我國上市公司獨(dú)立董事制度存在的問題及完善路徑探析

張 軍

(呂梁學(xué)院 經(jīng)濟(jì)管理系，山西 離石 033001)

獨(dú)立董事制度的出現(xiàn)與早期公司治理的失效有關(guān)，尤其是與董事會職能的失效有關(guān)。通說觀點(diǎn)認(rèn)為，所謂獨(dú)立董事，指的是公司股東之外，除了董事身份和在董事會中所擔(dān)任的相關(guān)角色之外，不擔(dān)任公司其它職務(wù)亦不再獲取任何報(bào)酬，也沒有其他可能影響其進(jìn)行獨(dú)立判斷的關(guān)系的董事。美國法學(xué)研究認(rèn)為獨(dú)立董事與公司沒有重要關(guān)聯(lián)，亦稱獨(dú)立非執(zhí)行董事或外部董事。

獨(dú)立董事具備客觀、公正、科學(xué)地進(jìn)行獨(dú)立判斷的能力。如果公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)呈分散狀態(tài)，控股股東為了追求自身利益的最大化就會損害中小股東的利益。在有效的監(jiān)督和約束機(jī)制缺位的情況下，作為控股者的大股東在公司中享有壟斷優(yōu)勢，其理性經(jīng)濟(jì)人之本性決定了其為了自身利益最大化就會忽略乃至犧牲其余股東利益的可能性?；谶@一邏輯假設(shè)，制度層面設(shè)立獨(dú)立董事這一角色之用意在于以其來制約大股東，完善公司法人治理結(jié)構(gòu)和董事會決策機(jī)制,進(jìn)而用以保護(hù)中小股東之合法利益。獨(dú)立董事相對隔離于公司的管理和經(jīng)營，可以就公司重大問題做出相對獨(dú)立的判斷，從而有效避免內(nèi)部董事自我評價(jià)導(dǎo)致的偏差[1]。

一、我國上市公司引進(jìn)獨(dú)立董事制度的必要性

(一)引進(jìn)獨(dú)立董事制度，系強(qiáng)化公司董事會內(nèi)部制約機(jī)制的需要

就目下而言，我國上市公司的董事會成員多數(shù)情況下是由控股股東提名，然后經(jīng)過股東大會選舉而產(chǎn)生的，所以二者不可避免地存在緊密的聯(lián)系，控股股東的行為會直接或間接地對上市公司董事和董事會產(chǎn)生影響，進(jìn)而影響決策,而這樣必然會背離公司法人治理結(jié)構(gòu)設(shè)置的初衷。

此外,在我國相當(dāng)一部分上市公司中，董事會成員大多數(shù)兼任公司經(jīng)理層要職，董事會中“內(nèi)部人”所占比例過高。故而這種情況下董事會對經(jīng)理層的監(jiān)督實(shí)質(zhì)上就變成了自我監(jiān)督。而且董事長與董事地位嚴(yán)重不平等。董事長權(quán)力過大使得董事會集體決策失去了運(yùn)作基礎(chǔ)。

獨(dú)立董事獨(dú)立于所有股東、不在公司內(nèi)部任職，這樣就可以超脫于利益的影響而公平地對待全體股東、董事和經(jīng)理人員，維護(hù)全體股東和整個(gè)社會的權(quán)益[2]。引進(jìn)獨(dú)立董事制度，有利于優(yōu)化經(jīng)營管理層權(quán)力配置結(jié)構(gòu)，促進(jìn)經(jīng)營管理層的安全有效運(yùn)作。

在我國,上市公司中的控股股東主要是國有投資主體或國有企業(yè)，而作為國有資產(chǎn)最終所有者的國家,對其通過國有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)所選擇的經(jīng)營管理者的監(jiān)管，國有投資主體的代表事實(shí)上也是“內(nèi)部人”[3]。我國上市公司引入獨(dú)立董事制度,旨在改良董事會的結(jié)構(gòu)和優(yōu)化公司法人治理結(jié)構(gòu)，強(qiáng)化對經(jīng)理層等的監(jiān)督和約束，減少“內(nèi)部人”控制，保護(hù)中小股東利益。

