互聯(lián)網(wǎng)金融時(shí)代下融資租賃的法律問題探析

【摘要】融資租賃這一傳統(tǒng)金融行業(yè)在互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的助推下誕生出全新的營業(yè)模式，即互聯(lián)網(wǎng)金融下的融資租賃。相較于傳統(tǒng)金融行業(yè)，互聯(lián)網(wǎng)金融下的融資租賃行業(yè)具有靈活性高、門檻低、效率高、覆蓋面廣等優(yōu)點(diǎn)。自2015年至今已有16個省級政府部門出臺促進(jìn)融資租賃發(fā)展的實(shí)施意見，推動融資租賃創(chuàng)新模式經(jīng)營。但如今因?yàn)镻2L模式、A2P模式、租金轉(zhuǎn)讓收益權(quán)等模式發(fā)展的不成熟，使得互聯(lián)網(wǎng)金融與融資租賃融合中的法律問題日益凸顯。本文旨在參照央行發(fā)布的新版《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》，探析融資租賃伴隨互聯(lián)網(wǎng)金融高速發(fā)展下產(chǎn)生的“陣痛”。

【關(guān)鍵詞】互聯(lián)網(wǎng);融資租賃;對接風(fēng)險(xiǎn);隱患化解

一、融資租賃與互聯(lián)網(wǎng)金融之“聯(lián)姻”

（一）融資租賃行業(yè)發(fā)展態(tài)勢

融資租賃是目前國際上五大金融業(yè)務(wù)之一。近年來，受宏觀經(jīng)濟(jì)增速放緩、金融監(jiān)管環(huán)境趨嚴(yán)、行業(yè)競爭加劇等因素影響，我國融資租賃行業(yè)現(xiàn)階段處于市場規(guī)模擴(kuò)張但增速放緩的發(fā)展態(tài)勢。一方面，企業(yè)數(shù)量、注冊資金和租賃合同余額增速均明顯放緩，但整體盈利仍處于較好水平，融資和資本補(bǔ)充渠道亦逐步拓寬，資本仍保持充足水平。另一方面，與發(fā)達(dá)國家的租賃市場相比，我國融資租賃行業(yè)仍處于初級發(fā)展階段，市場滲透率遠(yuǎn)低于發(fā)達(dá)國家，仍有很大的提升空間和市場潛力。

為跟隨互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域發(fā)展的大勢、適應(yīng)現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需求、進(jìn)一步發(fā)揮融資租賃這一傳統(tǒng)金融業(yè)的融資擔(dān)保作用，央行等十部委在2015年聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》，其中明確指出“鼓勵從業(yè)機(jī)構(gòu)相互合作，實(shí)現(xiàn)優(yōu)勢互補(bǔ)。支持各類金融機(jī)構(gòu)與互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)開展合作，建立良好的互聯(lián)網(wǎng)金融生態(tài)環(huán)境和產(chǎn)業(yè)鏈?！蓖?，國務(wù)院辦公廳下發(fā)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于加快融資租賃業(yè)發(fā)展的指導(dǎo)意見》，其中提到“推動創(chuàng)新經(jīng)營模式。支持融資租賃公司與互聯(lián)網(wǎng)融合發(fā)展，加強(qiáng)與銀行、保險(xiǎn)、信托、基金等金融機(jī)構(gòu)合作，創(chuàng)新商業(yè)模式?！?國家對互聯(lián)網(wǎng)金融背景下的融資租賃不僅限于政策支持，2019年11月29日，央行發(fā)布新《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》，以位階更高的規(guī)章對“動產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保”重新定義，認(rèn)可融資租賃在內(nèi)的“動產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)?！钡怯泤⒄諔?yīng)收賬款質(zhì)押登記。這使得融資租賃業(yè)務(wù)在互聯(lián)網(wǎng)平臺上的發(fā)展更加透明化、更具安全性。

