美容整容事故的刑法適用

廣東財經(jīng)大學(xué) 彭弘松

隨著科技的進(jìn)步和生活水平的提高，整容行業(yè)也逐漸普及。人們不再滿足于天生的容貌，而是通過各種手段來實現(xiàn)自己的理想形象。在促進(jìn)美容整容行業(yè)突飛猛進(jìn)的同時，行業(yè)亂象也層出不窮。先有數(shù)家無證經(jīng)營的整容院被曝光，后因整容事故而毀容甚至失去生命的新聞亦不在少數(shù)。由于法律本身的滯后性及社會變化的復(fù)雜性，雖然衛(wèi)生部已經(jīng)出臺相關(guān)法律法規(guī)予以規(guī)范，但在實務(wù)中對于相關(guān)問題的定罪量刑仍存在一定爭議。這便導(dǎo)致了整容行業(yè)依然缺少足夠的管理和規(guī)制，各類所謂的“整容專家”層出不窮，違法美容院屢禁不止。甚至在實踐中，大多數(shù)事故最終都僅以民事賠償收場，這既無法充分保障被害人生命健康權(quán)益，對所謂“整容專家”也沒有給予足夠的懲戒、法律的指引、威懾與教育作用都無法得到充分的發(fā)揮。因此，本文旨在探討在美容整容事故中的刑法適用，通過刑罰手段、規(guī)制行業(yè)發(fā)展。

一、醫(yī)療事故罪的認(rèn)定與適用

（一）醫(yī)療事故罪的主體認(rèn)定

根據(jù)《中華人民共和國刑法》規(guī)定，醫(yī)療事故罪其犯罪主體為“醫(yī)療人員”，依刑法規(guī)定為特殊主體，即行為人在具備達(dá)到刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的條件之基礎(chǔ)上,還必須具備特殊的身份條件才能符合犯罪主體條件。因此，在分析此罪的適用之前，應(yīng)該先明確其主體的范圍限定，對所謂“醫(yī)療人員”有一個準(zhǔn)確的認(rèn)識。

由于我國刑法及《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》未對“醫(yī)療人員”做出明確的定義，在事務(wù)處理中，處于分類的不同，大致可分為兩類學(xué)說[1]：

第一種觀點認(rèn)為：醫(yī)療單位作為一個整體，雖然存在分工不同的情況，但其最終目的都是救死扶傷，其中任何一環(huán)的失誤都會影響整個救治過程。因此，將所有在醫(yī)療單位工作的人員統(tǒng)稱的醫(yī)療人員，均可稱為醫(yī)療事故罪的主體。

第二種觀點認(rèn)為：醫(yī)療事故罪的主體僅限于直接進(jìn)行治療工作的衛(wèi)生技術(shù)人員。其余后勤、政務(wù)等工作人員則被排除在外，以玩忽職守罪或相應(yīng)的過失犯罪處理。

總結(jié)上述兩種種觀點，雖然對于“醫(yī)療人員”的范圍各有不同，但是對于衛(wèi)生技術(shù)人員的性質(zhì)認(rèn)定并不存在爭議。因此本文認(rèn)為，衛(wèi)生技術(shù)人員也應(yīng)當(dāng)屬于醫(yī)療事故罪的主體。

（二）美容整容行業(yè)人員就業(yè)標(biāo)準(zhǔn)與性質(zhì)認(rèn)定

按照衛(wèi)生部《醫(yī)療美容服務(wù)管理辦法》第三章第十一條規(guī)定醫(yī)療美容項目的主診醫(yī)師與其他?？漆t(yī)師，在資質(zhì)要求上并無差別，從事該行業(yè)的美容師同樣需要提供相應(yīng)的醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格證，以所謂“服務(wù)”而非“看病”來否定其主體地位是不合邏輯的。該管理辦法第三十條亦規(guī)定：對違反本辦法規(guī)定的，依據(jù)《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理條例》和《護(hù)士管理辦法》有關(guān)規(guī)定予以處罰。

因此，負(fù)責(zé)實施醫(yī)療美容項目的主診醫(yī)師符合衛(wèi)生技術(shù)人員標(biāo)準(zhǔn)，即可成為醫(yī)療事故罪的犯罪主體。