(二)引進(jìn)獨(dú)立董事制度是提升公司形象和拓展經(jīng)營范圍之需要

按照制度設(shè)計(jì)初衷, 獨(dú)立董事一定意義上是為充分保護(hù)中小股東的權(quán)利，引進(jìn)獨(dú)立董事制度可以充分體現(xiàn)中小股東的意志，增加公司的吸引力，提升公司形象。上市公司獨(dú)立董事以其豐富的知識和經(jīng)驗(yàn)，維護(hù)中小股東和利益相關(guān)者的利益，為公司的股東增加社會財(cái)富，形成良好的企業(yè)社會形象，對于公司的發(fā)展意義重大。

獨(dú)立董事在參與董事會的決策過程中，將自身己的人脈資源帶入公司，幫助公司抓住市場機(jī)遇，與其他公司建立同盟關(guān)系，從而拓寬公司的經(jīng)營領(lǐng)域。

(三)引進(jìn)獨(dú)立董事制度是提升經(jīng)營管理水平的需要

從任職資格角度看，獨(dú)立董事必須是在經(jīng)濟(jì)、法律方面有專門知識、技能及豐富經(jīng)驗(yàn)的人，而這樣的人是有條件對公司管理提出專業(yè)性或綜合性見解的，加之能站在超脫獨(dú)立的立場，故而能對公司經(jīng)營管理提出客觀、科學(xué)有效的見解，可以避免公司走彎路，避免在某些方面受到不應(yīng)有的損失，進(jìn)而提升公司管理水平。

二、我國上市公司獨(dú)立董事制度實(shí)踐過程中凸顯的問題及表現(xiàn)

(一)獨(dú)立董事與監(jiān)事會職能重合導(dǎo)致管理資源內(nèi)耗

在我國現(xiàn)行公司治理結(jié)構(gòu)中，監(jiān)事會是由股東(大)會選舉的監(jiān)事和由公司職工選舉的監(jiān)事組成的，依法對公司的業(yè)務(wù)活動進(jìn)行監(jiān)督和檢查，系股份公司的常設(shè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。其主要職權(quán)包括監(jiān)督檢查公司的財(cái)務(wù)、會計(jì)活動；監(jiān)督檢查公司董事會和經(jīng)理等管理人員在履行職務(wù)時(shí)是否違反法律、法規(guī)或者違反公司章程[4]。與獨(dú)立董事的職能做一比較，不難發(fā)現(xiàn)，二者主要職能存在部分重合，比如在財(cái)務(wù)監(jiān)督方面出現(xiàn)重疊，這勢必導(dǎo)致在有利的時(shí)候爭權(quán)，不利的時(shí)候互相推諉，出現(xiàn)了兩個(gè)機(jī)構(gòu)職能的失范。獨(dú)立董事與監(jiān)事會職能重合現(xiàn)象，又極易形成企業(yè)管理資源內(nèi)耗，甚至可能將本已不多的監(jiān)督功效消弭殆盡。實(shí)踐證明，目前這些問題已經(jīng)到了必須解決的地步。

(二)津貼報(bào)酬的受控，致使獨(dú)立董事并不能實(shí)現(xiàn)真正的獨(dú)立

按照通常理解,公司治理的一個(gè)重要方面就是董事會獨(dú)立性的保持。董事會的獨(dú)立性，通常認(rèn)為是指，董事會成員的決策過程，能夠不受公司的管理層影響，當(dāng)然也包括不受經(jīng)理的影響，而與公司的所有者持一致的利益立場。這樣做的意義在于可以使董事會能夠第一時(shí)間采取必要行動，防止不利于股東利益行為的發(fā)生。因此，1980年之后公司治理就將提高董事會獨(dú)立性作為改革的核心，主要做法就是削弱所謂的公司內(nèi)部人在董事會中的比例和力量，相應(yīng)的提升公司董事會之內(nèi)獨(dú)立非執(zhí)行董事的數(shù)量及比例。