（二）融資租賃與互聯(lián)網(wǎng)金融結(jié)合之必然性

1.傳統(tǒng)融資租賃模式之局限

傳統(tǒng)融資租賃具有門檻高、效率低的缺陷。融資租賃行業(yè)從建國初期誕生到現(xiàn)在，走的是一條審批到通過的路。最開始擁有融資租賃資質(zhì)的機(jī)構(gòu)或者公司都是在政策的支持下產(chǎn)生，市場自主性較低。而融資租賃機(jī)構(gòu)也會因?yàn)橘Y質(zhì)審批過程的繁瑣性以及對融資合作方資信審查的復(fù)雜性進(jìn)而只想合作租賃價(jià)值大的大型企業(yè)，但特別需要資金支持的中小型企業(yè)往往得不到融資。傳統(tǒng)的融資租賃很大程度上局限于固定的行業(yè)之內(nèi)，例如需要大型設(shè)備的工業(yè)、資金暫時(shí)性流轉(zhuǎn)的建筑行業(yè)或者汽車行業(yè)等，資金提供方也主要是以銀行為主的金融機(jī)構(gòu)或者以融資租賃為主要經(jīng)營業(yè)務(wù)的公司，社會大眾以及個人很少會涉及其中。這就使得融資租賃進(jìn)入了一個怪圈，很多迫切需要融資的企業(yè)無法融資，融資租賃機(jī)構(gòu)想要合作的融資對象又不需要融資。并且傳統(tǒng)的融資租賃是通過人工審核，承租人對出租人的尋找、出租人對承租人資質(zhì)的審查、融資流程的開展等都需要固定的時(shí)間才能實(shí)現(xiàn)融資租賃目的，這些繁雜的手續(xù)與冗長的程序就無可避免的造成融資租賃效率低下的后果。

2.“互聯(lián)網(wǎng)+融資租賃”模式之優(yōu)勢

互聯(lián)網(wǎng)金融下的融資租賃門檻更低，同時(shí)兼顧效率?；ヂ?lián)網(wǎng)技術(shù)的成熟使得互聯(lián)網(wǎng)全民融資變?yōu)榭赡?，每個人都可以通過網(wǎng)絡(luò)即時(shí)和低成本的獲取自己需要的融資租賃信息，而且在互聯(lián)網(wǎng)融資租賃平臺之下，融資租賃相關(guān)當(dāng)事方的資質(zhì)審核由平臺審核，免去了點(diǎn)對點(diǎn)即個人與個人之間的重復(fù)審核資質(zhì)的麻煩，更實(shí)現(xiàn)了融資租賃在各行各業(yè)的滲透。并且傳統(tǒng)的人工審核已經(jīng)很大程度的可以通過計(jì)算來完成，大數(shù)據(jù)以及個人信息的網(wǎng)絡(luò)化都為計(jì)算機(jī)審核當(dāng)事人資質(zhì)提供了可能。審核的開展不拘于地點(diǎn)和時(shí)間，也無需現(xiàn)實(shí)的資源成本，所以實(shí)現(xiàn)了效率上質(zhì)的飛躍。

二、融資租賃與互聯(lián)網(wǎng)金融結(jié)合之運(yùn)作類型分析

（一）P2L模式

P2L 模式（ Person to leasing）即利用互聯(lián)網(wǎng)中介平臺、經(jīng)銷商、融資租賃公司、第三方支付機(jī)構(gòu)彼此間的合作開展融資租賃業(yè)務(wù)。第一種是融資租賃企業(yè)同P2P平臺之間的合作。P2P（peer to peer lending），是指個人與個人之間的網(wǎng)絡(luò)借貸?，F(xiàn)已發(fā)展成為將大量的小額資金匯集起來轉(zhuǎn)而借代給有借貸需求的一種民間小額借貸模式。融資租賃企業(yè)同P2P平臺間的合作主要是融資租賃企業(yè)委托平臺向其募集資金，平臺將租賃信息以借款標(biāo)的形式對外展出，投資者通過P2P平臺購買標(biāo)的并將資金匯入第三方支付機(jī)構(gòu)，P2P平臺與相應(yīng)的第三方支付機(jī)構(gòu)建立合作，將資金放于該處并指令該第三方支付機(jī)構(gòu)將借款資金匯入自己合作的融資租賃企業(yè)，最后第三方支付平臺向投資者兌現(xiàn)投資收益。第二種是沒有融資租賃企業(yè)介入的互聯(lián)網(wǎng)金融融資租賃，即承租人直接向P2P平臺提出融資要求，平臺公布融資信息，投資者將資金支付給第三方支付機(jī)構(gòu)，承租人也將承租租金及利息支付給第三方，最后由第三方支付平臺向投資者兌現(xiàn)投資收益。

