向公眾提供廣播電視節(jié)目，而是抓住“數(shù)字賦能”的機(jī)遇，借助電視網(wǎng)、電信網(wǎng)、互聯(lián)網(wǎng)等多種通道，以電視或網(wǎng)絡(luò)直播、轉(zhuǎn)播、點(diǎn)播等多種方式傳播其廣播電視節(jié)目，從而提升傳播效率和節(jié)目收視率，便捷觀眾選擇需求，助力廣播電視產(chǎn)業(yè)發(fā)展。報(bào)告顯示，2021年全國廣播電視行業(yè)總收入首次突破1 萬億元，其中廣播電視和網(wǎng)絡(luò)視聽業(yè)務(wù)實(shí)際創(chuàng)收收入9673.11 億元，分別同比增長(zhǎng)24.68%和25.43%；智能終端用戶和有線電視雙向數(shù)字用戶逐漸增長(zhǎng)，全國交互式網(wǎng)絡(luò)電視（IPTV）用戶超過3 億元，互聯(lián)網(wǎng)電視（OTT）用戶數(shù)超過10 億元。6. 參見國家廣播電視總局：《2021年全國廣播電視行業(yè)統(tǒng)計(jì)公報(bào)》，http://www.nrta.gov.cn/art/2022/4/25/art_113_60195.html，最后訪問日期：2022年6 月20 日。但與此同時(shí)，隨著廣播電視節(jié)目“數(shù)字化分發(fā)”進(jìn)程的不斷加速，廣播電視機(jī)構(gòu)與傳統(tǒng)的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)在數(shù)字空間形成競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，其共同的目標(biāo)是網(wǎng)絡(luò)受眾及其注意力。由于公眾對(duì)廣播電視節(jié)目的獲取更加便捷，加之網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)缺乏嚴(yán)密的監(jiān)管措施，導(dǎo)致部分用戶通過電視、網(wǎng)絡(luò)非法錄制和傳播廣播電視節(jié)目的行為日益嚴(yán)重，廣播機(jī)構(gòu)失去節(jié)目控制權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)越來越大。7. 參見《廣播部門目前的市場(chǎng)和技術(shù)趨勢(shì)：導(dǎo)言和內(nèi)容提要》，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)及相關(guān)權(quán)常設(shè)委員會(huì)SCCR/30/5文件，2015年6 月17 日發(fā)布。由此導(dǎo)致的結(jié)果是，不法侵權(quán)人的行為嚴(yán)重分流了廣播電視節(jié)目的受眾注意力，而廣播組織者的維權(quán)成本則不斷提高。8. 參見劉云開：《廣播組織權(quán)客體之再辨析——兼評(píng)我國新<著作權(quán)法>第47 條》，載《電子知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2020年第11期，第13 頁。

然而在我國《著作權(quán)法》第三次修訂前，廣播組織權(quán)的權(quán)利范圍僅限于禁止未經(jīng)其許可而對(duì)廣播電視節(jié)目進(jìn)行轉(zhuǎn)播、錄制和復(fù)制三類情形，不延及網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域，9. 我國《中華人民共和國著作權(quán)法》（2010）第四十五條第一款規(guī)定：“廣播電臺(tái)、電視臺(tái)有權(quán)禁止未經(jīng)其許可的下列行為：（一）將其播放的廣播、電視轉(zhuǎn)播；（二）將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復(fù)制音像載體?！鼻謾?quán)人將廣播節(jié)目通過互聯(lián)網(wǎng)傳送到用戶終端的行為十分多見，例如一些網(wǎng)站未經(jīng)授權(quán)向公眾提供體育賽事的網(wǎng)絡(luò)直播和點(diǎn)播回看服務(wù)，其中既涉及廣播電視節(jié)目的網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)播，也涉及信息網(wǎng)絡(luò)傳播。顯而易見的是，此種行為必將給廣播機(jī)構(gòu)的合法利益帶來嚴(yán)重?fù)p害，廣播機(jī)構(gòu)的相應(yīng)投資可能付諸東流。如果著作權(quán)法缺乏相應(yīng)規(guī)范，廣播機(jī)構(gòu)和司法機(jī)關(guān)面對(duì)此種非法行為也顯得無能為力。在“浙江省嘉興華數(shù)公司與中國電信嘉興分公司侵犯廣播組織權(quán)糾紛案”中，法院認(rèn)為被告通過互聯(lián)網(wǎng)轉(zhuǎn)播了涉案廣播電視節(jié)目，但尚不能依據(jù)原《著作權(quán)法》的規(guī)定將該行為認(rèn)定為“轉(zhuǎn)播”，加之廣播組織也不享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，因此無法規(guī)制被控侵權(quán)行為。10. 參見浙江生嘉興市南湖區(qū)人民法院（2011）嘉南知初字第24 號(hào)民事判決書；浙江省嘉興市中級(jí)人民法院(2012)浙嘉知終字第7 號(hào)民事判決書。更重要的是，當(dāng)前多數(shù)廣播電視盜錄盜播行為都發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)空間，如果不將廣播組織權(quán)利范圍擴(kuò)展到網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域，廣播組織將不能獨(dú)立于著作權(quán)人而單獨(dú)起訴侵權(quán)行為人，但廣播機(jī)構(gòu)的損失并不因此而降低。11. See Shyamkrishna Balganesh, The Social Costs of Property Rights in Broadcast (and Cable) Signals, Berkeley Technology Law Journal. Vol. 22: 1303, p. 1319 (2007).因而，將廣播組織權(quán)的權(quán)利范圍延伸至網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域，為廣播組織賦予網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)播權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，對(duì)于維護(hù)廣播電視機(jī)構(gòu)的投資和合法利益具有現(xiàn)實(shí)性和必要性。

（二）國際動(dòng)向：SCCR 擬擴(kuò)張廣播組織權(quán)利內(nèi)容

為廣播組織賦予信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)既是我國維護(hù)廣播電視機(jī)構(gòu)合法利益、規(guī)范行業(yè)競(jìng)爭(zhēng)秩序的實(shí)際需求，也與國際立法趨勢(shì)保持一致。擴(kuò)張廣播組織權(quán)利內(nèi)容，強(qiáng)化廣播組織權(quán)利國際保護(hù)，這是《羅馬公約》制定以來持續(xù)存在的一項(xiàng)國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)議題。近年來，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)與鄰接權(quán)委員會(huì)（SCCR）致力于制定一份具有現(xiàn)代意義的《保護(hù)廣播組織條約》，國際社會(huì)代表在廣播組織權(quán)利保護(hù)問題上也表現(xiàn)出權(quán)利擴(kuò)張的主張。

在1948年《伯爾尼公約》布魯塞爾修訂會(huì)議上，締約方圍繞“是否應(yīng)當(dāng)將版權(quán)擴(kuò)展到表演者、錄音制品制作者和廣播機(jī)構(gòu)”這一議題展開討論。隨后國際社會(huì)于1961年單獨(dú)締結(jié)了《羅馬公約》以保護(hù)上述主體利益。根據(jù)該條約第十三條，廣播機(jī)構(gòu)有權(quán)授權(quán)或禁止他人轉(zhuǎn)播、錄制、復(fù)制以及向公眾傳播其廣播節(jié)目。12. See International Convention for the Protection of Performers, Producers of Phonograms and Broadcasting Organizations, adopted at Rome on October 26, 1961.但《羅馬公約》的實(shí)施范圍極為有限：第一，它只對(duì)廣播節(jié)目的“同步廣播”提供保護(hù)，而不包括“延遲廣播”這類核心業(yè)務(wù)；第二，它只規(guī)制傳統(tǒng)的無線轉(zhuǎn)播行為，而不規(guī)制包括有線電纜和數(shù)字廣播在內(nèi)的傳播方式。當(dāng)然這與條約制定時(shí)有線廣播尚處于起步階段有關(guān)，締約方未能預(yù)知廣播技術(shù)發(fā)展之迅猛。第三，該條約的適用范圍十分有限，只有加入《伯爾尼公約》或《世界版權(quán)公約》的簽署方才能成為該公約的成員單位。1974年的《布魯塞爾公約》是第二個(gè)保護(hù)廣播組織權(quán)利的國際條約，但因?yàn)樵摴s旨在保護(hù)原始衛(wèi)星信號(hào)的傳輸，而非廣播信號(hào)的再次傳輸，導(dǎo)致其適用范圍依然十分有限。在后來的TRIPS 協(xié)定締結(jié)過程中，盡管有線電視技術(shù)在當(dāng)時(shí)已十分普及，但其僅僅納入了《羅馬公約》的實(shí)質(zhì)性條款，而未將有線廣播寫入TRIPS 協(xié)定。其原因在于，各締約方主要圍繞網(wǎng)絡(luò)和數(shù)字技術(shù)給版權(quán)法帶來的挑戰(zhàn)展開討論，而忽略了廣播電視技術(shù)的發(fā)展現(xiàn)實(shí)。13. See Mantani Sharma, TRIPS, Technological Developments, and the Rights of Broadcasting Organizations: Political Stalemate or Deliberate Ignorance?, Richmond Journal of Law & Technology, Vol. 24: 5, p. 19 (2018).同時(shí)TRIPS 協(xié)定被設(shè)想為“最低標(biāo)準(zhǔn)”條約，并沒有更新現(xiàn)有國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)條約的想法。14. See Laurence R. Helfer, Adjudicating Copyright Claims Under the TRIPS Agreement: The Case for a European Human Rights Analogy, Harvard International Law Journal. Vol. 39: 357, p. 360 (1998).因此廣播組織錯(cuò)失了擴(kuò)張權(quán)利內(nèi)容的機(jī)遇。

1997年，WIPO 舉辦“世界廣播、新通信技術(shù)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)研討會(huì)”（即“馬尼拉研討會(huì)”），此次會(huì)議所達(dá)成的共識(shí)是，現(xiàn)有廣播組織國際保護(hù)制度需要順應(yīng)廣播技術(shù)的發(fā)展，有效遏制廣播盜版行為。15. See WIPO Standing Committee on Copyright & Related Rights, Existing International, Regional and National Legislation Concerning the Protection of Rights of Broadcasting Organizations, WIPO Doc. SCCR/1/3, Sep. 7(1998), p. 4.1998年，WIPO 成立SCCR 的主要任務(wù)之一就是更新廣播組織國際保護(hù)制度。然而從1998年至今，SCCR 已連續(xù)主持召開四十二屆會(huì)議討論制定具有現(xiàn)代意義的《保護(hù)廣播組織條約》，旨在應(yīng)對(duì)新技術(shù)環(huán)境下的廣播組織權(quán)利國際保護(hù)問題，但由于各國分歧過大，至今尚未就條約的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容達(dá)成共識(shí)。《保護(hù)廣播組織條約》由此成為知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)史上爭(zhēng)議最大、難度最大、制定時(shí)間最長(zhǎng)的條約。16. 胡開忠：《網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下廣播組織權(quán)利內(nèi)容立法的反思與重構(gòu)——以“修正的信號(hào)說”為基礎(chǔ)》，載《法律科學(xué)（西北政法大學(xué)學(xué)報(bào)）》2019年第2 期，第39 頁。但在這一過程中，具有推動(dòng)意義的事件是WIPO 在2006年大會(huì)上決定SCCR 應(yīng)力求商定并最后確定“以信號(hào)為基礎(chǔ)”的保護(hù)目標(biāo)、具體范圍和對(duì)象。17. See The WIPO Treaty on the protection of broadcasting organizations, Informal Paper. Prepared by the Chairman of the Standing Committee on SCCR According to the Decision of the SCCR at its 16th Session (March 2008), p. 2.當(dāng)然在條約磋商過程中，一些代表提出了“基于權(quán)利的進(jìn)路”或“基于內(nèi)容的進(jìn)路”。該觀點(diǎn)認(rèn)為，《保護(hù)廣播組織條約》應(yīng)是對(duì)《羅馬公約》的更新，以彌補(bǔ)通信技術(shù)發(fā)展所產(chǎn)生的保護(hù)差距。新的條約應(yīng)當(dāng)沿襲《羅馬公約》，對(duì)已經(jīng)存在的權(quán)利進(jìn)行更新。然而反對(duì)者認(rèn)為，許多國家并沒有加入《羅馬公約》，也沒有為廣播組織提供版權(quán)法意義上的保護(hù)，“基于權(quán)利的進(jìn)路”將導(dǎo)致許多國家版權(quán)法中為廣播組織機(jī)構(gòu)新增“知識(shí)產(chǎn)權(quán)層”（layer of IP rights），由此可能會(huì)損害消費(fèi)者利益，鎖定公共領(lǐng)域的內(nèi)容，并扼殺技術(shù)創(chuàng)新。18. See The WIPO Treaty On The Protection of Broadcasting organizations, Informal Paper. Prepared by the Chairman of the Standing Committee on SCCR According to the Decision of the SCCR at its 16th Session (March 2008), p. 7.也有一些代表認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)以“防止信號(hào)盜竊”為目標(biāo)導(dǎo)向，采取“基于信號(hào)的進(jìn)路”，賦予廣播機(jī)構(gòu)對(duì)“載有內(nèi)容的信號(hào)”所享有的權(quán)利，“有限而具體地關(guān)注保護(hù)信號(hào)免遭故意盜用或盜竊”。19. Statement Concerning the WIPO Broadcast Treaty Provided by Certain Information Technology, Consumer Electronics, and Telecommunications Industry Representatives, Public Interest Organizations, and Performers' Representatives (Sept. 5, 2006), at http:// www.eff.org/IP/WIPO/broadcasting_treaty/wipo-statement-20060905.pdf (Last visited on August 24, 2022).