要使獨(dú)立董事實(shí)現(xiàn)真正獨(dú)立,就必須從經(jīng)濟(jì)層面實(shí)現(xiàn)真正獨(dú)立,避免被相關(guān)因素掣肘。然而，按照現(xiàn)有上市公司的架構(gòu)，獨(dú)立董事所能領(lǐng)取津貼報(bào)酬的標(biāo)準(zhǔn)制定是由董事會先行制定出來，之后再由股東大會審議通過。亦即，獨(dú)立董事的津貼報(bào)酬完全受制于董事會和股東大會，故而獨(dú)立董事的獨(dú)立性大打折扣，名獨(dú)實(shí)不獨(dú)的現(xiàn)狀使得難以實(shí)現(xiàn)其制度設(shè)計(jì)的初衷及目的。

(三)獨(dú)立董事信息獲取渠道不暢

獨(dú)立董事與其設(shè)立目標(biāo)追求股東利益最大化之間仍然橫亙著諸多障礙。獨(dú)立董事制度在設(shè)計(jì)之始，就設(shè)置了身份等方面的限定，譬如不得與該公司有直接的經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系，甚至包括其直系親屬和主要社會關(guān)系亦不得在該公司任職，也不得持有超過1%的股份，不得在關(guān)聯(lián)公司任職，不能是屬于公司的控股人及控制人，甚至一年內(nèi)未提供過中介服務(wù)。這樣做的目的就是為了保證其獨(dú)立客觀性。實(shí)踐中，獨(dú)立董事身份特殊，其需要有必要的信息以輔佐決策，但是其難于參與董事會，也難于獲取公司其它內(nèi)部信息，缺失基礎(chǔ)信息情況下得出的推斷與結(jié)論必然會背離客觀事實(shí)，這些缺點(diǎn)必然會嚴(yán)重制約獨(dú)立董事正常發(fā)揮監(jiān)督作用。

(四) 獨(dú)立董事精力投入的不足影響其履行職責(zé)的效果

從行業(yè)現(xiàn)狀來看，作為在某些行業(yè)領(lǐng)域內(nèi)具有良好口碑的，經(jīng)驗(yàn)豐富，能力出眾的專家學(xué)者，獨(dú)立董事通常不止擔(dān)任一個(gè)公司的董事會成員，也就是說往往是兼職身份。而這樣的兼職身份客觀上使得獨(dú)立董事多數(shù)情況下難以保證能把大量時(shí)間投入到對應(yīng)的上市公司。從科恩—法瑞國際公司做出的一份的報(bào)告來看，1983年，每個(gè)董事每年履行職責(zé)的平均時(shí)間僅有123小時(shí)[5]，到了1991年，董事每年的平均履職時(shí)間變得更少，竟達(dá)到驚人的94小時(shí)。這樣的時(shí)間投入，明顯不足以滿足其履行職能的客觀需要。

三、獨(dú)立董事制度的完善路徑

在英、美等發(fā)達(dá)國家，獨(dú)立董事的職權(quán)是基于在沒有監(jiān)事會對董事會做監(jiān)督的制度設(shè)置而產(chǎn)生的，而獨(dú)立董事會制度引入我國之時(shí)，作為法定監(jiān)督機(jī)關(guān)的監(jiān)事會已經(jīng)存在于公司的組織結(jié)構(gòu)之中，監(jiān)事會的設(shè)立初衷更直接地指向了維護(hù)股東利益、監(jiān)督董事會履行股東大會決議，為了監(jiān)督董事和經(jīng)理的功用而設(shè)置[2]，故而作為我國公司中的獨(dú)立董事，要享有與英美國家獨(dú)立董事相近甚至完全相同的權(quán)力是不具有現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)的。在此前提下，把獨(dú)立董事制度引進(jìn)來，在理論上難免在一定領(lǐng)域與現(xiàn)行的監(jiān)事會制度產(chǎn)生對立，最終可能使得兩者的功能都被削弱。從目前收集到的數(shù)據(jù)看來，其監(jiān)督效果是不盡如人意的。只有在實(shí)踐中合理設(shè)置各專門監(jiān)督機(jī)構(gòu)的具體工作職能，科學(xué)的制度設(shè)計(jì)才能催生良好的管理效果。