（二）A2P模式

此模式也被稱為租金債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式（Asset to Peer），主要是融資租賃企業(yè)與投資人之間簽訂相應(yīng)的債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，合同的內(nèi)容與目的是將融資租賃企業(yè)所持有的對承租人的債權(quán)讓渡與投資人，融資租賃企業(yè)退出債權(quán)債務(wù)關(guān)系，失去債權(quán)人身份轉(zhuǎn)而由投資人繼承。此時(shí)資金的運(yùn)轉(zhuǎn)流程是投資人通過P2P平臺向第三方的支付機(jī)構(gòu)支付資金，然后第三方的支付機(jī)構(gòu)按照與融資租賃企業(yè)的約定向融資租賃企業(yè)支付資金，承租人的租金及利息支付向第三方支付機(jī)構(gòu)繳納，最終的投資利益是由第三方的支付機(jī)構(gòu)向投資人兌現(xiàn)。

（三）租金收益權(quán)轉(zhuǎn)讓模式

此模式基于民法對財(cái)產(chǎn)權(quán)內(nèi)容的規(guī)定，因?yàn)樨?cái)產(chǎn)所有權(quán)得權(quán)能不限于占有，租金收益權(quán)的轉(zhuǎn)讓也是對財(cái)產(chǎn)所有權(quán)合法處理的表現(xiàn)?；ヂ?lián)網(wǎng)金融下的融資租賃租金收益權(quán)轉(zhuǎn)讓指融資租賃企業(yè)將其未來對于承租人基于彼此融資租賃關(guān)系存在基礎(chǔ)上所產(chǎn)生的債權(quán)租金收益權(quán)轉(zhuǎn)讓給P2P平臺的投資人，此時(shí)的融資租賃企業(yè)并未退出融資租賃關(guān)系，故并不會失去自己的債權(quán)人身份，僅是在債權(quán)內(nèi)容上的減少。而享有租金收益權(quán)的投資人也不會獲得債權(quán)人身份，其也不享有出租金收取之外的其他權(quán)益。

（四）承租人作為借款人模式

1.委托租賃模式

委托租賃是指融資租賃公司作為出租人，根據(jù)委托人的書面委托，向委托人確定的承租人辦理的融資租賃業(yè)務(wù)。具體做法為：投資者與融資租賃公司間簽訂委托租賃合同。出租人的融資不再像以往來源于融資租賃機(jī)構(gòu)而是直接來源于投資者，融資租賃機(jī)構(gòu)在收到每一期的租金后，扣除相應(yīng)的傭金，再將租金和收益返還給投資人。

2.租賃貸款模式

在此模式中，融資租賃公司首先將設(shè)備出租給承租人后使其形成借款需求。融資租賃公司再將承租人的借款需求推薦至相關(guān)的網(wǎng)絡(luò)借貸平臺，由平臺發(fā)布承租人借款需求，承租人所借款項(xiàng)通過網(wǎng)貸平臺獲取，或?qū)⒃摴P借款金額直接支付至融資租賃公司賬戶，用于承租人向融資租賃公司一次性支付租金。

三、融資租賃與互聯(lián)網(wǎng)金融結(jié)合之法律“陣痛”

（一）“互聯(lián)網(wǎng)+融資租賃”模式之現(xiàn)存法律風(fēng)險(xiǎn)

1.債權(quán)份額化分割后向不特定多數(shù)人轉(zhuǎn)讓的效力問題

《證券法》第十條規(guī)定，公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn);未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。該條規(guī)定為公開發(fā)行的構(gòu)成要件是：（一）向不特定對象發(fā)行證券的;（二）向特定對象發(fā)行證券累計(jì)超過二百人的。銀監(jiān)會有關(guān)理財(cái)產(chǎn)品銷售管理辦法中也有公開發(fā)行理財(cái)產(chǎn)品的監(jiān)管規(guī)定。所以，向不特定多數(shù)人轉(zhuǎn)讓的債權(quán)份額是否屬于上述公開發(fā)行的證券的范圍是其合規(guī)性判斷的核心問題。對此，目前證監(jiān)會、最高法院均沒有官方立場作肯定性的認(rèn)定。基于法無禁止即可為的理念，實(shí)務(wù)中經(jīng)營者均默認(rèn)其有效并為大家所接受，但法律風(fēng)險(xiǎn)仍然存在，尤其是在該行為之后的，可能產(chǎn)生的本金債權(quán)與利息債權(quán)主從屬性之爭。需要注意的是，目前正在著手修訂的證券法將借鑒美國1933年《證券法》有關(guān)證券的定義方法，未來可能將理財(cái)產(chǎn)品和投資合同等均納入到公開發(fā)行監(jiān)管的范圍，屆時(shí)，可以預(yù)計(jì)這種向不特定多數(shù)人公開銷售的份額化投資產(chǎn)品有可能將面臨必要的監(jiān)管。

