體育賽事節(jié)目實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播畫面的法律保護(hù)完善

南京理工大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)學(xué)院 楊珂雅

一、體育賽事網(wǎng)絡(luò)實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播節(jié)目的概念

（一）體育賽事相關(guān)概念

體育賽事節(jié)目傳播信號。不在現(xiàn)場的觀眾能夠坐在家中實(shí)時(shí)觀看到一場激烈的體育賽事，是通過現(xiàn)場攝影師的錄制、導(dǎo)播的鏡頭切換、音響師適當(dāng)?shù)呐錁?、幕后解說即興的講解，以及廣播電視工作人員將這些勞動成果處理成信號并及時(shí)傳播，再轉(zhuǎn)化為畫面來實(shí)現(xiàn)的。根據(jù)我國《著作權(quán)法》對廣播組織者，即廣播電臺享有和電視臺對它們各自傳輸信號的專有控制權(quán)。

（二）體育賽事實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播節(jié)目的權(quán)利來源

體育賽事實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播節(jié)目的賽事組織者往往享有將賽事畫面授權(quán)的權(quán)利，是實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播權(quán)利的所有者，通常在體育賽事的章程規(guī)定中，也會將賽事實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播節(jié)目的所有權(quán)交給組織方。

1.轉(zhuǎn)播權(quán)

轉(zhuǎn)播權(quán)是指舉行體育比賽、體育表演時(shí)，允許他人進(jìn)行電視轉(zhuǎn)播，主辦方會由此獲得報(bào)酬的權(quán)利，以及隨著網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的發(fā)展出現(xiàn)的各大直播平臺，使他們得以合法地接受體育賽事信號并進(jìn)行實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播的權(quán)利。根據(jù)我國現(xiàn)行的著作權(quán)法，“轉(zhuǎn)播權(quán)”并沒有文字定義，它也不被包括在物權(quán)項(xiàng)下。

2.章程不能創(chuàng)設(shè)權(quán)利

我國《著作權(quán)法》中的規(guī)定排除了除權(quán)利人以外的所有人，可知著作權(quán)是絕對權(quán)，同時(shí)結(jié)合民法中的物權(quán)法定原則，在體育賽事章程中設(shè)置的“轉(zhuǎn)播權(quán)”，僅僅是合同中對雙方的約束條款，無法限制合約以外的第三方。

二、體育賽事節(jié)目實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播概述

體育賽事節(jié)目實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播，是指視頻網(wǎng)站服務(wù)商通過網(wǎng)絡(luò)通信技術(shù)將收集到的體育賽事信號實(shí)時(shí)地轉(zhuǎn)化為畫面向點(diǎn)播該節(jié)目的觀眾進(jìn)行播放的行為。

（一）體育賽事實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播節(jié)目的法律屬性

根據(jù)我國國內(nèi)的制品說，主流的觀點(diǎn)首推王遷教授。王遷教授認(rèn)為體育賽事的拍攝角度是相對固定和有限的，其拍攝目的是為符合觀眾欣賞需要而真實(shí)再現(xiàn)比賽的過程，體育賽事實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播畫面選擇規(guī)律的存在相對降低實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播比賽畫面的獨(dú)創(chuàng)性。

（二）體育賽事節(jié)目畫面的“固定性”探討

根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法實(shí)施條例》第4條第11項(xiàng)，抓住《伯爾尼公約》設(shè)置的“攝制在一定介質(zhì)上”這一表達(dá)，認(rèn)為我國選擇的是以“固定”作為電影作品或類電作品構(gòu)成要件的立法模式。在著名的中超賽事轉(zhuǎn)播案中，二審法院即認(rèn)為隨攝隨播的畫面由于不能被固定在穩(wěn)定的有形載體上就被面向公眾播放，因此不符合影視作品或錄像制品的要求。

在我的理解中，“固定”僅僅是對影像作品形成和保存過程的描述形容，而并不應(yīng)該被認(rèn)為是創(chuàng)作影視作品的方法本身。無論是欣賞載體上的影視作品，還是看一場現(xiàn)場直播的體育比賽，觀眾都是從屏幕上的光影來獲得精神滿足，體育賽事以更迅捷的方式伴隨著解說和導(dǎo)播的鏡頭剪切到達(dá)千家萬戶，這是技術(shù)的進(jìn)步而不是對賽事現(xiàn)場的機(jī)械傳達(dá)，這已經(jīng)形成了具有獨(dú)創(chuàng)性的連續(xù)畫面，應(yīng)當(dāng)受到著作權(quán)法的保護(hù)。