在網(wǎng)絡(luò)廣播領(lǐng)域，SCCR 最初沒有計(jì)劃將“網(wǎng)絡(luò)廣播”納入條約討論范圍，決定暫時(shí)留給以后單獨(dú)討論。但在SCCR 后來召開的會(huì)議上，許多國家的代表認(rèn)為，未經(jīng)授權(quán)通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播廣播信號(hào)的行為十分嚴(yán)重，新的《保護(hù)廣播組織條約》需要增加信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，以保護(hù)其國內(nèi)廣播機(jī)構(gòu)的投資利益。SCCR 對(duì)此提出了三種替代解決方案，簽署方可以：（1）簡(jiǎn)單地批準(zhǔn)與廣播有關(guān)的條約和有線廣播；（2）批準(zhǔn)條約并通知WIPO 總干事其選擇包括對(duì)網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)播的保護(hù)；或（3）批準(zhǔn)條約并通知總干事其選擇包括對(duì)網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)播和信息網(wǎng)絡(luò)傳播的保護(hù)。20. Matthew D. Asbell, Progress on the WIPO Broadcasting and Webcasting Treaty, Cardozo Arts & Entertainment Law Journal. Vol. 24: 349, p. 353 (2006).在2022年5 月9 日—13 日舉行的SCCR第四十二屆會(huì)議上，SCCR 發(fā)布了最新的《經(jīng)修訂的產(chǎn)權(quán)組織廣播組織條約案文草案》（以下簡(jiǎn)稱《案文草案》），該《案文草案》相比于2019年的《經(jīng)修訂的關(guān)于定義、保護(hù)對(duì)象、所授權(quán)利以及其他問題的合并案文》（以下簡(jiǎn)稱《合并文案》），最明顯的變化就是將“廣播”的定義范圍擴(kuò)展到了“計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)”領(lǐng)域。該《案文草案》第二條規(guī)定，“廣播”是指以有線或無線手段傳輸節(jié)目信號(hào)供公眾接收。在關(guān)于該定義的解釋中，《案文草案》指出，“‘廣播’中不僅包括無線傳輸，還包括‘有線’傳輸。該定義由此涵蓋所有傳輸，包括通過電纜、衛(wèi)星、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)和任何其他手段。因此，‘廣播’的概念在本條約中是完全技術(shù)中立的。”該建議認(rèn)為，不應(yīng)將“網(wǎng)絡(luò)傳輸”排除在“廣播”定義之外，而應(yīng)當(dāng)明確網(wǎng)絡(luò)傳輸屬于廣播行為。如果各成員方希望將網(wǎng)絡(luò)傳輸排除在條約適用范圍之外，可以通過條款保留的形式予以執(zhí)行。21. See Revised Draft Text for The WIPO Broadcasting Organizations Treaty, prepared by the SCCR Acting Chair in cooperation with the SCCR Vice-Chair and facilitators. SCCR/42/3, May 9-13(2022). p. 10.筆者認(rèn)為，新《案文草案》將“網(wǎng)絡(luò)廣播”納入“廣播”的范圍，更具有現(xiàn)實(shí)意義。第一，網(wǎng)絡(luò)作為傳輸廣播電視節(jié)目的重要通道，在許多國家已經(jīng)相當(dāng)普及，成為廣播機(jī)構(gòu)的重要投資場(chǎng)域。如果在新的《保護(hù)廣播組織條約》中排除網(wǎng)絡(luò)廣播，將極大限縮條約的適用范圍和制定意義，更甚者可能再步《羅馬公約》的后塵；第二，不少國家的著作權(quán)法已經(jīng)賦予廣播組織網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)播權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，在條約締結(jié)過程中也有越來越多的代表肯定條約納入網(wǎng)絡(luò)廣播的意義。

（三）域外經(jīng)驗(yàn)：廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的立法實(shí)踐

為了實(shí)施《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)公約》（WCT）和《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織表演和錄音制品條約》（WPPT）兩項(xiàng)條約，強(qiáng)化數(shù)字網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)和鄰接權(quán)的保護(hù)，歐盟于2001年通過了《信息社會(huì)中著作權(quán)和版權(quán)指令》（以下簡(jiǎn)稱“《指令》”）。與目前保護(hù)廣播組織的國際條約以及此前歐盟制定的廣播組織權(quán)保護(hù)規(guī)定相比，該《指令》對(duì)廣播組織提供的保護(hù)更加嚴(yán)格。首先，《指令》保護(hù)的對(duì)象不限于無線廣播，同時(shí)將有線廣播、衛(wèi)星廣播也納入保護(hù)范圍?！吨噶睢返诙l規(guī)定，廣播組織就其通過無線、有線或衛(wèi)星傳輸?shù)膹V播的制品，享有授權(quán)或禁止他人復(fù)制的專有權(quán)。22. 參見《信息社會(huì)中的著作權(quán)與鄰接權(quán)指令》第二條第5 款。其次，《指令》同時(shí)為廣播組織規(guī)定了“提供權(quán)”，即信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，由此廣播組織對(duì)其廣播的固定享有有線或無線的方式向公眾提供，使公眾中的成員在其個(gè)人選擇的地點(diǎn)和時(shí)間可獲得的專有權(quán)。23. 參見《歐盟信息社會(huì)版權(quán)指令》第三條第2 款（d）項(xiàng)。歐盟這一《指令》，及時(shí)把握住廣播技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展趨勢(shì)，擴(kuò)張了廣播組織權(quán)的權(quán)利范圍，實(shí)現(xiàn)數(shù)字網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下廣播組織權(quán)利保護(hù)力度的強(qiáng)化。除歐盟成員國外，瑞士等一些歐洲國家和日本等一些亞洲國家都為廣播組織賦予信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，為數(shù)字網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下廣播組織提供了高標(biāo)準(zhǔn)的權(quán)利保護(hù)。如《瑞士著作權(quán)和鄰接權(quán)法》第三十七條第五款規(guī)定廣播組織有權(quán)通過任一媒介向公眾提供其廣播電視，使公眾可以在個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)接收?！度毡局鳈?quán)法》對(duì)“無線廣播組織”和“有線廣播組織”均賦予了信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，其第九十九條之二規(guī)定：“廣播組織專有接收廣播或者接收廣播后進(jìn)行有線廣播，將廣播內(nèi)容進(jìn)行信息網(wǎng)絡(luò)傳播的權(quán)利”；第一百條之4 規(guī)定：“有線廣播組織專有接收有線廣播并將其進(jìn)行信息網(wǎng)絡(luò)傳播的權(quán)利”。

當(dāng)然，域外規(guī)定對(duì)我國立法而言僅具有參考意義，是否為廣播組織賦予信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，應(yīng)以本土需求為遵循。曾有觀點(diǎn)認(rèn)為，雖有部分發(fā)達(dá)國家賦予廣播組織以信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，但更多發(fā)展中國家出于保護(hù)自身文化產(chǎn)業(yè)的需要，并未將廣播組織權(quán)延伸至網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域，我國不應(yīng)超越發(fā)展階段規(guī)定這一權(quán)利。24. 參見許福忠：《廣播組織權(quán)中的轉(zhuǎn)播權(quán)不應(yīng)延伸至互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域》，載《人民司法·案例》2013年第2 期，第44 頁。但是將發(fā)展階段作為我國著作權(quán)保護(hù)的標(biāo)準(zhǔn)，顯得過于絕對(duì)。在沒有國際強(qiáng)制義務(wù)的前提下，我國是否應(yīng)當(dāng)為廣播組織賦予信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，更應(yīng)當(dāng)關(guān)注我國廣播電視產(chǎn)業(yè)發(fā)展需求與著作權(quán)法公有領(lǐng)域的保護(hù)。報(bào)告顯示，我國廣播電視覆蓋人口數(shù)居世界第一，廣播影視制播能力顯著增強(qiáng)，目前廣播影視規(guī)模已躍居世界前列。25. 參見《國家統(tǒng)計(jì)局發(fā)布報(bào)告：我國廣播影視規(guī)模已居世界前列》，載《中國廣播》2019年第8 期，第41 頁。賦予廣播組織以信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，強(qiáng)化廣播組織權(quán)利保護(hù)，營(yíng)造良好的廣播電視產(chǎn)業(yè)生態(tài)，符合我國廣播電視行業(yè)發(fā)展實(shí)際情況。

三、以何設(shè)權(quán)：廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的客體依據(jù)

客體是界定權(quán)利的依據(jù)，是理解廣播組織權(quán)不能回避的問題。廣播組織權(quán)客體是廣播組織權(quán)利制度中的核心問題，也是我國《著作權(quán)法》第三次修訂過程中最富爭(zhēng)議的問題之一。近年來，學(xué)界關(guān)于廣播組織權(quán)客體的討論激烈，集中表現(xiàn)為“節(jié)目說”和“信號(hào)說”之爭(zhēng)。26. “節(jié)目說”認(rèn)為廣播組織權(quán)的客體是廣播電臺(tái)電視臺(tái)播放的“廣播電視節(jié)目”，參見吳漢東主編：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，北京大學(xué)出版社2019年版，第98 頁；劉春田主編：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，中國人民大學(xué)出版社2014年版，第105 頁?！靶盘?hào)說”則認(rèn)為廣播組織權(quán)的客體是廣播電臺(tái)電視臺(tái)發(fā)射的“載有節(jié)目的信號(hào)”，參見王遷：《廣播組織權(quán)的客體——兼析“以信號(hào)為基礎(chǔ)的方法”》，載《法學(xué)研究》2017年第1 期，第 100-122 頁；胡開忠：《網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下廣播組織權(quán)利內(nèi)容立法的反思與重構(gòu)——以“修正的信號(hào)說”為基礎(chǔ)》，載《法律科學(xué)(西北政法大學(xué)學(xué)報(bào))》2019年第2 期，第39-50 頁。遺憾的是，學(xué)理界和立法界對(duì)這一問題仍未達(dá)成共識(shí)。我國著作權(quán)法在此次修訂中也未對(duì)“節(jié)目說”和“信號(hào)說”做出明確選擇，使這一問題更加撲朔迷離。解釋和適用廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，必須正確分析廣播組織權(quán)客體。

（一）反向推理：網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)對(duì)于界定廣播組織權(quán)客體之意義

反向推理是填補(bǔ)規(guī)范漏洞的方法之一，適用于立法者有意或者依法律目的將法律后果僅僅適用于事實(shí)構(gòu)成要件的情形，它是一種具有規(guī)范目的的評(píng)價(jià)活動(dòng)。27. 舒國瀅、王夏昊、雷磊：《法學(xué)方法論》，中國政法大學(xué)出版社2018年版，第409 頁。從解釋論視角看，在不明確廣播組織權(quán)客體是A 還是B，由A 無法推導(dǎo)出規(guī)范效果C 但由B 可以推導(dǎo)出規(guī)范效果C 時(shí)，那么根據(jù)已經(jīng)存在的C，可以對(duì)廣播組織權(quán)客體屬于A 還是B 進(jìn)行反推。當(dāng)前，廣播組織權(quán)客體“節(jié)目說”“信號(hào)說”之爭(zhēng)，與廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)之間呈現(xiàn)出“內(nèi)包蘊(yùn)含關(guān)系”。28. “內(nèi)包蘊(yùn)含關(guān)系”是指特定法律規(guī)范所規(guī)定的事實(shí)構(gòu)成要件是其所規(guī)定的法律后果的必要條件，該事實(shí)構(gòu)成要件已在法律規(guī)定中對(duì)所有可能產(chǎn)生法律后果的情形都被窮盡列舉出來。換言之，有法律后果G 一定有事實(shí)構(gòu)成要件F；而沒有事實(shí)構(gòu)成要件F，就沒有法律后果G。參見舒國瀅、王夏昊、雷磊：《法學(xué)方法論》，中國政法大學(xué)出版社2018年版，第409-410 頁。