2.為受讓債權(quán)的投資人設(shè)定的擔(dān)保機(jī)制的效力問題

關(guān)于租賃物出賣人的回購擔(dān)保，雖然債權(quán)可以通過P2P平臺實(shí)現(xiàn)向不特定多數(shù)人得轉(zhuǎn)讓，但是所有權(quán)卻無法借鑒債權(quán)利用P2P平臺以實(shí)現(xiàn)向不特定多數(shù)人轉(zhuǎn)讓的目的。如果債權(quán)的繼受人不享有租賃物的所有權(quán)而由融資租賃企業(yè)保留，租賃物取回權(quán)的行使前提即承租人沒有按照約定履行支付租金的義務(wù)，轉(zhuǎn)讓債權(quán)后失去債權(quán)人身份的融資租賃企業(yè)就沒有法律身份去行使取回權(quán)。

關(guān)于融資租賃公司所提供的保證。融資租賃公司作為債權(quán)轉(zhuǎn)讓方，對債權(quán)受讓人所做出的可追索的承諾以及第三人對受讓人所作的保證，是為受讓人設(shè)立的擔(dān)保，在法律關(guān)系的主體上具備可執(zhí)行的基礎(chǔ)。但融資租賃企業(yè)承諾做出的方式通常是網(wǎng)絡(luò)上的公告，而非與相對人簽署符合合同法規(guī)定的書面合同，有的學(xué)者提出將融資租賃企業(yè)的網(wǎng)站公告看作網(wǎng)絡(luò)金融平臺發(fā)布的懸賞廣告，當(dāng)投資人按照平臺發(fā)布的內(nèi)容完成相應(yīng)的投資行為，即符合懸賞廣告合同的構(gòu)成要件，便可借此直接確定回購承諾及擔(dān)保承諾有效。但筆者對此并不認(rèn)同，其并不符合《擔(dān)保法》第13條有書面合同要件的規(guī)定，融資租賃企業(yè)應(yīng)當(dāng)在技術(shù)層面上實(shí)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)上的以格式條款的形式與相關(guān)人一對一的簽署保證。

3.涉刑法律風(fēng)險(xiǎn)

“自融”的法律風(fēng)險(xiǎn)。常見的方式是網(wǎng)絡(luò)貸款公司在自己的或者為自己所控制的網(wǎng)絡(luò)平臺上進(jìn)行虛假招標(biāo)，虛構(gòu)出相應(yīng)的借款人與投資人簽訂借款合同，再由第三方支付機(jī)構(gòu)將該筆資金轉(zhuǎn)入網(wǎng)絡(luò)貸款公司控制的賬戶。非法集資的法律風(fēng)險(xiǎn)。融資租賃最容易涉嫌非法集資的業(yè)務(wù)模式有委托租賃、杠桿租賃、租賃基金和轉(zhuǎn)租賃。因?yàn)樯鲜鋈谫Y租賃模式存在金融行為也存在貿(mào)易行為，實(shí)際操作中很容易發(fā)生脫離“物”的買賣或者投資行為，導(dǎo)致資金沒有用在實(shí)體經(jīng)濟(jì)的直接租賃上，從而產(chǎn)生了非法集資的法律風(fēng)險(xiǎn)。

四、融資租賃與互聯(lián)網(wǎng)金融對接的法律風(fēng)險(xiǎn)化解

（一） 繼續(xù)完善動產(chǎn)融資統(tǒng)一登記公示系統(tǒng)

在央行發(fā)布新版《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》前，“動產(chǎn)融資統(tǒng)一登記公示系統(tǒng)”的登記范圍就比較寬泛，除應(yīng)收賬款外也在進(jìn)行租賃、存貨、保證金質(zhì)押的登記。除建立專門的融資租賃登記平臺，沿用征信中心動產(chǎn)融資租賃統(tǒng)一登記平臺是最效率的選擇。但其中仍有部分規(guī)定有待商榷。從預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)的角度，筆者認(rèn)為，對應(yīng)收賬款真實(shí)性進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查，應(yīng)當(dāng)是金融機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)防控的內(nèi)在要求。金融機(jī)構(gòu)針對應(yīng)收賬款審查建立一套完善的流程或規(guī)范，同時(shí)對相關(guān)業(yè)務(wù)人員加強(qiáng)培訓(xùn)，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)向買方確認(rèn)買賣關(guān)系、或者實(shí)地確認(rèn)基礎(chǔ)交易等。