（三）實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播畫面獨(dú)創(chuàng)性有限

單獨(dú)從體育賽事實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播畫面記錄下來的客觀場景來說，畫面本身并不具備獨(dú)創(chuàng)性。但在體育賽事的實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播中，現(xiàn)場攝像的角度和攝影師對畫面平衡的把握，以及幕后導(dǎo)播對分鏡的選擇和編排，這些個(gè)性化的要素考慮了美感與受眾觀看的舒適程度，已經(jīng)體現(xiàn)了對畫面的加工創(chuàng)造，這會影響到司法裁判中對獨(dú)創(chuàng)性的認(rèn)定。

導(dǎo)播對畫面的編排轉(zhuǎn)換也同樣受到限制，因此雖然投入了智力勞動，但在實(shí)務(wù)中很有可能不被認(rèn)為攝像師和導(dǎo)播的投入具有獨(dú)創(chuàng)性。當(dāng)然也有例外，當(dāng)國足在球賽中落敗時(shí)，鏡頭切換到表現(xiàn)著球迷的憤懣畫面時(shí)，這樣的直播畫面就在客觀記錄賽事之余加入了情感，不屬于對一場比賽記錄的必然要求，產(chǎn)生了較高的獨(dú)創(chuàng)價(jià)值。

三、互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下體育賽事節(jié)目的著作權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀

（一）現(xiàn)有保護(hù)模式

在我國現(xiàn)行著作法中，并無對于體育賽事實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播權(quán)加以有針對性的保護(hù)的條文，因此在權(quán)利所有者認(rèn)為自己的權(quán)利受到侵害時(shí)，他們所能尋求的救濟(jì)途徑也不盡相同。

1.依據(jù)授權(quán)合同中的約定給予保護(hù)

在體育賽事的推廣活動中，為了吸引更多的人氣和觀看數(shù)量，體育賽事的組織者往往會主動地尋求各地的網(wǎng)絡(luò)實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播平臺作為合作方簽訂合約，以確認(rèn)體育賽事實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播中雙方的責(zé)任和義務(wù)。這也是當(dāng)下保護(hù)體育賽事實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播權(quán)利的主要依據(jù)。

2.依據(jù)錄音錄像制作者權(quán)給予保護(hù)

在本文觀點(diǎn)中，網(wǎng)絡(luò)實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播的體育賽事畫面不是對比賽現(xiàn)場的刻板重復(fù)，而是經(jīng)過了智力加工的創(chuàng)作作品。在某公司訴某龍公司盜播“德巴女足賽”節(jié)目侵權(quán)一案中，廣州市中級人民法院認(rèn)為，“德巴女足賽”具有一定的獨(dú)創(chuàng)性，屬于錄音錄像制品，作為制作者的中央電視臺享有錄音錄像制作者權(quán)，享有錄音錄像制作者的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，并據(jù)此判定被告侵權(quán)。

3.依據(jù)廣播組織者權(quán)給予保護(hù)

目前市面上常見的網(wǎng)絡(luò)實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播形式包括兩種：一類是僅僅對廣播電視組織授權(quán)的體育賽事畫面進(jìn)行簡單播放。該視頻信號包括解說畫面，都完全來自體育賽事現(xiàn)場的廣播電視組織，因此該網(wǎng)絡(luò)直播平臺播放的體育賽事實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播畫面與廣播電視組織經(jīng)由衛(wèi)星信號呈現(xiàn)在電視端的畫面沒有區(qū)別。另一類則經(jīng)由廣播電視組織授權(quán)，由網(wǎng)絡(luò)實(shí)施轉(zhuǎn)播平臺對信號源進(jìn)行制作加工，即發(fā)生了獨(dú)創(chuàng)性。例如PPTV對西班牙甲級聯(lián)賽的轉(zhuǎn)播信號可以劃分至數(shù)個(gè)直播室，由不同語言、立場的解說員進(jìn)行講解和互動。

（二）體育賽事實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播節(jié)目版權(quán)保護(hù)的困境