權(quán)利客體是連接不同主體之間的媒介，29. 方新軍：《權(quán)利客體論》，中國政法大學(xué)出版社2012年版，第100 頁。對(duì)權(quán)利客體的界定將不可避免地影響不同主體之間的利益關(guān)系。首先需要澄清的是，一些學(xué)者基于“權(quán)利邊界決定客體類型”的錯(cuò)誤認(rèn)知，提出廣播組織應(yīng)受保護(hù)的利益類型決定了其客體類型：一是“轉(zhuǎn)播權(quán)”用于維護(hù)廣播組織的瞬時(shí)利益，因此其客體為轉(zhuǎn)瞬即逝的“廣播電視信號(hào)”；二是錄制權(quán)、復(fù)制權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)用于維護(hù)廣播組織的延時(shí)利益，其客體則是具備延時(shí)性的“廣播節(jié)目?jī)?nèi)容”。由此該觀點(diǎn)認(rèn)為廣播組織權(quán)的客體既包括“節(jié)目”又包括“信號(hào)”。30. 陳紹玲：《論廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的適用空間》，載《蘇州大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)》2021年第3 期，第70 頁。事實(shí)上，這種廣播組織權(quán)“雙重客體論”的論證邏輯值得反思。首先，從體系化視角考察，廣播組織的轉(zhuǎn)播權(quán)、錄制和復(fù)制權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是我國《著作權(quán)法》第四十七條規(guī)定的三類并列的權(quán)利，既屬同一條款中的平行權(quán)利，其權(quán)利主體、權(quán)利客體必然具有一致性，否則將違反法律的體系化原則。其次，在法律邏輯上，“權(quán)利邊界決定客體類型”不符合事實(shí)基礎(chǔ)，因?yàn)闄?quán)利的客體是權(quán)利設(shè)立的基礎(chǔ)，31. 參見方新軍：《權(quán)利客體的概念及層次》，載《法學(xué)研究》2010年第2 期，第36 頁?？腕w的作用是界定權(quán)利。32. 參見梅夏英：《民法權(quán)利客體制度的體系價(jià)值及當(dāng)代反思》，載《法學(xué)家》2016年第6 期，第29 頁。因此權(quán)利客體是權(quán)利內(nèi)容生成的依據(jù)，如果不明確法律保護(hù)的客體，就無法明確法律關(guān)系中不同主體的行為邊界。質(zhì)言之，廣播組織者應(yīng)當(dāng)享有哪些權(quán)利，取決于著作權(quán)法對(duì)廣播組織權(quán)客體的定位，因此更符合邏輯的研究思路是“權(quán)利客體決定權(quán)利內(nèi)容和權(quán)利范圍”。盡管2020年《著作權(quán)法》在處理廣播組織權(quán)客體時(shí)試圖擱置爭(zhēng)議，但權(quán)利客體具有唯一性，立法者在決定賦予廣播組織以信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)時(shí)，事實(shí)上就已明確了廣播組織權(quán)的客體，只是沒有在法律條文中釋明。

法律解釋是法律適用范圍之內(nèi)的一種情形，是對(duì)既有客觀法律不明確之處的澄清。33. 陳輝：《論功能主義法律解釋論的構(gòu)建》，載《現(xiàn)代法學(xué)》2020年第6 期，第61 頁。由于廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的立論基礎(chǔ)是權(quán)利客體，因此根據(jù)著作權(quán)法中廣播組織權(quán)利內(nèi)容推導(dǎo)廣播組織權(quán)利客體，則屬于法律推理功能的重要展現(xiàn)。相對(duì)于廣播組織所享有的有線或無線轉(zhuǎn)播權(quán)、復(fù)制權(quán)和錄制權(quán)，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)對(duì)于推導(dǎo)廣播組織權(quán)客體而言更具有說服力：首先，“復(fù)制權(quán)”和“錄制權(quán)”是《羅馬公約》為廣播組織設(shè)定的權(quán)利，而我國學(xué)者關(guān)于廣播組織權(quán)客體的爭(zhēng)論在《羅馬公約》體系下已經(jīng)存在；其次，轉(zhuǎn)播權(quán)是“節(jié)目說”和“信號(hào)說”都主張的權(quán)利，因此盡管2020年《著作權(quán)法》將廣播組織轉(zhuǎn)播權(quán)擴(kuò)展到網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)播領(lǐng)域，但該權(quán)利本身無助于解決廣播組織權(quán)客體爭(zhēng)議；最后，廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是此次修法中爭(zhēng)議最大的權(quán)利，支持者和反對(duì)者的論證基礎(chǔ)各不相同。以信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)為基點(diǎn)進(jìn)行“由權(quán)利到客體”的反向推導(dǎo)，對(duì)于解決2020年《著作權(quán)法》第四十七條中廣播組織權(quán)客體不明問題具有重要意義。

（二）客體排除：“信號(hào)說”與廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)相矛盾

在我國學(xué)理上，“信號(hào)說”源于SCCR 為制定《保護(hù)廣播組織條約》而確立的“基于信號(hào)的進(jìn)路”，也稱為“以信號(hào)為基礎(chǔ)的方法”。2019年，SCCR 編擬的《合并文案》將廣播組織的保護(hù)對(duì)象確立為“廣播組織播送的，或代表廣播組織播送的，作為廣播的載有節(jié)目的信號(hào)”，34. See Revised Consolidated Text on Definitions, Object of Protection, Rights to be Granted and Other Issues, SCCR/39/7, page 6.但不延及其中所載的節(jié)目。所謂“載有節(jié)目的信號(hào)”，是指通過電子手段生成、最初播送以及采用任何后續(xù)技術(shù)格式的載有節(jié)目的載體。35. See Revised Consolidated Text on Definitions, Object of Protection, Rights to be Granted and Other Issues, SCCR/39/7, page 5.2022年SCCR 擬議的最新《案文草案》將“節(jié)目信號(hào)”界定為“原始傳輸形式和任何后續(xù)技術(shù)格式的載有節(jié)目的電子生成載波”。我國理論界所持的“信號(hào)說”即來源于此，認(rèn)為廣播組織權(quán)的客體是SCCR 文件中的“載有節(jié)目的信號(hào)”。

然而，就“信號(hào)說”與廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的關(guān)系而言，二者屬于“互斥關(guān)系”。換言之，與“信號(hào)說”相對(duì)應(yīng)的結(jié)論是反對(duì)廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。原因在于“信號(hào)”是能傳播節(jié)目的電子載波，36. 參見《發(fā)送衛(wèi)星傳輸節(jié)目信號(hào)布魯塞爾公約》第一條?！拜d有節(jié)目的信號(hào)”在物理性質(zhì)上是流動(dòng)的，信號(hào)本身無法被固定、上傳、點(diǎn)播和下載。37. 參見王遷：《對(duì)<著作權(quán)法修正案（草案）（二次審議稿）>的四點(diǎn)意見》，載《知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2020年第9 期，第42-46 頁。而信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)最主要的特征就是“交互式傳播”，也即公眾能夠?qū)V播電視節(jié)目固定下來，上傳到網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器中，供網(wǎng)絡(luò)用戶依其時(shí)間和地點(diǎn)自行點(diǎn)播和下載。故而根據(jù)信號(hào)傳輸?shù)募夹g(shù)特征，“信號(hào)說”理論與廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的本質(zhì)內(nèi)容相沖突，若認(rèn)為廣播組織權(quán)客體為“信號(hào)”，則無法得出廣播組織應(yīng)享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的結(jié)論。但也有代表認(rèn)為，“廣播電視信號(hào)”可以固定，但事實(shí)上能夠“固定”的是信號(hào)中儲(chǔ)存的信息，信號(hào)本身則僅具有瞬時(shí)性特征。既然我國2020年《著作權(quán)法》第四十七條為廣播組織規(guī)定了信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，那么無論從立法論還是解釋論看，都應(yīng)認(rèn)為我國廣播組織權(quán)的客體不是信號(hào)。

從國際立法來看，SCCR 選擇“基于信號(hào)的進(jìn)路”并不等同于“廣播組織權(quán)客體是信號(hào)”。在《保護(hù)廣播組織條約》制定之初，各國存在認(rèn)知分歧，提出了“基于內(nèi)容的進(jìn)路”和“基于信號(hào)的進(jìn)路”兩種方案。38. See Lisa Mak, "Signaling" New Barriers: Implications of the WIPO Broadcasting Treaty for Public Use of Information, Hastings Commun. & Entertainment Law Journal. Vol. 30: 533, p. 540 (2008).SCCR 最終選擇了后者，一方面力圖有針對(duì)性地遏制信號(hào)盜竊行為，另一方面希望通過聚焦重點(diǎn)問題，為條約的順利制定積累更多共識(shí)。無論選擇何種模式，對(duì)廣播組織權(quán)利保護(hù)來說均只具有方法論意義，而不具有確定權(quán)利客體的功能。換言之，“基于內(nèi)容的進(jìn)路”和“基于信號(hào)的進(jìn)路”都是強(qiáng)化廣播組織權(quán)利保護(hù)的路徑，無論選擇何種路徑都能夠?qū)崿F(xiàn)既定目標(biāo)，至于SCCR 最終選擇后者的原因，是考慮到不同國家對(duì)廣播組織的保護(hù)模式存在差異，為了盡可能地縮小差異、凝聚共識(shí)、減少分歧而做出的選擇，而不是在將信號(hào)作為廣播組織權(quán)客體的基礎(chǔ)上選擇的方案。

除此之外，“信號(hào)”作為廣播組織權(quán)的客體還面臨著解釋困境。信號(hào)是信息或數(shù)據(jù)的物質(zhì)載體。傳統(tǒng)的廣播電視信號(hào)在法律上稱為無線電頻譜，而無線電頻譜資源在法律屬性上為物權(quán)客體，屬于國家所有。39. 《中華人民共和國民法典》第二百五十二條確定了無線電頻譜資源的物權(quán)屬性，其所有權(quán)歸屬于國家?！吨腥A人民共和國無線電管理?xiàng)l例》第三條規(guī)定：“無線電頻譜資源屬于國家所有。國家對(duì)無線電頻譜資源實(shí)行統(tǒng)一規(guī)劃、合理開發(fā)、有償使用的原則?！蔽覈穹▽W(xué)者認(rèn)為，無線電頻譜資源，也稱為頻率資源，一般指9KHz-3000GHz 頻率范圍內(nèi)發(fā)射無線電波的無線電頻率的總稱，它是一種自然界存在的電磁波，是一種物質(zhì)。參見孫憲忠：《中國物權(quán)法：原理釋義和立法解讀》，經(jīng)濟(jì)管理出版社2008年版，第211 頁；參見王利明：《物權(quán)法研究》（上冊(cè)），中國人民大學(xué)出版社2007年版，第520 頁。SCCR 特別強(qiáng)調(diào)《保護(hù)廣播組織條約》保護(hù)的是“載有節(jié)目的信號(hào)”，表明并非所有的信號(hào)都受廣播組織權(quán)保護(hù)，只有承載廣播電視數(shù)據(jù)、圖像或聲音的電磁波，才是廣播組織權(quán)的保護(hù)對(duì)象。但在文義上，其案文落腳點(diǎn)終究是“電磁波”而非電磁波中的節(jié)目信息。如果由此認(rèn)為廣播組織權(quán)客體是作為物質(zhì)形態(tài)的信號(hào)，將直接與知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體的非物質(zhì)特性相違背。截至目前，尚未有任何國家承認(rèn)“物質(zhì)材料”可以成為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體。美國之所以通過保護(hù)“信號(hào)”的方法為廣播組織提供法律保護(hù)，其原因在于美國并不承認(rèn)廣播組織屬于版權(quán)法主體。美國學(xué)者在《保護(hù)廣播組織條約》制定過程中就極力反對(duì)，認(rèn)為美國加入《保護(hù)廣播組織條約》將對(duì)美國版權(quán)制度產(chǎn)生重大轉(zhuǎn)變：首先，它將促使在其版權(quán)法中加入一個(gè)新的權(quán)利主體，從而破壞美國版權(quán)法的現(xiàn)有結(jié)構(gòu)；40. See Letter from Patrick Leahy, Chairman of the Senate Committee on the Judiciary, and Arlen Specter, Ranking Republican Member, to Hon. Marybeth Peters, Register of Copyrights, and Hon. Jon Dudas, Director of U.S. Patent and Trademark Office (Mar. 1, 2007), at http://www.keionline.org/misc-docs/broadcast-treaty.pdf (Last visited on August 28, 2022).其次，美國學(xué)者認(rèn)為此舉將違反美國版權(quán)法中的“獨(dú)創(chuàng)性”要求，因?yàn)閺V播機(jī)構(gòu)只是傳播他人創(chuàng)作的作品，并不由此產(chǎn)生具有獨(dú)創(chuàng)性的新作品；最后，賦予廣播組織以若干年保護(hù)期限，也將嚴(yán)重阻礙公眾對(duì)信息的獲取。41. See Lisa Mak, "Signaling" New Barriers: Implications of the WIPO Broadcasting Treaty for Public Use of Information, Hastings Commun. & Entertainment Law Journal. Vol. 30: 533, p. 543-544 (2008).為解決上述擔(dān)憂，后來美國成功說服SCCR 大會(huì)將條約的范圍縮小到保護(hù)廣播公司信號(hào)免遭盜竊所必需的條款。42. See Marlee Miller, The Broadcast Treaty and Its Implications for Signal Piracy in North America, Business Law Brief (Am. U.), Vol. 4: 33, p. 36 (2007).由此可知，美國從最初反對(duì)制定《保護(hù)廣播組織條約》到主張“基于信號(hào)的進(jìn)路”，都是由美國版權(quán)法律結(jié)構(gòu)和版權(quán)立法傳統(tǒng)所決定的。與此相同的是，歐盟代表主張為廣播組織納入網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)播權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，也有其本土立法實(shí)踐為支撐：一是認(rèn)可廣播組織的版權(quán)法主體地位，二是認(rèn)可強(qiáng)化廣播組織權(quán)利保護(hù)的必要。然而相比之下，我國學(xué)者主張以“信號(hào)”為基礎(chǔ)設(shè)計(jì)廣播組織權(quán)制度，弱化廣播組織權(quán)利內(nèi)容，既不符合我國立法實(shí)際，也不符合本土產(chǎn)業(yè)發(fā)展需求。