（二）鼓勵互聯(lián)網(wǎng)融資租賃企業(yè)接入央行征信系統(tǒng)

目前的企業(yè)征信系統(tǒng)對融資租賃行業(yè)的互聯(lián)網(wǎng)特殊業(yè)務(wù)模式的支持程度仍不完善，使得上報(bào)的部分關(guān)于融資租賃行業(yè)的征信信息不能完全反映實(shí)際情況。在互聯(lián)網(wǎng)與融資租賃的積極對接下，聯(lián)合租賃業(yè)務(wù)得以迅速發(fā)展，同一個租賃合同下存在多于一個聯(lián)合承租人，多個聯(lián)合承租人為同一個租賃合同承擔(dān)均等的債務(wù)責(zé)任。為更真實(shí)地反應(yīng)客戶的還款能力，可以與其它征信體系進(jìn)行合作，如阿里集團(tuán)旗下的“芝麻信用”，將用戶的還款數(shù)據(jù)、消費(fèi)數(shù)據(jù)（反應(yīng)購買力水平）等納入評分體系，以彌補(bǔ)征信系統(tǒng)局限在銀行、信托等傳統(tǒng)金融體系內(nèi)，對于小額貸款、民間借貸的信息采集并不完備的缺陷。

（三）建立跨區(qū)域、跨行業(yè)協(xié)同機(jī)制

結(jié)合近期最高法發(fā)布的九民紀(jì)要精神，涉及金融監(jiān)管的事項(xiàng)，部門規(guī)章也可作為判斷合同效力的強(qiáng)制性規(guī)定，地方政府要結(jié)合地方實(shí)際制定與實(shí)際相符合的監(jiān)管政策，完善相關(guān)立法，使得一切非法的互聯(lián)網(wǎng)融資租賃行為都能有法可依。除了出臺準(zhǔn)則性、指導(dǎo)性的意見，還要為跨區(qū)域、跨行業(yè)的協(xié)同機(jī)制的建立提供法律基礎(chǔ)。

（四）引入融資租賃保險(xiǎn)機(jī)制

保險(xiǎn)公司自身擁有雄厚的資金以及相對較完善的風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制，能夠有效降低借款人的信用風(fēng)險(xiǎn)，雖然引入保險(xiǎn)機(jī)制的成本要高于擔(dān)保模式，但是引入保險(xiǎn)機(jī)制可以增強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)的獨(dú)立性，使其能夠持續(xù)健康發(fā)展，受惠于更多的群體。

作者簡介：

邢雨晨 西北政法大學(xué)法律碩士學(xué)院 2019級碩士研究生

參考文獻(xiàn)：

王子建、徐虔：《我國融資租賃行業(yè)進(jìn)入轉(zhuǎn)型升級發(fā)展新階段》，載《銀行家》2019年第11期。

張冠群：《論中小企業(yè)融資新渠道——融資租賃》，載《中國市場》2019年第8期。

楊浚瓏：《互聯(lián)網(wǎng)融資租賃P2L模式的法律風(fēng)險(xiǎn)及發(fā)展建議》，載《面向“一帶一路”的律師法律服務(wù)——第八屆西部律師發(fā)展論壇論文集》2016年9月22日。

溫婧：《大數(shù)據(jù)背景下互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)管理》，載《商業(yè)經(jīng)濟(jì)》2019年第9期。

王俞淞：《互聯(lián)網(wǎng)融資租賃難點(diǎn)法律問題研究》，載《互聯(lián)網(wǎng)金融法律評論》2018年第1期。

李愛君：《互聯(lián)網(wǎng)金融的本質(zhì)與監(jiān)管》，載《中國政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2016年第2期。

作者簡介：邢雨晨，1996年3月14日出生，性別女，漢族，籍貫山東省煙臺市，現(xiàn)就讀于西北政法大學(xué)法律碩士教育學(xué)院2019級法律（法學(xué)）專業(yè)，碩士研究生，主要研究方向：經(jīng)濟(jì)法學(xué)。