(一)明確監(jiān)事會和獨(dú)立董事各自的機(jī)構(gòu)職能，實(shí)現(xiàn)分工明確各司其職

獨(dú)立董事制度的引進(jìn)來理論上看會造成其與公司治理結(jié)構(gòu)的機(jī)構(gòu)層面的重迭，影響公司監(jiān)督機(jī)構(gòu)效能的發(fā)揮。所以在實(shí)踐中，應(yīng)從各自所發(fā)揮作用的監(jiān)督階段作為標(biāo)準(zhǔn)來確定分工。為此,首先必須處理協(xié)調(diào)好獨(dú)立董事與監(jiān)事會兩大制度的關(guān)系，減少對立沖突，增加統(tǒng)一互補(bǔ)，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)正向合力效果。

按照我國《公司法》的規(guī)定，監(jiān)事會可行使的職權(quán)包括檢查公司財(cái)務(wù)、列席董事會會議、監(jiān)督經(jīng)營活動、糾正高管人員的不良行為、提議召開臨時(shí)股東大會等。概括說來就是行使公司財(cái)務(wù)監(jiān)督之職責(zé),對董事和經(jīng)理等人員職務(wù)行為合法性的監(jiān)督職責(zé)[6]。即監(jiān)事會承擔(dān)的監(jiān)督職責(zé)，一是監(jiān)事會全面監(jiān)督上市公司的財(cái)務(wù)運(yùn)行，二是監(jiān)事會對高級管理人員和董事的職務(wù)相關(guān)行為進(jìn)行合法性監(jiān)督[7]。合理性監(jiān)督應(yīng)以董事和高管人員的行為顯著違反妥善管理義務(wù)和充分注意義務(wù)為度。監(jiān)事會的監(jiān)督是董事會外部專門監(jiān)督機(jī)構(gòu)的監(jiān)督，監(jiān)督必然體現(xiàn)在事中和事后。監(jiān)事的知情權(quán)少于董事，即使可以列席董事會會議，也無法對董事會決議事項(xiàng)的表決。表決權(quán)的缺失和知情權(quán)的受限使得監(jiān)督權(quán)受限。

獨(dú)立董事的職權(quán)范圍，《指導(dǎo)意見》中已載明，獨(dú)立董事除了應(yīng)當(dāng)具有法定的董事的職權(quán)外，為了更好實(shí)現(xiàn)監(jiān)督效果，還有幾個(gè)特殊的職權(quán)，比如關(guān)聯(lián)交易的防范、對公司的重大決策發(fā)表獨(dú)立意見、就公司的人事、薪酬發(fā)表獨(dú)立判斷觀點(diǎn)、為董事會制作專門化的智力支持，并通過參與董事會決策有效提高決策的科學(xué)性與合理性等。獨(dú)立董事所行使的監(jiān)管督促權(quán)實(shí)質(zhì)上屬于董事會內(nèi)部之監(jiān)督，監(jiān)督體現(xiàn)于事前，獨(dú)立董事可以依據(jù)事前獲得的董事會決策事項(xiàng)的內(nèi)容，對是否損害公司和中小股東權(quán)益作出專業(yè)判斷，并可能行使表決權(quán)阻卻決策的形成。