（三）客體確認(rèn)：廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)以“節(jié)目說”為基礎(chǔ)

“信號(hào)說”作為廣播組織權(quán)客體難以在理論上和實(shí)踐中得以證立。根據(jù)網(wǎng)絡(luò)傳播技術(shù)特性，能夠在信息網(wǎng)絡(luò)空間進(jìn)行傳播的，只能是某種非物質(zhì)化的信息，而非信息的載體。43. 劉文杰：《互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代廣播組織權(quán)制度的完善》，載《環(huán)球法律評(píng)論》2017年第3 期，第15 頁。廣播組織能夠據(jù)以享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的基礎(chǔ)是“非物質(zhì)化的信息”，這與知識(shí)產(chǎn)權(quán)“客體非物質(zhì)性”這一本質(zhì)特性相契合。44. 參見吳漢東：《無形財(cái)產(chǎn)權(quán)基本問題研究》，中國人民大學(xué)出版社2020年版，第43 頁。根據(jù)體系解釋，作為廣播組織權(quán)客體的“特定信息”與著作權(quán)人創(chuàng)作的作品、音像制品制作者制作的音像制品具有非同質(zhì)性，否則將沖擊廣播組織作為獨(dú)立的鄰接權(quán)主體的地位。SCCR 所主張的“載有節(jié)目的信號(hào)”明確了信號(hào)中的信息——廣播電視節(jié)目，即由廣播或電纜傳播播送者向公眾提供的聲音，圖像序列或音像序列。45. 【西】德利婭·利普?？耍骸吨鳈?quán)與鄰接權(quán)》，聯(lián)合國譯，中國對(duì)外翻譯出版公司2000年版，第311 頁。在我國，“節(jié)目說”遭到部分學(xué)者的反對(duì)，是因?yàn)椤皬V播電視節(jié)目”的屬性受到以下幾個(gè)方面的曲解：

曲解一：認(rèn)為“廣播電視節(jié)目”是受著作權(quán)保護(hù)的作品，而非鄰接權(quán)客體。46. 參見胡開忠：《網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下廣播組織權(quán)利內(nèi)容立法的反思與重構(gòu)——以“修正的信號(hào)說”為基礎(chǔ)》，載《法律科學(xué)(西北政法大學(xué)學(xué)報(bào))》2019年第2 期，第41 頁。有學(xué)者在解釋廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)時(shí)認(rèn)為，在作品、表演和錄音錄像的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)制度如此發(fā)達(dá)的情況下，廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)存在的意義不大，對(duì)于未經(jīng)許可交互式傳播廣播電視節(jié)目的行為，廣播組織者完全可以依據(jù)其與著作權(quán)人、表演者、音像制品制作者簽訂的合同，享有對(duì)作品、表演和錄音錄像的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，以此規(guī)制侵權(quán)行為。47. 參見陳紹玲：《論廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的適用空間》，載《蘇州大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)》2021年第3 期，第70 頁。這實(shí)際上不僅造成了“廣播電視節(jié)目”和“作品”“音像制品”之間的混同，而且混淆了不同主體所付出的不同勞動(dòng)，從而將廣播組織通過廣播行為向公眾播放的廣播電視節(jié)目等同于未經(jīng)加工的作品、音像制品等節(jié)目素材。這種理解對(duì)廣播電視節(jié)目的屬性產(chǎn)生誤讀，將廣播組織的勞動(dòng)過程“簡(jiǎn)單化”“機(jī)械化”和“僵硬化”，否定了廣播組織的勞動(dòng)投入和投資價(jià)值。從廣播電視節(jié)目和節(jié)目素材的關(guān)系來看，廣播電臺(tái)、電視臺(tái)首先對(duì)被授權(quán)播出的作品、制品或者其他節(jié)目材料享有“播放權(quán)”，該權(quán)利來源于著作權(quán)人、音像制品制作者或者表演者等主體的授權(quán)許可；但是，廣播組織在廣播過程中，不僅需要對(duì)作品、制品或者其他節(jié)目材料進(jìn)行編排，而且需要通過信號(hào)加工和傳輸，實(shí)現(xiàn)“節(jié)目素材——信息流——視聽畫面”的轉(zhuǎn)換。公眾最后通過廣播電視等媒介接收到的節(jié)目（包括聲音與畫面），包含了廣播電臺(tái)、電視臺(tái)的勞動(dòng)和技術(shù)投入，才屬于廣播組織的勞動(dòng)成果。因此，廣播電臺(tái)、電視臺(tái)對(duì)其播放出來的、公眾到接收的廣播電視節(jié)目享有壟斷利益，而不是對(duì)被授權(quán)播出的作品、制品或者其他節(jié)目材料享有壟斷利益。實(shí)際上，廣播電視“節(jié)目”并不等同于“節(jié)目?jī)?nèi)容”，節(jié)目?jī)?nèi)容是指被傳播的作品/制品，而“節(jié)目”是廣播組織對(duì)已有作品/制品的傳播而產(chǎn)生的新的內(nèi)容。48. 參見馮曉青、郝明英：《<著作權(quán)法>中廣播組織的多元主體地位及權(quán)利構(gòu)造——兼評(píng)<著作權(quán)法>第47 條》，載《學(xué)?！?022年第2 期，第187 頁。將廣播電視節(jié)目視為作品的錯(cuò)誤在于：廣播電視節(jié)目是廣播組織對(duì)作品等節(jié)目、音像制品等素材加工處理的結(jié)果，是向公眾傳遞出的節(jié)目聲音和畫面的組合，不具有獨(dú)創(chuàng)性，不能將其視為作品。而廣播組織對(duì)其自己制作的《動(dòng)物世界》《星光大道》等作為“作品”的節(jié)目，在向公眾播放之前已經(jīng)存在著作權(quán)，廣播組織對(duì)這些“節(jié)目”是否享有鄰接權(quán)，取決于廣播組織是否將“節(jié)目”中的聲音和畫面?zhèn)鬟f給公眾。

曲解二：認(rèn)為廣播組織僅基于播放行為而獲得鄰接權(quán)保護(hù)的正當(dāng)性不足。該觀點(diǎn)認(rèn)為廣播組織只是作品、音像制品的機(jī)械搬運(yùn)者，其對(duì)播放的廣播電視節(jié)目除了添加“臺(tái)標(biāo)”之外，再無添加任何新內(nèi)容，而廣播組織對(duì)節(jié)目的播放所形成載有節(jié)目的信號(hào)，才是其獲得廣播組織權(quán)的依據(jù)。49. 參見王遷：《對(duì)<著作權(quán)法修正案（草案）（二次審議稿）>的四點(diǎn)意見》，載《知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2020年第9 期，第42-46頁。這一觀點(diǎn)同樣無視廣播行為的技術(shù)屬性，否認(rèn)廣播組織的勞動(dòng)價(jià)值和經(jīng)濟(jì)投入。事實(shí)上，對(duì)廣播組織而言，信號(hào)作為節(jié)目信息的傳輸載體只具有工具意義，只有信號(hào)中的信息才是投資對(duì)象。簡(jiǎn)言之，信號(hào)中立，信息有價(jià)。廣播組織只是信號(hào)的利用者，但“利用信號(hào)”只是廣播活動(dòng)中的一個(gè)環(huán)節(jié)，尚不能稱為對(duì)節(jié)目傳播作出的貢獻(xiàn)，廣播組織只有運(yùn)用信號(hào)將打包完成的節(jié)目信息傳遞到觀眾面前，才完成了整個(gè)投資過程。在“北京冬奧會(huì)體育賽事節(jié)目盜播行為保全”案件中，法院認(rèn)定被申請(qǐng)人因“向公眾提供冬奧會(huì)賽事節(jié)目的在線直播”而構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán)和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，其理由并非“盜竊節(jié)目信號(hào)”。50. 參見上海市浦東新區(qū)人民法院（2022）滬0115 行保1 號(hào)裁定書。同時(shí)在我國，干擾或屏蔽正常廣播信號(hào)的行為，屬行政違法行為而非知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為。

曲解三：認(rèn)為廣播組織完全能夠以“非畫面保護(hù)途徑”獲得權(quán)利保護(hù)。如有學(xué)者認(rèn)為，廣播組織能夠以作品著作權(quán)人的身份主張自制節(jié)目的著作權(quán)保護(hù)，以錄制者的身份對(duì)不構(gòu)成作品或元素主張鄰接權(quán)保護(hù)，以被授權(quán)人的身份對(duì)被授權(quán)節(jié)目主張合同權(quán)利。51. 袁鋒：《新技術(shù)環(huán)境下廣播組織權(quán)的問題與完善——兼評(píng)最新<著作權(quán)法>第47 條》，載《北京社會(huì)科學(xué)》2022年第1 期，第109-119 頁。此種觀點(diǎn)本質(zhì)上也屬于對(duì)廣播組織權(quán)的正當(dāng)性認(rèn)識(shí)不足。廣播組織者當(dāng)然能夠基于作者身份主張自制節(jié)目的著作權(quán)保護(hù)，但此時(shí)廣播組織是著作權(quán)法意義上的作者，其權(quán)利來源于“創(chuàng)作作品”；而廣播組織基于“傳播作品”行為對(duì)其播放的廣播電視節(jié)目享有鄰接權(quán)，與基于創(chuàng)作行為獲得著作權(quán)保護(hù)并不矛盾，兩種行為和兩種成果在法律上并不難區(qū)分。事實(shí)上，一個(gè)主體在社會(huì)關(guān)系中通常都充當(dāng)著多重角色，法律不應(yīng)對(duì)其社會(huì)角色設(shè)置限制。而以錄制者、合同當(dāng)事人主張權(quán)利之說，同屬此類誤解。因此，只要承認(rèn)廣播組織在廣播電視節(jié)目制作和播出中做出了貢獻(xiàn)，就這個(gè)貢獻(xiàn)而言應(yīng)獲得多少權(quán)利，取決于立法者的考量，立法者賦予其信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)并不會(huì)引發(fā)法律邏輯困境。52. 參見張偉君：《論鄰接權(quán)與著作權(quán)的關(guān)系——兼談<著作權(quán)法>第47 條（廣播組織權(quán)）的解釋論問題》，載《蘇州大學(xué)學(xué)報(bào)（法學(xué)版）》2021年第3 期，第91 頁。

從技術(shù)上說，“節(jié)目”是廣播組織活動(dòng)的綜合體，因而更接近受保護(hù)的客體。53. 【法】克洛德·科隆貝：《世界各國著作權(quán)和鄰接權(quán)的基本原則：比較法研究》，高凌翰譯，上海外語教育出版社1995年版，第133 頁。在“三網(wǎng)融合”背景下，公眾可以利用網(wǎng)絡(luò)在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)通過電視點(diǎn)播、回放觀看電視節(jié)目，為了防止他人未經(jīng)許可復(fù)制或錄制廣播電視節(jié)目后通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播的方式進(jìn)行傳播，為廣播組織設(shè)定信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)就顯得十分必要。因此廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的權(quán)源，來自于廣播電臺(tái)、電視臺(tái)通過一系列技術(shù)手段而最終向公眾播放出來的廣播電視節(jié)目，包括節(jié)目聲音和節(jié)目畫面，這與著作權(quán)人對(duì)其作品、音像制作者對(duì)其制作的音像制品所享有的權(quán)利存在本質(zhì)不同。按照這種“由權(quán)利到客體”的反向推導(dǎo)，可以論證廣播組織權(quán)的客體是“廣播電視節(jié)目”。

四、如何設(shè)權(quán)：廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的規(guī)范構(gòu)造

以2020年《著作權(quán)法》第十七條為立足點(diǎn)，從解釋論視角分析廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)規(guī)定，有助于明確該權(quán)利的規(guī)范構(gòu)造：一方面，基于該權(quán)利明確廣播組織對(duì)其播放的廣播電視節(jié)目的專有權(quán)邊界；另一方面，圍繞當(dāng)前學(xué)界對(duì)廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)產(chǎn)生的“許可權(quán)”或“禁止權(quán)”性質(zhì)爭(zhēng)議，明確廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的許可模式。