1.鄰接權(quán)保護(hù)程度較低

在當(dāng)前的司法實(shí)務(wù)中，體育賽事的錄像制作者和廣播組織權(quán)人通常是同一主體，也有可能是通過授權(quán)合同聯(lián)系起來的關(guān)聯(lián)主體。當(dāng)錄像制作者從廣播組織權(quán)人獲取授權(quán)時(shí)，廣播組織權(quán)人對享有體育賽事實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播畫面的鄰接權(quán)。當(dāng)體育賽事信號被盜用盜播時(shí)，廣播組織權(quán)人可以通過著作權(quán)法中的廣播組織權(quán)捍衛(wèi)權(quán)利，這條途徑大大緩解了體育賽事版權(quán)保護(hù)求告無門的壓力，但廣播組織權(quán)對體育賽事實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播畫面制作過程覆蓋不完全，著作權(quán)法并未對錄像制作者權(quán)設(shè)置標(biāo)有“其他權(quán)利”的兜底性條款，體育賽事節(jié)目的版權(quán)問題仍然不能實(shí)現(xiàn)完全解決。

2.訴訟主體僅限體育賽事節(jié)目制作者

依據(jù)前文，一場體育賽事實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播，投入制作的多方人員并不能像制作方一樣有權(quán)利進(jìn)行維權(quán)。根據(jù)我國《著作權(quán)法》第45條，“轉(zhuǎn)播”一詞前沒有任何限制定語，能夠控制包括網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)播在內(nèi)的一切形式的轉(zhuǎn)播。此正屬于著作權(quán)自身的立法缺陷，在這樣的缺陷之下，被授權(quán)的體育賽事實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播平臺只能從別的方面比如反不正當(dāng)競爭法的一些規(guī)定來尋求保護(hù)，導(dǎo)致了維權(quán)路上的重重障礙。

四、體育賽事實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播版權(quán)保護(hù)的對策

如上所述，體育賽事實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播平臺相關(guān)權(quán)利人的權(quán)利在現(xiàn)行《著作權(quán)法》框架下被侵犯時(shí)，他們的訴求很難得到保障，他們在實(shí)際操作中往往選擇《反不正當(dāng)競爭法》作為保護(hù)路徑，但這并不是明白直接的救濟(jì)方式，而應(yīng)當(dāng)從法律配置對我國的《著作權(quán)法》進(jìn)行改進(jìn)和完善。

在現(xiàn)行《著作權(quán)法》中，影視作品被定義為應(yīng)當(dāng)“攝制在一定介質(zhì)上”，即“被固定”，我認(rèn)為應(yīng)當(dāng)去掉這一條件。雖然在司法實(shí)務(wù)中，可以因?yàn)轶w育賽事實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播這一媒體傳播形式的新穎性使得法官在裁量時(shí)加以考慮，從而依然認(rèn)定體育賽事實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播畫面為音像制品或作品，但沒有明文確認(rèn)可以適時(shí)無視“被固定”這一條款，由于法官個(gè)體的差異性，可能會在司法裁判中帶來額外的爭議，因此建議在條文中去掉應(yīng)當(dāng)“攝制在一定介質(zhì)上”這一條件。

最后，如前所述，法律具有一定的滯后性，隨著新媒體平臺在市場上的不斷涌現(xiàn)，不同的傳媒方式總是先法律一步走進(jìn)人們的視野，原本著作權(quán)法中對廣播權(quán)的定義已經(jīng)無法全面覆蓋當(dāng)下實(shí)時(shí)信號便捷的傳播方式，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)和廣播權(quán)之間出現(xiàn)的留白難以及時(shí)被法律訂正修補(bǔ)。為了保證合法從業(yè)者的權(quán)益不受侵犯，立法者應(yīng)當(dāng)考慮當(dāng)代科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，可以參考WCT第8條和《歐盟信息社會版權(quán)指令》第3條的規(guī)定，將兩項(xiàng)權(quán)利整合成一項(xiàng)“向公眾傳播權(quán)”，以控制你包括網(wǎng)絡(luò)實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播在內(nèi)的以任何無線或有線方式向公眾傳播作品的行為。這樣既能填補(bǔ)現(xiàn)有的法律空白，也可以為未來又能出現(xiàn)的更新形式的傳播方式預(yù)設(shè)法律保障，有利于社會的進(jìn)步。

注釋

①https://baike.so.com/doc/5747167-5959923.html.

②https://baike.so.com/doc/5747167-5959923.html.

③《中華人民共和國著作權(quán)法實(shí)施條例》第4條第11項(xiàng)：“電影作品和以類似攝制電影方法創(chuàng)造的作品，是指攝制在一定介質(zhì)上，由一系列有伴音或無伴音的畫面組成，并且借助適當(dāng)裝置放映或者以其他方式傳播的作品?！?

④參見北京知識產(chǎn)權(quán)法院(2015)京知民終字第1055號民事判決書.

⑤廣東省廣州市中級人民法院（2010）德中法民三初字第196號民事裁判書.