(二)建立獨(dú)立董事激勵約束機(jī)制，為獨(dú)立董事制度的推行提供動力保證

加強(qiáng)獨(dú)立董事的激勵與管理是保證其正確合理履職的重要手段。就獨(dú)立董事而言，宜以精神方面的激勵為主，物質(zhì)激勵為輔。作為獨(dú)立董事，一般來說物質(zhì)條件比較優(yōu)渥，結(jié)合馬斯洛需求理論，包括事業(yè)操守方面的良好評價(jià)在內(nèi)的自我精神滿足對他們而言顯得更為重要，物質(zhì)獎勵相對而言只是起輔助作用。在制度設(shè)計(jì)層面減少對獨(dú)立董事的獨(dú)立性產(chǎn)生消極影響之因素，在制度層面為獨(dú)立董事獨(dú)立行使職權(quán)做好保駕護(hù)航工作。

從管理角度看，公司獨(dú)立董事除了要嚴(yán)格遵守法定的對董事會成員的責(zé)任義務(wù)、任職資格、信息公開和工作承諾等之外，還應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格落實(shí)“上市公司應(yīng)在公開披露文件中列明獨(dú)立董事在決策場合所發(fā)表的觀點(diǎn)與意見”，“把統(tǒng)計(jì)得出的獨(dú)立董事參加會議的次數(shù)并作為計(jì)酬的參考”等措施。這些措施一方面可以提高董事履職的盡職程度，另一方面可以將獨(dú)立董事的決策行為置于公眾的監(jiān)視之下。

(三)建立信息傳導(dǎo)機(jī)制，為獨(dú)立董事獲取信息提供便利

目前的現(xiàn)狀是,公司職能部門相關(guān)人員對獨(dú)立董事的權(quán)責(zé)比較陌生。針對此情況，應(yīng)加強(qiáng)宣傳，并從制度層面優(yōu)化獨(dú)立董事信息獲取渠道，確保獨(dú)立董事信息獲取渠道暢通。確定一種制度,凡是需要經(jīng)由董事會參與決策的所有事項(xiàng)，公司務(wù)須提前知會獨(dú)立董事,并需專門為獨(dú)立董事提供專用資料，若提供的專用資料數(shù)量不足內(nèi)容不全，可依據(jù)既定程序要求補(bǔ)充，如果存在因重大過失、甚至惡意拒不提供相應(yīng)資料的，或者提供的資料不充分的，以及未提前通知的，獨(dú)立董事有權(quán)提請董事會延期舉行。為了改變信息獲取途徑方面的不順暢局面，上市公司可以充分運(yùn)用現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)信息的先進(jìn)技術(shù)，最大程度縮短信息交流的時(shí)間，提高信息傳遞速度，如聯(lián)網(wǎng)辦公、電子存檔、數(shù)據(jù)即時(shí)共享等方式。

信息傳遞機(jī)構(gòu)設(shè)置層面，建議公司循序漸進(jìn)地探索,最終逐步打造出一種主要依靠內(nèi)部信息傳導(dǎo)，并輔之以外部信息傳導(dǎo)的信息傳導(dǎo)機(jī)制。提供讓獨(dú)立董事參與行使與其職責(zé)關(guān)系密切的專業(yè)委員會的任職機(jī)會與渠道，提高獨(dú)立董事對公司事務(wù)的參與度，比如審計(jì)委員會、提名委員會、薪酬委員會等[8]，促進(jìn)獨(dú)立董事參與公司事務(wù)的廣度，攝取履職所必需的信息，對決策的形成過程有整體性的全面和充分的了解，為獨(dú)立董事充分履職提供信息方面的基礎(chǔ)條件和便利。