（一）專有范疇：控制廣播電視節(jié)目的交互式傳播

1.廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)旨在規(guī)制廣播電視節(jié)目“后續(xù)播放”

廣播組織享有的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)為專有權(quán)利，廣播組織可以依據(jù)該權(quán)利禁止他人未經(jīng)許可地使用。表現(xiàn)在行為范疇上，廣播組織可以禁止他人對(duì)廣播電視節(jié)目實(shí)施“交互式傳播”。我國2020年《著作權(quán)法》為廣播組織賦予的“播放權(quán)”，既涵蓋實(shí)時(shí)播放，包括有線和無線轉(zhuǎn)播權(quán)，也涵蓋后續(xù)播放，包括錄制和復(fù)制后的播放以及通過信息網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的“交互式傳播”。在《著作權(quán)法》修訂之前，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是著作權(quán)人對(duì)其作品所享有的一項(xiàng)法定權(quán)利，該權(quán)利來源于WCT 第八條54. 《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)公約》（WCT）第八條規(guī)定：“文學(xué)和藝術(shù)作品的作者應(yīng)享有專有權(quán)，以授權(quán)將其作品以有線和無線方式向公眾傳播，包括將其作品向公眾提供，使公眾中的成員在其個(gè)人選定的地點(diǎn)和時(shí)間可以獲得這些作品。”中的“向公眾提供作品的權(quán)利”。WCT 第八條為著作權(quán)人規(guī)定了兩項(xiàng)權(quán)利，包括“廣播權(quán)”（即該條款前半句“授權(quán)將其作品以有線和無線方式向公眾傳播”）和“向公眾提供作品的權(quán)利”，二者共同構(gòu)成了理論意義上的“向公眾傳播權(quán)”。其中“向公眾提供作品的權(quán)利”的內(nèi)涵是“使公眾中的成員在其個(gè)人選定的地點(diǎn)和時(shí)間可以獲得這些作品”。55. 參見《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)公約》（WCT）第八條后半段之規(guī)定。這是我國《著作權(quán)法》中著作權(quán)人信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的直接來源。此處的“信息網(wǎng)絡(luò)”為廣義上的網(wǎng)絡(luò)，包括以計(jì)算機(jī)、電視機(jī)等各類電子設(shè)備為終端的計(jì)算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)、廣播電視網(wǎng)、固定通信網(wǎng)、移動(dòng)通信網(wǎng)，以及向公眾開放的局域網(wǎng)絡(luò)，56. 參見《最高人民法院關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》（2012年11 月26 日通過，2020年12 月23 日修正）第二條之規(guī)定。這與WCT 第八條對(duì)未來技術(shù)發(fā)展保持開放性的做法相一致。57. 參見劉銀良：《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)及其與廣播權(quán)的界限》，載《法學(xué)研究》2017年第6 期，第101 頁。信息網(wǎng)絡(luò)空間具有開放性、公共性、非同步性和交互性的特點(diǎn)，58. 參見【美】理查德·斯皮內(nèi)洛：《鐵籠，還是烏托邦——網(wǎng)絡(luò)空間的法律道德》，李倫等譯，北京大學(xué)出版社2007年版，第34 頁。其中開放性和公共性構(gòu)成了“向公眾傳播”的基礎(chǔ)，非同步性和交互性是“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”區(qū)分于“廣播權(quán)”的重要特征。在2020年《著作權(quán)法》中，廣播權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)界限明顯，二者的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)就是“交互式傳播”與“非交互式傳播”之分。

2.廣播組織基于權(quán)利專有性控制廣播電視節(jié)目的“交互式傳播”

廣播組織的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)與著作權(quán)人的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)除客體不同外，二者所規(guī)制的行為相同。在“三網(wǎng)融合”背景下，觀眾對(duì)廣播電視節(jié)目的收看擁有更多自主權(quán)，人們不僅可以通過電視廣播定時(shí)收看節(jié)目，也可以通過互聯(lián)網(wǎng)點(diǎn)播、回看廣播電視節(jié)目，一定程度上看，廣播組織在對(duì)其播放的節(jié)目降低了主導(dǎo)力量；59. See Current Market and Technology Trends in the Broadcasting Sector, SCCR/30/5, page 6.此外，如果公眾將非法錄制或復(fù)制下來的廣播電視節(jié)目通過信息網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行傳播，不僅將給著作權(quán)人和廣播組織帶來慘重的經(jīng)濟(jì)損失，無法維護(hù)廣播組織機(jī)構(gòu)的投資利益，而且還將導(dǎo)致廣播電視節(jié)目?jī)?nèi)容質(zhì)量日益低下的惡性循環(huán)，無益于增進(jìn)社會(huì)公共福利。此即廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)設(shè)立的現(xiàn)實(shí)依據(jù)。進(jìn)一步而言，廣播組織權(quán)的目的在于通過法律手段確保廣播組織因播送廣播節(jié)目所付出的技術(shù)性、組織性和經(jīng)濟(jì)性投資得到回報(bào)，因此在具體權(quán)利設(shè)置上，如果將“有線和無線轉(zhuǎn)播行為”納入廣播組織權(quán)利體系，從而使廣播組織能夠控制對(duì)廣播電視節(jié)目的網(wǎng)絡(luò)實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播，那么就沒有理由將通過信息網(wǎng)絡(luò)手段傳播廣播電視節(jié)目的行為排除在廣播組織的權(quán)利控制范圍之外，因?yàn)椤敖换ナ健眰鞑ナ箯V播電視節(jié)目在網(wǎng)絡(luò)空間中保留的時(shí)間更長(zhǎng)、傳播范圍更廣、受眾更多，他人針對(duì)廣播電視節(jié)目非法實(shí)施的“交互式”傳播行為給廣播組織造成的損失比“非交互式”傳播行為所造成的損失更大。我國2020年《著作權(quán)法》為廣播組織增設(shè)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，意味著廣播組織者對(duì)廣播電視節(jié)目的點(diǎn)播、回放等非交互式傳播行為享有控制權(quán)，那么公眾通過電視點(diǎn)播、回放觀看的方式在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)收看廣播電視節(jié)目的行為，落入到廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的涵攝范疇。廣播組織的“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”與“網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)播權(quán)”共同承擔(dān)著規(guī)制網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下以“交互式傳播”和“非交互式傳播”方式播放廣播電視節(jié)目的功能。2020年《著作權(quán)法》為廣播組織增設(shè)的這兩項(xiàng)權(quán)利，對(duì)于遏制“三網(wǎng)融合”發(fā)展趨勢(shì)下的廣播電視節(jié)目盜播行為、維護(hù)廣播組織機(jī)構(gòu)勞動(dòng)成果和投資利益而言，具有重要意義。前述關(guān)于廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的適用范圍的“否定論”“懷疑論”“限縮論”等觀點(diǎn)，將架空《著作權(quán)法》的現(xiàn)有規(guī)定，有違“有效解釋原則”。60. 參見張偉君：《論鄰接權(quán)與著作權(quán)的關(guān)系——兼談<著作權(quán)法>第47 條(廣播組織權(quán))的解釋論問題》，載《蘇州大學(xué)學(xué)報(bào)(法學(xué)版)》2021年第3 期，第95 頁。

（二）許可模式：對(duì)節(jié)目交互式傳播的“有限許可”

1.“有權(quán)禁止”不排除廣播組織對(duì)其廣播電視節(jié)目享有許可權(quán)

《羅馬公約》第十三條第一款規(guī)定：“廣播組織應(yīng)當(dāng)有權(quán)授權(quán)或禁止轉(zhuǎn)播其廣播節(jié)目”，這實(shí)際上賦予各締約國可以采用“許可權(quán)”或者“禁止權(quán)”的模式規(guī)定廣播組織權(quán)。對(duì)于廣播組織權(quán)的權(quán)利性質(zhì)，國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)法專家存在不同的解釋。有學(xué)者認(rèn)為廣播組織權(quán)的權(quán)利性質(zhì)為“專有權(quán)”，包括轉(zhuǎn)播、錄制以及在收費(fèi)場(chǎng)所公開傳送廣播的權(quán)利；61. 【法】克洛德·科隆貝：《世界各國著作權(quán)和鄰接權(quán)的基本原則：比較法研究》，高凌翰譯，上海外語教育出版社1995年版，第143 頁。而也有學(xué)者認(rèn)為，授予廣播組織（準(zhǔn)許復(fù)制或向公眾傳播其節(jié)目）的權(quán)利，并不意味著這些機(jī)構(gòu)或第三者可免去作者、表演者和制作者的授權(quán)，除非實(shí)施強(qiáng)制許可制。62. 【西】德利婭·利普?？耍骸吨鳈?quán)與鄰接權(quán)》，聯(lián)合國譯，中國對(duì)外翻譯出版公司2000年版，第314 頁。盡管我國沒有加入《羅馬公約》，但根據(jù)TRIPS 協(xié)定的規(guī)定，我國需要承擔(dān)《羅馬公約》所規(guī)定的實(shí)體義務(wù)，而我國《著作權(quán)法》關(guān)于廣播組織權(quán)的規(guī)定也主要來源于這一公約。2020年《著作權(quán)法》第四十七條采取“廣播電臺(tái)、電視臺(tái)有權(quán)禁止未經(jīng)其許可的下列行為”的表述，通過行為列舉的方式為廣播組織規(guī)定轉(zhuǎn)播權(quán)、錄制和復(fù)制權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。據(jù)此，有學(xué)者認(rèn)為廣播組織權(quán)屬于“消極的禁止權(quán)”，63. 參見王昆倫：《從我國廣電實(shí)踐重新審視廣播組織權(quán)制度》，載《中國廣播電視學(xué)刊》2017年第7 期，第21 頁；閆書芳：《賦予廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)合理嗎》，http://www.cipnews.com.cn/Index_NewsContent.aspx?NewsId=125499，最后訪問日期：2022年7 月31 日。只能消極地禁止他人以非法手段實(shí)施上述行為，但不具有主動(dòng)許可他人轉(zhuǎn)播、錄制、復(fù)制或者通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播其播放的廣播電視節(jié)目的屬性；64. 參見秦儉：《互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下廣播組織權(quán)與著作權(quán)的利益沖突與平衡——以“網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)播權(quán)”的利益分配為例》，載《電子知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2019年第5 期，第26-36 頁?；蛘J(rèn)為除非有相反的明確約定或授權(quán)，對(duì)包含他人作品或錄音錄像制品的廣播、電視，廣播組織不得復(fù)制發(fā)行、重播或許可他人播放其已經(jīng)錄制的包含他人作品或錄音錄像制品的廣播、電視。65. 參見管育鷹：《我國著作權(quán)法中廣播組織權(quán)內(nèi)容的綜合解讀》，載《知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2021年第9 期，第3-16 頁。但上述觀點(diǎn)值得商榷?；貧w我國《著作權(quán)法》中的廣播組織權(quán)條款，對(duì)“禁止未經(jīng)其許可的行為”進(jìn)行邏輯分析，可以得出兩個(gè)結(jié)論：（1）經(jīng)廣播組織許可，他人可以實(shí)施某種行為，即廣播組織有權(quán)許可他人實(shí)施某種行為；（2）未經(jīng)廣播組織許可實(shí)施某種行為，廣播組織有權(quán)要求該行為人停止侵權(quán)。據(jù)此，從廣播組織與廣播電視節(jié)目被許可人之間的關(guān)系來看，廣播組織有權(quán)將其播放的廣播電視節(jié)目許可給他人傳播。然而，《著作權(quán)法》為何不以“專有權(quán)”的形式為廣播組織賦權(quán)？這是由廣播組織權(quán)的生成機(jī)理所決定的，同時(shí)該機(jī)理也影響著著作權(quán)人和廣播組織、其他鄰接權(quán)主體、廣播電視節(jié)目被許可人之間的法律關(guān)系。

2.廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)“有限許可”屬性的機(jī)理及體現(xiàn)