二、非法行醫(yī)罪的認(rèn)定與適用

（一）罪名概述與認(rèn)定

雖然《中華人民共和國刑法》中已對非法行醫(yī)罪做出了明確界定，但對于何為“醫(yī)療活動”，目前尚未有一個明確的定義，僅在衛(wèi)生部出臺的《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理條例實施細(xì)則》中對“診療行為”做出界定，將其稱為：通過各種檢查，使用藥物、器械及手術(shù)等方法，對疾病做出判斷和消除疾病、緩解病情、減輕痛苦、改善功能、延長生命、幫助患者恢復(fù)健康的活動。同時在此細(xì)則中，規(guī)定了所謂醫(yī)療美容和特殊檢查、特殊治療等事項。

因此，筆者認(rèn)為，醫(yī)療活動不等于診療行為是無容置疑的。其應(yīng)當(dāng)是將細(xì)則所稱醫(yī)療美容、特殊治療等包括在內(nèi)的上位概念。從立法目的考慮，應(yīng)當(dāng)具有如下特點[2]：（1）目的性：活動本身應(yīng)當(dāng)是出于通過一定的方式改善就診者狀況的目的，即行為本身不含有惡意。以醫(yī)療為名而實施的詐騙行為則不應(yīng)包括其中；（2）專業(yè)性：醫(yī)療活動以醫(yī)學(xué)為前提，執(zhí)業(yè)醫(yī)師應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的專業(yè)水平與經(jīng)驗，并取得相應(yīng)的執(zhí)照；（3）風(fēng)險性：由于醫(yī)學(xué)的局限性與個體差異，因此并不存在絕對安全的醫(yī)療。

（二）美容整容行為性質(zhì)的認(rèn)定

根據(jù)衛(wèi)生部《關(guān)于加強美容服務(wù)管理的通知》，廣義上的美容分為生活美容和醫(yī)療美容兩部分。醫(yī)療美容和生活美容是兩類不同性質(zhì)的美容，在技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和管理上都有不同要求。該通知還特別強調(diào)了二者在性質(zhì)、管理等方面的不同。從事醫(yī)療美容的人員亦須持有相應(yīng)的醫(yī)師從業(yè)資格證。生活美容不屬于醫(yī)療行為，無論在理論還是實務(wù)中都是沒有任何爭議的。對于醫(yī)療美容的認(rèn)定，在實務(wù)中雖然多以非法行醫(yī)罪處理，即默認(rèn)其屬于醫(yī)療行為，但在理論上仍有一定爭議。

筆者認(rèn)為，醫(yī)療美容屬于醫(yī)療行為。理由如下：（1）如上文所述，醫(yī)療活動是診療行為的上位概念，其目的在于通過醫(yī)療手段改善就診者狀況，既包括身體狀況，也包括精神狀況。醫(yī)療美容雖然不是傳統(tǒng)意義上以恢復(fù)人體健康為目的活動，但也是出于改善就診者狀況的目的。（2）根據(jù)《醫(yī)療美容管理辦法》所定義的醫(yī)療美容，采用具有創(chuàng)傷性或者侵入性的醫(yī)學(xué)技術(shù)方法，符合醫(yī)療活動風(fēng)險性的特點。同時，該辦法也已將美容醫(yī)療機(jī)構(gòu)，稱為醫(yī)療機(jī)構(gòu)。（3）如上文所述，醫(yī)療美容機(jī)構(gòu)及從業(yè)人員均應(yīng)當(dāng)取得相應(yīng)的資質(zhì)，實施醫(yī)療美容項目也必須在相應(yīng)的機(jī)構(gòu)中實施。符合專業(yè)性的要求。

因此，以醫(yī)學(xué)理論為基礎(chǔ)，通過手術(shù)手段對人體進(jìn)行一定矯正行為的醫(yī)療美容，應(yīng)當(dāng)作為一種特殊的醫(yī)療活動，符合醫(yī)療活動的定義。同時，一些以美容整形為名，其目的在于實施詐騙等違法目的的犯罪行為，因其目的并不在于美容整形本身，因此不能認(rèn)定為醫(yī)療活動。故也不應(yīng)當(dāng)以非法行醫(yī)罪定罪，應(yīng)按照其主觀目的和實際行為定罪處罰。

三、刑法謙抑性原則的適當(dāng)讓步

（一）謙抑性概述

刑法的謙抑性原則，指立法機(jī)關(guān)只有在該規(guī)范確屬必不可少——沒有可以代替刑罰的其他適當(dāng)方法存在的條件下，才能將某種違反法律秩序的行為設(shè)定成犯罪行為。正如盧梭所言“刑法沒有自己的調(diào)整范圍，而是為其他法律提供最后的制裁手段”。刑法在整個國家的法律體系中起著補充性作用。當(dāng)某種危害行為不能用其他社會治理手段制止，才使用刑罰加以禁止，只有當(dāng)某種法益不能被其他法律充分保護(hù)時，才由刑法予以保護(hù)。堅持刑法的謙抑性同樣也是刑法現(xiàn)代化的必然要求。