(四)建立獨(dú)立董事市場機(jī)制，實(shí)現(xiàn)獨(dú)立董事職業(yè)化、市場化

獨(dú)立董事是有效的企業(yè)家市場中相對合適的理想人選，獨(dú)立董事的形成離不開健全的，包括選拔、考核和獎懲機(jī)制在內(nèi)的人才市場競爭機(jī)制，唯有培養(yǎng)好良好的人才競爭機(jī)制，才能有效保證獨(dú)立董事的素質(zhì)及履職的敬業(yè)程度。為了提高獨(dú)立董事決策的科學(xué)性和合理性，公司需要大幅度調(diào)整公司的管理機(jī)制，譬如創(chuàng)新性地建立獨(dú)立的，市場化、職業(yè)化、社會化的獨(dú)立董事事務(wù)所，如果獨(dú)立董事事務(wù)所得以創(chuàng)建，則無疑可以很大程度上方便于獨(dú)立董事獲取業(yè)務(wù)相關(guān)信息，從而促進(jìn)獨(dú)立董事業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的交流與積累，從根本上有效提升獨(dú)立董事的業(yè)務(wù)水平和履職能力。隨著我國現(xiàn)階段人才市場競爭機(jī)制的形成，良好的遴選、考評和和獎勵懲罰機(jī)制的，從制度的總體發(fā)展歷程看，獨(dú)立董事走職業(yè)化、市場化的路是促進(jìn)獨(dú)立董事制度進(jìn)入我國上市公司并充分發(fā)揮效能的必由之路。

(五)建立獨(dú)立董事決策的預(yù)討論機(jī)制，提高獨(dú)立董事的履職效果

從制度設(shè)計(jì)角度計(jì)，建立有效的獨(dú)立董事決策預(yù)討論機(jī)制亦可助力于提高獨(dú)立董事的履職效果。比如，對獨(dú)立董事所作出的結(jié)論性觀點(diǎn)，作為前置性程序，一律由職業(yè)經(jīng)理人、投資專家、會計(jì)、律師等專業(yè)人士組成的會議上討論通過，實(shí)現(xiàn)對決策進(jìn)行第一步粗篩，發(fā)揮集體智慧集思廣益的優(yōu)勢，對不科學(xué)的決策提出修改建議，對不合理的決策提出有效的優(yōu)化建議，最終服務(wù)于提高公司決策的科學(xué)性、合理性及效率性。

四、結(jié)語

在公司治理過程中，面對獨(dú)立董事制度與監(jiān)事會制度存在或可能存在的摩擦，唯有結(jié)合我國公司制度特點(diǎn)及實(shí)踐特點(diǎn)，有針對性地采取有效措施，通過從職責(zé)上實(shí)現(xiàn)分工配合，實(shí)現(xiàn)優(yōu)勢互補(bǔ)，最大程度地減少對立沖突。通過獨(dú)立董事市場機(jī)制的培養(yǎng)，促進(jìn)獨(dú)立董事職業(yè)化、市場化實(shí)現(xiàn)進(jìn)程；通過獨(dú)立董事市場準(zhǔn)入機(jī)制的建立，為獨(dú)立董事制度提供能力和素質(zhì)保證；通過獨(dú)立董事激勵約束機(jī)制的建立，為獨(dú)立董事制度的推行提供動力保證；通過建立信息傳導(dǎo)機(jī)制，為獨(dú)立董事獲取信息提供便利，從而實(shí)質(zhì)性地保障獨(dú)立董事的獲取信息權(quán)[9]。此外,為了能夠切實(shí)提高獨(dú)立董事的履職效果，還應(yīng)當(dāng)有計(jì)劃地組織獨(dú)立董事舉行相關(guān)學(xué)習(xí)和培訓(xùn)，并定期組織獨(dú)立董事進(jìn)行業(yè)務(wù)交流。唯有如此，獨(dú)立董事才有條件獲取履職所需要的公司的內(nèi)部信息，提高履職效果，促進(jìn)董事會決策效率的提高。才能最大程度上實(shí)現(xiàn)制度優(yōu)勢，挖掘制度潛能，實(shí)現(xiàn)制度引入的初衷與目的。