《著作權(quán)法》為他人傳播廣播電視節(jié)目設(shè)定了義務(wù)，即禁止未經(jīng)廣播組織許可的轉(zhuǎn)播、錄制、復(fù)制和信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為。從權(quán)利義務(wù)的對(duì)應(yīng)關(guān)系看，與他人所負(fù)有的義務(wù)相對(duì)應(yīng)的，屬于傳播組織權(quán)利所及范疇。這意味著廣播組織對(duì)其播放的廣播電視節(jié)目享有轉(zhuǎn)播權(quán)、錄制和復(fù)制權(quán)以及信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，廣播組織自身可以根據(jù)《著作權(quán)法》第四十七條第三款第三項(xiàng)的規(guī)定自主實(shí)施與上述權(quán)利相對(duì)應(yīng)的傳播行為。而從許可權(quán)的角度看，廣播組織所享有的許可權(quán)屬于“有限許可”。廣播組織所編排和播放的廣播電視節(jié)目中包括各類作品信息、不構(gòu)成作品的音像制品信息以及不受著作權(quán)法保護(hù)的其他材料信息。作品、音像制品的“再現(xiàn)”由著作權(quán)人、音像制品制作者所壟斷，由于著作權(quán)法的規(guī)定或者在先合同約定，廣播組織播放的廣播電視節(jié)目屬于對(duì)前述作品或者音像制品的合法再現(xiàn)。但是，他人未經(jīng)許可對(duì)廣播組織播放的廣播電視節(jié)目進(jìn)行轉(zhuǎn)播或者通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播，既是對(duì)作為廣播組織權(quán)客體的廣播電視節(jié)目的非法再現(xiàn)，也是對(duì)廣播電視節(jié)目中的作品、音像制品以及相關(guān)表演活動(dòng)的非法再現(xiàn)。這意味著，在廣播電視節(jié)目之上當(dāng)然地存在著一層屬于著作權(quán)人、其他鄰接權(quán)主體的權(quán)利，他人對(duì)廣播電視節(jié)目的傳播和利用，既影響廣播組織的利益，同時(shí)影響相關(guān)著作權(quán)人、其他鄰接權(quán)主體的“底層權(quán)利”。但《著作權(quán)法》同時(shí)保護(hù)廣播組織和著作權(quán)人的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，并不意味著重復(fù)保護(hù)，也不會(huì)產(chǎn)生權(quán)利邊界不明的問題。由于二者的權(quán)利來源不同，即著作權(quán)人信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)來源于作品創(chuàng)作行為，廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)來源于作品傳播或者作品加工行為，二者的勞動(dòng)屬性及勞動(dòng)結(jié)果差異明顯，由此所形成的兩種權(quán)利在邊界上十分清晰。只不過一些廣播電視節(jié)目中包含著作品，他人對(duì)廣播電視節(jié)目的利用自然包含著對(duì)該作品的利用，此時(shí)需要獲得著作權(quán)人和廣播組織的雙重許可。這表明廣播組織對(duì)其播放的廣播電視節(jié)目享有“許可權(quán)”，只是這種許可屬于“有限許可”，具體情形包括：

情形一：若廣播組織播放的廣播電視節(jié)目中沒有包含他人創(chuàng)作的作品或制作的音像制品，或該節(jié)目素材完全來自于公有領(lǐng)域，那么廣播組織可以直接將該廣播電視節(jié)目許可給他人使用；

情形二：若廣播組織播放的廣播電視節(jié)目中包含他人創(chuàng)作的作品或制作的音像制品，那么被許可人在同時(shí)獲得相關(guān)著作權(quán)人、其他鄰接權(quán)主體、廣播組織的許可時(shí)，可以轉(zhuǎn)播、錄制、復(fù)制或者通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播廣播電視節(jié)目；

情形三：如果廣播組織事先與著作權(quán)人、音像制品制作者以及表演者等主體約定，獲得以“轉(zhuǎn)授權(quán)”方式許可他人以信息網(wǎng)絡(luò)傳播的方式利用廣播電視節(jié)目中包含的作品或制品的權(quán)利，那么被許可人可以直接依據(jù)其與廣播組織之間的約定傳播該廣播電視節(jié)目；

情形四：如果著作權(quán)人、音像制品制作者以及表演者等主體拒絕廣播組織以“轉(zhuǎn)授權(quán)”方式許可他人使用其作品或制品，那么廣播組織此時(shí)對(duì)其播放的包含他人作品或音像制品的廣播電視節(jié)目?jī)H享有“禁止權(quán)”。

上述情形表明，廣播組織權(quán)利內(nèi)容一定程度上受廣播組織與作者或其他鄰接權(quán)主體之間的協(xié)議內(nèi)容影響。廣播組織首先對(duì)其播放的廣播電視節(jié)目享有“禁止權(quán)”，在所有情形下都有權(quán)禁止他人非法利用其播放的廣播電視節(jié)目；其次，如果廣播組織基于其與作者或其他鄰接權(quán)主體之間的合同關(guān)系，對(duì)“底層權(quán)利”享有“轉(zhuǎn)授權(quán)”的權(quán)利，那么廣播機(jī)構(gòu)則能夠授權(quán)他人以有線或無線方式播放其廣播電視節(jié)目，此時(shí)并不存在影響、限制或侵害“底層權(quán)利”的風(fēng)險(xiǎn)。我國一些學(xué)者對(duì)廣播組織權(quán)利內(nèi)容進(jìn)行綜合解讀時(shí)就持此種觀點(diǎn)。66. 例如有學(xué)者認(rèn)為：“廣播組織對(duì)不包含他人作品或錄音錄像制品的由其自己制作和播放的廣播、電視，有權(quán)禁止他人未經(jīng)許可使用，也可許可他人以《著作權(quán)法》第四十七條第一款規(guī)定的各種方式使用；對(duì)包含他人作品或錄音錄像制品的廣播、電視，廣播組織有權(quán)禁止他人未經(jīng)許可以《著作權(quán)法》第四十七條第一款規(guī)定的各種方式使用，但除非有相反的明確約定或授權(quán)，廣播組織不得復(fù)制發(fā)行、重播或許可他人播放其已經(jīng)錄制的包含他人作品或錄音錄像制品的廣播、電視；對(duì)未經(jīng)許可使用包含他人作品或錄音錄像制品的廣播、電視的行為，著作權(quán)人、錄制者和廣播組織均可請(qǐng)求禁止?！眳⒁姽苡棧骸段覈鳈?quán)法中廣播組織權(quán)內(nèi)容的綜合解讀》，載《知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2021年第9 期，第3-16頁。從體系上看，《著作權(quán)法》第四十七條第二款“不得影響、限制或者侵害”條款就是對(duì)廣播組織權(quán)“有限許可”屬性的闡釋。廣播機(jī)構(gòu)對(duì)其廣播電視節(jié)目享有的權(quán)利，自然適用于廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

五、權(quán)利協(xié)調(diào)：廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)與相關(guān)制度的銜接平衡

廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)具有“權(quán)利限制”屬性，主要表現(xiàn)為該權(quán)利的行使對(duì)著作權(quán)人信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)產(chǎn)生限制。更進(jìn)一步來說，廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)對(duì)“廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放作品法定許可制度”的適用產(chǎn)生重大影響，從而對(duì)著作權(quán)人的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)產(chǎn)生限制。此外，廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的引入還面臨著“侵蝕公有領(lǐng)域”的質(zhì)疑，可能產(chǎn)生著作權(quán)法實(shí)施的制度性風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)此有必要在相關(guān)制度之間尋求協(xié)調(diào)或化解之策。

（一）法定許可：擴(kuò)展“廣播組織播放作品法定許可制度”的適用范圍

1.該權(quán)利對(duì)“廣播組織播放作品法定許可”的影響機(jī)理

“廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放作品法定許可”是與廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)密切相關(guān)的一項(xiàng)制度。根據(jù)著作權(quán)法規(guī)定，廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放他人已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報(bào)酬。67. 參見我國《著作權(quán)法》（2020）第四十六條第二款之規(guī)定。這里的作品是指除視聽作品之外的其他作品，視聽作品被排除適用該制度。68. 參見我國《著作權(quán)法》（2020）第四十八條之規(guī)定。由于《著作權(quán)法》第三次修訂前，廣播組織僅享有無線轉(zhuǎn)播權(quán)，廣播組織播放作品的行為屬于廣播行為，因此該制度也被學(xué)者稱為“廣播權(quán)法定許可制度”。69. 參見劉銀良：《我國廣播權(quán)法定許可的國際法基礎(chǔ)暨修法路徑》，載《清華法學(xué)》2019年第2 期，第163-180 頁。從文義上分析，廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放作品法定許可制度是對(duì)著作權(quán)人廣播權(quán)的限制，這與2020年《著作權(quán)法》實(shí)施之前廣播組織所享有的“無線轉(zhuǎn)播權(quán)”相對(duì)應(yīng)。

廣播權(quán)法定許可制度具有正當(dāng)性。第一，法經(jīng)濟(jì)學(xué)認(rèn)為，法定許可制度的優(yōu)勢(shì)在于降低權(quán)利流轉(zhuǎn)帶來的交易成本。70. 參見熊琦：《著作權(quán)法定許可制度溯源與移植反思》，載《法學(xué)》2015年第5 期，第72 頁。對(duì)廣播組織而言，其為制作廣播電視節(jié)目需要使用數(shù)量較大的作品，但由于廣播電視節(jié)目時(shí)效性強(qiáng)，制作周期短，廣播組織通常無法及時(shí)獲得著作權(quán)人許可，而只有依靠廣播權(quán)法定許可方能解決所涉作品的著作權(quán)問題。71. 王昆倫：《廣播電視網(wǎng)絡(luò)同步播放中的版權(quán)問題研究》，載《中國廣播》2014年第9 期，第38-40 頁。第二，從著作權(quán)法所期實(shí)現(xiàn)的法律目標(biāo)來看，廣播權(quán)法定許可制度有利于降低交易成本、打破權(quán)力壟斷、保障公眾信息獲取權(quán)，也有助于著作權(quán)人獲得合理報(bào)酬。72. 胡開忠：《廣播電臺(tái)電視臺(tái)播放作品法定許可問題研究——兼論我國<著作權(quán)法>的修改》，載《知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2013年第3 期，第3 頁。第三，從國際公約視角考察，《伯爾尼公約》第十一之二條第三款規(guī)定了與廣播權(quán)限制相關(guān)的臨時(shí)錄制事宜，可視為廣播權(quán)法定許可的國際法基礎(chǔ)。73. 劉銀良：《我國廣播權(quán)法定許可的國際法基礎(chǔ)暨修法路徑》，載《清華法學(xué)》2019年第2 期，第166 頁。第四，WCT 第八條在規(guī)定“向公眾傳播權(quán)”時(shí)，也在第十條規(guī)定了相應(yīng)的“限制與例外”，即在不影響作品正常利用，也不無理損害作者合法利益的情況下，締約方可在立法中對(duì)作者權(quán)利規(guī)定限制或例外。74. See WIPO Copyright Treaty (adopted in Geneva on December 20, 1996), Article 10, Limitations and Exceptions.此即廣播權(quán)法定許可制度的基本依據(jù)。

然而與修訂前的《著作權(quán)法》相比，我國2020年《著作權(quán)法》為廣播組織增設(shè)網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)播權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，廣播組織對(duì)其播放的廣播電視節(jié)目的控制不再局限于“非交互式傳播”，并因此享有更多法定利益。那么，“廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放作品法定許可制度”的適用范圍是否因?yàn)?020年《著作權(quán)法》的通過而從廣播權(quán)領(lǐng)域擴(kuò)張至包括廣播權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)在內(nèi)的“向公眾傳播權(quán)”領(lǐng)域呢？有國外學(xué)者認(rèn)為，對(duì)廣播權(quán)的限制應(yīng)僅限于初始無線廣播行為，75. See Mihaly Ficsor, The Law of Copyright and The Internet: The 1996 WIPO Treaties, Their Interpretation and Implementation, Oxford University Press, 2002, paras. C8.05-C8.07．不適用于初始有線廣播和網(wǎng)絡(luò)直播行為，更不能適用于信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為。但也有觀點(diǎn)認(rèn)為，廣播組織基于法律規(guī)定對(duì)其播放的廣播電視節(jié)目自動(dòng)享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。由于廣播電視節(jié)目中包含著作品，且廣播組織在播放廣播電視節(jié)目時(shí)無需事先獲得著作權(quán)人對(duì)其信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的授權(quán)許可，因此廣播組織在事實(shí)上享有對(duì)著作權(quán)人信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的法定許可。由此可見，作為一項(xiàng)新權(quán)利，廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)必然對(duì)著作權(quán)法中的相關(guān)制度產(chǎn)生影響。如何理解廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)與“廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放作品法定許可制度”之間的關(guān)系，還需要回到《著作權(quán)法》相關(guān)條文之中。

2.該權(quán)利擴(kuò)張了“廣播組織播放作品法定許可”的適用范圍

從解釋論視角分析，“廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放作品法定許可制度”的適用范圍是否延伸至“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”領(lǐng)域，首先應(yīng)當(dāng)正確理解“廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放作品法定許可制度”中的“播放”一詞的含義。在許多國家的《著作權(quán)法》中，“播放”被界定為借助無線電波對(duì)聲音或合成音像的傳送；76. 【西】德利婭·利普希克：《著作權(quán)與鄰接權(quán)》，聯(lián)合國譯，中國對(duì)外翻譯出版公司2000年版，第311 頁?！读_馬公約》第三條f 款規(guī)定，“廣播的播放”是指供公眾接收的、通過無線電波對(duì)聲音或音像的傳播。77. 參見《羅馬公約》第三條第f 款之規(guī)定。當(dāng)然這種理解具有歷史性，因?yàn)殡S著“三網(wǎng)融合”技術(shù)的發(fā)展，廣播電視節(jié)目的播放已經(jīng)不再局限于“無線電波”。不過“對(duì)聲音或音像的傳播”作為這一概念的核心要素并沒有發(fā)生變化?！皬V播電臺(tái)、電視臺(tái)播放作品法定許可制度”中的“播放”可以理解為“對(duì)聲音或音像的傳播”。