（二）刑法的目的與刑罰的目的

刑法的目的不同于刑罰的目的[3]。刑法的目的即預(yù)防犯罪，包括一般預(yù)防和特殊預(yù)防。一般預(yù)防是指預(yù)防他人犯罪，即初次犯罪。特殊預(yù)防則是預(yù)防犯罪再犯罪，即再次犯罪。而刑罰的目的僅有特殊預(yù)防。其原因在于：

首先，如上所述，一般預(yù)防旨在預(yù)防他人初次犯罪。將罪犯作為預(yù)防他人犯罪的工具，無疑是不符合人道主義原則。出于威嚇目的而處理案件時，無疑會在審理中，更多地考慮社會因素，如社會穩(wěn)定、民意等，有違罪刑法定原則。

其次，刑罰的對象是犯罪分子，旨在通過刑罰使其改過自新，避免再次犯罪。因此，其屬于特殊預(yù)防。而一般預(yù)防旨在防止初次犯罪，對象是普通民眾。刑罰則無法起到這一效果。

最后，對罪犯適用與其罪責(zé)相適應(yīng)的刑罰是發(fā)揮一般預(yù)防的前提，刑罰過重或者過輕，反過來都會削弱其一般預(yù)防的作用。只有刑罰的適用實現(xiàn)了懲治的目的，社會上的其他成員才能真正感受到威懾，從而起到一般預(yù)防的作用。

由此，刑法的目的是包含了刑罰目的在內(nèi)的上位概念。刑罰是實現(xiàn)刑法目的的一種手段，在實踐中同樣也存在觸犯刑法而免于刑罰的情況。那么，既然刑法的目的在于預(yù)防一切形式的犯罪，那么將美容整容事故納入刑法適用范圍同樣是合情合理的。如上所述，醫(yī)療美容是通過創(chuàng)傷性手段進(jìn)行身體矯正或美化，具有潛在的危害性。其次，在美容行為日益平?；默F(xiàn)在，若從業(yè)人員無需承擔(dān)刑事責(zé)任，對于后果承擔(dān)民事賠償責(zé)任，無疑不利于威懾作用的發(fā)揮，無法起到預(yù)防的作用。

四、結(jié)語

綜上所訴，醫(yī)療美容是刑法所規(guī)定的醫(yī)療活動，理應(yīng)受到刑法所規(guī)定的相關(guān)法條約束。美容院作為特許經(jīng)營項目之一，同樣也應(yīng)當(dāng)受到相關(guān)法律法規(guī)的約束。對于相關(guān)人員的不法行為，依據(jù)其主觀目的，結(jié)合客觀實際，通過刑罰予以懲戒，于情于理均有理可循。在規(guī)范美容行業(yè)發(fā)展的同時，有效地保護(hù)了民眾的切身權(quán)益。在醫(yī)療行業(yè)快速發(fā)展的中國，法學(xué)與醫(yī)學(xué)的結(jié)合是大勢所趨。

相關(guān)鏈接

美容一詞，最早源于古希臘的“kosmetikos”，意為“裝飾”。無論怎樣命名，美容的活動在古代早已存在。考古學(xué)家從那一時期發(fā)掘的文物中考證，在當(dāng)時，染料和香水已異地交換使用。到公元前5000年，黑銻粉末被用作描眉和染眉，鉛被用來畫眼線，綠孔雀石被用來畫眼影等，令人驚奇的是，古代婦女化妝與現(xiàn)代婦女有著驚人的相似之處，如染指、趾甲，涂唇，描眉，染發(fā)等。

埃及古代時期，人們?yōu)榱俗虧櫰つw和防止日曬，在皮膚涂抹各種藥劑和油膏。古埃及婦女喜歡用黑顏料來描眼的輪廓，孔雀石粉制成的綠顏料涂在眼皮上，用黑灰色的銻粉把眉毛描得像柳葉一樣細(xì)長，用乳白色的油脂抹在身上，使用紅顏料涂抹嘴唇和臉頰，甚至在手、腳的指甲上都要染上橘紅色，非常惹人注目。