廣播組織通過廣播手段向公眾傳播廣播電視節(jié)目的行為當(dāng)然屬于“播放”，而通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播廣播電視節(jié)目是否屬于“播放”的涵攝范疇卻需要解釋。從WCT 第八條以及我國《著作權(quán)法》關(guān)于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的規(guī)定看，其核心要素在于“向公眾提供作品”，從而使公眾能夠在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)收看或下載。盡管“提供行為”和“播放行為”都具有“傳播”含義，但“提供廣播電視節(jié)目”在文義上并不直接等同于“播放”。廣播組織主動(dòng)以數(shù)字形式將廣播電視節(jié)目保存或者上傳至網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器中，其間并沒有產(chǎn)生“主動(dòng)播放”這一事實(shí)行為。然而，廣播組織傳播廣播電視節(jié)目的主要形式卻是播放，其向公眾提供廣播電視節(jié)目并不是目的，只有播放廣播電視節(jié)目才能吸引受眾、收回成本并從中獲益。就此而言，提供行為是播放行為的手段，播放其廣播電視節(jié)目才是提供作品的最終目的，因此“播放行為”能夠被“提供行為”所吸收，信息網(wǎng)絡(luò)傳播處于“播放”一詞的涵攝范疇。質(zhì)言之，信息網(wǎng)絡(luò)傳播旨在規(guī)制廣播電視節(jié)目的“后續(xù)播放”問題，以信息網(wǎng)絡(luò)方式傳播廣播電視節(jié)目時(shí)不可能規(guī)避播放行為，受眾每通過網(wǎng)絡(luò)點(diǎn)播、電視回放等途徑收看廣播電視節(jié)目，都包含著一次播放行為。立法者在賦予廣播組織以信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)時(shí)，必然預(yù)想到廣播電視節(jié)目的后續(xù)播放問題。由于廣播組織基于法律規(guī)定對(duì)其播放的廣播電視節(jié)目享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，從而在事實(shí)上享有對(duì)著作權(quán)人信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的法定許可。因此，“廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放作品法定許可制度”的“播放”應(yīng)當(dāng)做擴(kuò)張解釋，其既包括廣播行為，也包括信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為。

上述結(jié)論可通過目的解釋予以檢視。有學(xué)者認(rèn)為以非自愿許可名義進(jìn)行的轉(zhuǎn)播之所以應(yīng)當(dāng)是“同時(shí)進(jìn)行而且不加修改”的轉(zhuǎn)播，其原因是那種“錄后廣播”與《伯爾尼公約》中提及的“公開傳播”相差甚遠(yuǎn)。78. 【西】德利婭·利普希克：《著作權(quán)與鄰接權(quán)》，聯(lián)合國譯，中國對(duì)外翻譯出版公司2000年版，第189 頁。但這種理解具有歷史性，非自愿許可之所以僅適用于“同步轉(zhuǎn)播”，主要受當(dāng)時(shí)技術(shù)條件的限制。而在傳媒技術(shù)日益發(fā)達(dá)的今天，這一制度要求應(yīng)當(dāng)有所變革。廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放作品法定許可制度的目標(biāo)在于減少交易成本?！坝芯€和無線轉(zhuǎn)播權(quán)”與“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”都是2020年《著作權(quán)法》中的廣播組織權(quán)，其中“有線和無線轉(zhuǎn)播權(quán)”與廣播行為相對(duì)應(yīng)，“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”與信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為相對(duì)應(yīng)。既然廣播作品需要“范圍廣泛、種類繁多、數(shù)量巨大”的作品，那么通過信息傳播廣播電視節(jié)目自然也需要以“范圍廣泛、種類繁多、數(shù)量巨大的作品”為基礎(chǔ)。如果“廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放作品法定許可制度”不能延伸至信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，那么廣播組織將一邊適用廣播權(quán)法定許可制度播放作品，另一邊還要與著作權(quán)人另行談判廣播電視節(jié)目的后續(xù)播放問題，這非但沒有降低廣播組織與著作權(quán)人之間的談判和交易成本，甚至還將導(dǎo)致廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)被架空。

從國際立法來看，將“廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放作品法定許可制度”延伸至信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)領(lǐng)域也不存在障礙。WCT 第八條在規(guī)定“向公眾傳播權(quán)”的同時(shí)，也根據(jù)《伯爾尼公約》第九條第二款所確定限制和例外的“三步檢驗(yàn)法”，在其第十條規(guī)定了限制和例外條款，并將它擴(kuò)大適用于所有的權(quán)利。79. WIPO. Summary of the WIPO Copyright Treaty (WCT) (1996), at https://www.wipo.int/treaties/en/ip/wct/summary_wct.html,(Last visited on August 30, 2022).在《WCT 條約議定聲明》中，各締約國認(rèn)為該“限制與例外”應(yīng)繼續(xù)適用并適當(dāng)?shù)匮由斓綌?shù)字環(huán)境中。80. 完整聲明為“不言而喻，第十條的規(guī)定允許締約各方將其國內(nèi)法中依《伯爾尼公約》被認(rèn)為可接受的限制與例外繼續(xù)適用并適當(dāng)?shù)匮由斓綌?shù)字環(huán)境中。同樣，這些規(guī)定應(yīng)被理解為允許締約方制定對(duì)數(shù)字網(wǎng)絡(luò)環(huán)境適宜的新的例外與限制?！盨ee Agreed Statements concerning the WIPO Copyright Treaty (adopted by the Diplomatic Conference on December 20, 1996), Agreed statement concerning Article 10.因此，將“廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放作品法定許可制度”延伸至信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)領(lǐng)域與國際條約的規(guī)定并不沖突。

3.該權(quán)利的“權(quán)利限制”屬性與《著作權(quán)法》第四十七條第二款不沖突

“廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放作品法定許可制度”是我國2020年《著作權(quán)法》第四十六條第二款規(guī)定的法律制度，其對(duì)著作權(quán)人而言是一項(xiàng)權(quán)利限制制度。由于廣播組織享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，因此法定許可制度的適用范圍得到擴(kuò)張，其不僅是對(duì)著作權(quán)人廣播權(quán)的限制，同時(shí)也是對(duì)著作權(quán)人信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的限制。然而，我國2020年《著作權(quán)法》為廣播組織增設(shè)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的同時(shí)，還在第四十七條第二款增設(shè)了一項(xiàng)規(guī)定：“電臺(tái)、電視臺(tái)行使前款規(guī)定的權(quán)利，不得影響、限制或者侵害他人行使著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利?！?1. 參見《中華人民共和國著作權(quán)法》（2020）第四十七條第二款之規(guī)定。那么廣播組織因享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)而對(duì)著作權(quán)人信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)造成的限制，是否與《著作權(quán)法》第四十七條第二款相矛盾？

從體系解釋視角分析，“廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放作品法定許可制度”屬于由法律直接規(guī)定的著作權(quán)權(quán)利限制制度，它與《著作權(quán)法》第四十七條第二款的規(guī)定并不矛盾。首先，從《著作權(quán)法》第四十六條第二款與第四十七條第二款的關(guān)系看，二者均由法律直接規(guī)定且處于平行關(guān)系，前者屬于“著作權(quán)權(quán)利限制”條款，為例外性條款，后者屬于“禁止限制著作權(quán)”條款，為原則性條款。根據(jù)“原則之中允許存在例外”的理念，例外應(yīng)優(yōu)先于原則適用。這意味著，《著作權(quán)法》第四十六條第二款所規(guī)定的行為，不受第四十七條第二款的約束，此時(shí)第四十七條第二款應(yīng)當(dāng)解釋為“電臺(tái)、電視臺(tái)行使前款規(guī)定的權(quán)利，不得影響、限制或者侵害他人行使著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利”，但“本法另有規(guī)定的除外”。其次，《著作權(quán)法》第四十七條第二款屬于緊急立法的產(chǎn)物，如果認(rèn)為廣播組織因享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)而對(duì)著作權(quán)人信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)造成的限制與《著作權(quán)法》第四十七條第二款的規(guī)定相矛盾，那么第四十七條第二款就屬于對(duì)四十六條第二款的限制，這意味著在《著作權(quán)法》第三次修訂之前已經(jīng)存在的“廣播權(quán)法定許可制度”將不復(fù)存在，這不僅動(dòng)搖了我國著作權(quán)法的制度框架，也與國際公約的規(guī)定相違背。再次，著作權(quán)法第四十七條第二款是對(duì)廣播組織“行使權(quán)利”的限制，而根據(jù)四十七條第一款的規(guī)定，廣播組織權(quán)的屬性為“有限許可”權(quán)?！皬V播電臺(tái)、電視臺(tái)播放作品法定許可制度”適用于信息網(wǎng)絡(luò)傳播行為，并不意味著廣播組織享有以“轉(zhuǎn)授權(quán)”方式將廣播電視節(jié)目中所包含的作品、音像制品許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行傳播。在廣播組織與被許可人的關(guān)系上，廣播組織在授權(quán)他人以信息網(wǎng)絡(luò)方式傳播其播放的廣播電視節(jié)目時(shí)，仍然屬于“有限許可”，此時(shí)被許可人還應(yīng)取得著作權(quán)人、音像制品制作者以及表演者等主體的授權(quán)。因此《著作權(quán)法》第四十七條第二款主要是針對(duì)廣播組織在許可他人傳播廣播電視節(jié)目所做出的規(guī)定，而非對(duì)其自行播放廣播電視節(jié)目所做出的限制?！吨鳈?quán)法》第四十七條第二款可視為對(duì)四十七條第一款“禁止未經(jīng)許可”表述所作出的補(bǔ)充和說明，旨在進(jìn)一步說明廣播組織權(quán)的“有限許可”屬性。最后，從權(quán)利基礎(chǔ)和權(quán)利范圍來看，廣播電臺(tái)電視臺(tái)對(duì)“節(jié)目的播放”所享有的權(quán)利，與著作權(quán)、其他相關(guān)權(quán)人對(duì)作品、音像制品、表演活動(dòng)享有的權(quán)利本身就是不同的，82. 劉云開：《廣播組織權(quán)客體之再辨析——兼評(píng)我國新<著作權(quán)法>第47 條》，載《電子知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2020年第11 期，第27 頁?！吨鳈?quán)法》第四十七條第二款實(shí)際上屬于多余條款。即使廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)具有“權(quán)利限制”屬性，其與《著作權(quán)法》第四十七條第二款的規(guī)定也并不沖突。

4.應(yīng)適當(dāng)提高廣播組織播放作品的付酬標(biāo)準(zhǔn)以平衡不同主體利益

目前，我國未就廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放已發(fā)表作品的法定許可制度制定相應(yīng)的付酬標(biāo)準(zhǔn)，而是在2009年11 月僅就播放錄音制品的法定許可問題出臺(tái)了《廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放錄音制品支付報(bào)酬暫行辦法》。83. 中華人民共和國中央人民政府：《廣播電臺(tái)電視臺(tái)播放錄音制品支付報(bào)酬暫行辦法》，http://www.gov.cn/zhengce/content/2009-11/16/content_5919.htm，最后訪問日期：2022年8 月1 日。在廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放已發(fā)表作品適用法定許可制度如何付費(fèi)問題上，我國2020年《著作權(quán)法》第三十條對(duì)此做出規(guī)定，確立了“以約定報(bào)酬優(yōu)先，以法定付酬標(biāo)準(zhǔn)為補(bǔ)充”的付酬方案。84. 我國2020年《著作權(quán)法》第三十條規(guī)定：“使用作品的付酬標(biāo)準(zhǔn)可以由當(dāng)事人約定，也可以按照國家著作權(quán)主管部門會(huì)同有關(guān)部門制定的付酬標(biāo)準(zhǔn)支付報(bào)酬。當(dāng)事人約定不明確的，按照國家著作權(quán)主管部門會(huì)同有關(guān)部門制定的付酬標(biāo)準(zhǔn)支付報(bào)酬?！庇捎谌笔Ь唧w付酬標(biāo)準(zhǔn)，因此廣播電臺(tái)電視臺(tái)播放已發(fā)表作品主要以合同約定形式付酬。然而，由于廣播組織與著作權(quán)人之間存在信息不對(duì)稱等問題，作者獲酬權(quán)可能難以保障。85. 彭桂兵、朱雯婕：《論廣播電臺(tái)電視臺(tái)播放作品法定許可的存與廢——基于立法價(jià)值的視角》，載《西南政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2019年第5 期，第88 頁。對(duì)此國務(wù)院相關(guān)部門應(yīng)當(dāng)制定《廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放已發(fā)表作品的付酬標(biāo)準(zhǔn)》，或者在正在修訂的《著作權(quán)法實(shí)施條例》中提供具體操作方案，明確付酬標(biāo)準(zhǔn)和救濟(jì)措施，從而降低著作權(quán)人因權(quán)利限制而產(chǎn)生的利益損失。與此同時(shí)，“廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放作品法定許可制度”擴(kuò)張適用至信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，除限制了著作權(quán)人的廣播權(quán)之外，還對(duì)著作權(quán)人信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)造成限制，由此打破了著作權(quán)人和廣播組織之間原有的利益平衡關(guān)系：2020年《著作權(quán)法》修訂前，廣播組織通過“無線轉(zhuǎn)播方式”播放廣播電視節(jié)目的基礎(chǔ)是廣播權(quán)的法定許可，廣播組織只需按照廣播作品的付酬標(biāo)準(zhǔn)向著作權(quán)人支付作品使用費(fèi)；而2020年《著作權(quán)法》修訂后，廣播組織還能夠通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播的方式播放廣播電視節(jié)目，相應(yīng)地，廣播組織應(yīng)當(dāng)按照通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播方式播放作品的付酬標(biāo)準(zhǔn)向著作權(quán)人支付作品使用費(fèi)。也即，廣播組織應(yīng)當(dāng)在原有支付作品使用費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上，增加作品使用報(bào)酬，以補(bǔ)償著作權(quán)人因信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)受到限制而產(chǎn)生的損失。盡管許多情況下，廣播組織播放作品時(shí)按照使用作品的數(shù)量向著作權(quán)人支付使用費(fèi)，在合同中以籠統(tǒng)的方式約定作品使用行為，但這種付酬標(biāo)準(zhǔn)多是以廣播組織不享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)為前提的。但當(dāng)廣播組織享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)時(shí)，廣播組織將從這種權(quán)利擴(kuò)張過程中獲得更多利益，其利益基礎(chǔ)包含著著作權(quán)人因創(chuàng)作作品而付出的勞動(dòng)。在此情形下，廣播組織應(yīng)適當(dāng)支付給著作權(quán)人更多作品使用費(fèi)，以此實(shí)現(xiàn)雙方利益平衡。

（二）公有領(lǐng)域：廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)“侵蝕公有領(lǐng)域觀”及回應(yīng)

2020年《著作權(quán)法》為廣播組織增設(shè)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)面臨的另一質(zhì)疑是此舉可能損害著作權(quán)法中的公有領(lǐng)域。公有領(lǐng)域是不受知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的領(lǐng)域，處于該領(lǐng)域的智慧成果可以為社會(huì)公眾自由利用。86. 胡開忠：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中公有領(lǐng)域的保護(hù)》，載《法學(xué)》2008年第8 期，第64 頁。根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，超過保護(hù)期限的作品因進(jìn)入公有領(lǐng)域而可以被公眾自由利用。在《著作權(quán)法》第三次修訂過程中就有學(xué)者擔(dān)憂，廣播組織享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)將使廣播組織對(duì)他人制作的節(jié)目，甚至是公有領(lǐng)域的作品在播出后獲得保護(hù)期長(zhǎng)達(dá)五十年的專有權(quán)利，從而損害社會(huì)公共利益。87. 王遷：《對(duì)<著作權(quán)法修正案（草案）（二次審議稿）>的四點(diǎn)意見》，載《知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2020年第9 期，第44-45 頁。美國學(xué)者最初反對(duì)美國加入《保護(hù)廣播組織條約》談判的原因之一，也是認(rèn)為賦予廣播機(jī)構(gòu)對(duì)其播放的廣播電視以時(shí)間期限將對(duì)版權(quán)公共領(lǐng)域造成限制。他們認(rèn)為，這將允許廣播機(jī)構(gòu)通過簡(jiǎn)單播放行為對(duì)公有領(lǐng)域的材料獲得額外權(quán)利，使公有領(lǐng)域的材料變?yōu)樗饺藢Ｓ袡?quán)利，這違反版權(quán)制度“促進(jìn)文化事業(yè)發(fā)展”的終極目標(biāo)。88. See Matthew D. Asbell, Comment and Recent Development: Progress on the WIPO Broadcasting and Webcasting Treaty, Cardozo Arts & Entertainment Law Journal. Vol. 24: 349, p. 361 (2006).

上述擔(dān)憂的實(shí)質(zhì)是認(rèn)為賦予廣播組織對(duì)廣播電視節(jié)目以專有權(quán)，將降低公眾從公有領(lǐng)域中獲取作品的機(jī)會(huì)。通常而言，作品、音像制品進(jìn)入公有領(lǐng)域后，可以為公眾自由獲得和使用，從而實(shí)現(xiàn)知識(shí)傳播與知識(shí)共享的立法目標(biāo)。89. 參見李建華、梁九業(yè)：《我國<著作權(quán)法>中公有領(lǐng)域的立法構(gòu)造》，載《河南大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）》2020年第2 期，第40 頁。但是截至2021年底，廣播電臺(tái)、電視臺(tái)、廣播電視臺(tái)等播出機(jī)構(gòu)2542家，90. 參見國家廣播電視總局：《2021年全國廣播電視行業(yè)統(tǒng)計(jì)公報(bào)》，http://www.nrta.gov.cn/art/2022/4/25/art_113_60195.html，最后訪問日期：2022年6 月20 日。如果認(rèn)為每一個(gè)廣播機(jī)構(gòu)在首次播放作品，甚至每一次播放作品后，都對(duì)其播放的包含該作品的廣播電視節(jié)目享有五十年的權(quán)利期限，那么公眾利用該作品的空間就被大大壓縮。尤其是當(dāng)該作品進(jìn)入公有領(lǐng)域，著作權(quán)人無法對(duì)該作品享有財(cái)產(chǎn)權(quán)利，廣播組織卻能夠通過播放該作品而實(shí)現(xiàn)對(duì)包括該作品的廣播電視節(jié)目的控制，可能會(huì)引起著作權(quán)人的不滿，因此上述擔(dān)憂不無道理。

對(duì)此，有學(xué)者提出協(xié)調(diào)廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)與公有領(lǐng)域保護(hù)沖突的路徑，認(rèn)為由于鄰接權(quán)依附于著作權(quán)，根據(jù)鄰接權(quán)權(quán)利范圍不得大于著作權(quán)權(quán)利范圍的原則，當(dāng)一個(gè)作品進(jìn)入公有領(lǐng)域后，廣播組織亦不得對(duì)該作品以及包含該作品的廣播電視節(jié)目享有任何壟斷利益，由此能夠最大程度地保護(hù)公有領(lǐng)域，維護(hù)社會(huì)公共利益。這種觀點(diǎn)盡管能夠最大程度地維護(hù)公有領(lǐng)域，但是“鄰接權(quán)權(quán)利范圍不得大于著作權(quán)權(quán)利范圍”這一前提難以經(jīng)得起推敲。鄰接權(quán)盡管與作品傳播密切相關(guān)，但其亦具有相對(duì)獨(dú)立性，著作權(quán)法基礎(chǔ)理論中并沒有“鄰接權(quán)權(quán)利范圍不得大于著作權(quán)權(quán)利范圍”的要求。對(duì)超過保護(hù)期限的作品而言，表演者能夠通過對(duì)該作品的表演而享有表演權(quán)、音像制品制作者也能夠通過錄制活動(dòng)享有音像制品制作者權(quán)，相應(yīng)地，廣播組織通過播放該作品從而對(duì)包含該作品的廣播電視節(jié)目享有廣播組織權(quán)并無理論障礙，因此鄰接權(quán)與著作權(quán)的權(quán)利范圍不存在孰大孰小的區(qū)別。由于在大前提上存在錯(cuò)誤，因此這一路徑不具有可行性。

事實(shí)上以筆者之見，為廣播組織賦予信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)并不足以侵蝕著作權(quán)公有領(lǐng)域。首先，無論從產(chǎn)業(yè)需求還是立法實(shí)踐看，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的立法價(jià)值。廣播組織在播放廣播電視節(jié)目的過程中做出了相應(yīng)貢獻(xiàn)，廣播電視節(jié)目中也承載著廣播組織的投資利益，根據(jù)傳統(tǒng)的勞動(dòng)財(cái)產(chǎn)權(quán)理論，應(yīng)當(dāng)賦予廣播組織一定期限以維護(hù)其廣播投資?！叭W(wǎng)融合”背景下，廣播組織者的投資向網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域延伸，導(dǎo)致廣播投資的增長(zhǎng)。借助網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，廣播電視節(jié)目的保存更加便捷、保存時(shí)間更長(zhǎng)，廣播組織的預(yù)期利益更多，賦予廣播組織以信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是產(chǎn)業(yè)和立法的雙重選擇，不宜否定。其次，我國通過“首次播放”對(duì)廣播組織權(quán)的保護(hù)期限予以限制，有助于維護(hù)著作權(quán)法中的公有領(lǐng)域。我國《著作權(quán)法》第四十七條第三款規(guī)定：“本條第一款規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于該廣播、電視首次播放后第五十年的12 月31 日?！边@說明在廣播組織權(quán)的保護(hù)期限上，立法者強(qiáng)調(diào)將“廣播、電視”的“首次播放”作為廣播組織權(quán)保護(hù)期限的起算點(diǎn)?！笆状尾コ觥弊鳛閷?duì)廣播組織權(quán)的時(shí)間限制，能夠最大程度地預(yù)留公有領(lǐng)域空間，維護(hù)社會(huì)公共利益。再次，“侵蝕公有領(lǐng)域”的觀點(diǎn)仍將“節(jié)目”與“節(jié)目?jī)?nèi)容”混為一談。事實(shí)上，任何人都可以從與廣播機(jī)構(gòu)相同的來源自由獲取和使用屬于共有領(lǐng)域的作品或材料。91. See Center for Democracy & Technology, Negotiations on Broadcast Treaty Raise Concerns (Sept. 8, 2006), at http:// www.cdt.org/publications/policyposts/2006/16 (Last visited on August 24, 2022).如果認(rèn)為賦予廣播組織以信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)將限制公有領(lǐng)域，那么相應(yīng)的，包括廣播組織轉(zhuǎn)播權(quán)、出版者權(quán)、表演者權(quán)、音像制品制作者權(quán)的各類鄰接權(quán)也將同樣面臨著侵蝕公有領(lǐng)域的問題。92. 參見張偉君：《論鄰接權(quán)與著作權(quán)的關(guān)系——兼談<著作權(quán)法>第47 條（廣播組織權(quán)）的解釋論問題》，載《蘇州大學(xué)學(xué)報(bào)（法學(xué)版）》2021年第3 期，第91 頁。最后，即使面臨“作品僅由廣播機(jī)構(gòu)保存，公眾難以獲取”這一極端情形時(shí)，也不應(yīng)對(duì)廣播機(jī)構(gòu)予以苛責(zé)，這是由于我國《著作權(quán)法》中缺乏“作品獲取權(quán)制度”所導(dǎo)致的。在我國著作權(quán)法制度下，“保護(hù)版權(quán)技術(shù)措施”與“維護(hù)公眾作品獲取權(quán)”之間也呈現(xiàn)出此種緊張關(guān)系，其解決之道在于，立法者可以要求廣播機(jī)構(gòu)或技術(shù)措施實(shí)施者在特殊情形下向公眾提供相應(yīng)作品。

六、結(jié)語

2020年《著作權(quán)法》賦予廣播組織以信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)符合“三網(wǎng)融合”技術(shù)發(fā)展的趨勢(shì)以及廣播電視產(chǎn)業(yè)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)。本文基于《著作權(quán)法》第四十七條，梳理了廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的立法背景、客體依據(jù)、規(guī)范構(gòu)造及其對(duì)著作權(quán)法中其他制度產(chǎn)生的影響與協(xié)調(diào)路徑。廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)所涉爭(zhēng)議，是因廣播電視節(jié)目滲入了廣播組織、著作權(quán)人、表演者、音像制品制作者等眾多主體的勞動(dòng)而致，但這并不影響廣播組織鄰接權(quán)主體的獨(dú)立性，也不影響《著作權(quán)法》為廣播組織賦予信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的正當(dāng)性。可以預(yù)測(cè)，廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)在今后的實(shí)踐中不會(huì)面臨較多適用困境，因而“限縮適用論”“有限適用論”等觀點(diǎn)將不攻自破。廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的適用，更重要的問題是厘清廣播電視節(jié)目中所含“權(quán)利層”。通過廣播組織信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的正確適用，將充分實(shí)現(xiàn)尊重廣播組織的勞動(dòng)價(jià)值、有效維護(hù)數(shù)字網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下廣播組織技術(shù)投資的制度目標(biāo)，同時(shí)平衡廣播組織與著作權(quán)人、音像制品制作者、表演者乃至社會(huì)公眾之間的利益關(guān)系，促進(jìn)我國廣播電視產(chǎn)業(yè)和版權(quán)產(chǎn)業(yè)的良性發(fā)展。