未成年人實(shí)現(xiàn)家庭事務(wù)參與權(quán)的現(xiàn)實(shí)困境與解決路徑

張 楊，陳欣欣

(沈陽工業(yè)大學(xué)，遼寧 沈陽 110870)

家庭是未成年人成長的第一環(huán)境，是影響未成年人成長的最重要、最根本、最持久的因素，承擔(dān)著保護(hù)未成年人權(quán)利的首要責(zé)任。兒童在家庭中享有生存權(quán)、發(fā)展權(quán)、受保護(hù)權(quán)和參與權(quán)，其中參與權(quán)是四種權(quán)利中最傾向于成年人“自治”的一種權(quán)利。相較于其他三項(xiàng)權(quán)利，參與權(quán)的權(quán)利內(nèi)涵更為復(fù)雜，權(quán)利配置尤為困難，歷來是家庭事務(wù)中最容易受到忽視同時(shí)也最難實(shí)現(xiàn)的權(quán)利。

一、家庭事務(wù)中未成年參與權(quán)的內(nèi)涵與法源

(一)家庭事務(wù)中未成年參與權(quán)的內(nèi)涵

未成年人參與權(quán)亦稱兒童參與權(quán)，屬于兒童權(quán)利中的一項(xiàng)。兒童權(quán)利的基本理論形成于上個(gè)世紀(jì)60年代，隨著西方兒童權(quán)利運(yùn)動而逐漸發(fā)展起來。其中兒童權(quán)利理論上“保護(hù)論”與“解放論”之爭，基本勾勒出兒童權(quán)利的主要框架和體系。在兩派的論爭中，“保護(hù)論”認(rèn)為兒童是不能自主的、被動的、依附于成年人的，因而強(qiáng)調(diào)對兒童的“保護(hù)”；“解放論”認(rèn)為兒童是自主的、積極的、獨(dú)立于成年人的，因而強(qiáng)調(diào)對兒童的“解放”。兩派的爭論使更多的人意識到兒童是一個(gè)特殊的群體，是一種具有復(fù)雜面向的存在，其權(quán)利訴求有別于成年人：一方面表現(xiàn)出依附于成年人，需要受到成年人“保護(hù)”的利益訴求；另一方面表現(xiàn)出獨(dú)立于成年人，需要受到解放的“自治”利益訴求。事實(shí)上，兒童權(quán)利的體系構(gòu)建始于“保護(hù)”與“自治”的二分框架，并游走于“保護(hù)”和“自治”之間。很多學(xué)者不滿意這種二分的分析框架，尋求更為全面和精細(xì)的分析框架研究兒童權(quán)利。其中影響較大的是約翰·伊克拉，他將兒童權(quán)利視為應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)的利益，包括兒童基本的利益、發(fā)展的利益和自治的利益[1]。

筆者基于伊克拉的分析框架，結(jié)合聯(lián)合國《兒童權(quán)利公約》中的兒童權(quán)利清單，將兒童權(quán)利歸納為涉及基本利益的權(quán)利、涉及受保護(hù)利益的權(quán)利、涉及發(fā)展利益的權(quán)利和涉及自治利益的權(quán)利[2]。在這四項(xiàng)權(quán)利中，涉及基本利益的權(quán)利和涉及受保護(hù)利益的權(quán)利是典型的具有“保護(hù)”性質(zhì)的權(quán)利，涉及發(fā)展利益的權(quán)利是兼具“保護(hù)”和“自治”性質(zhì)的權(quán)利，而涉及自治利益的權(quán)利是典型的具有“自治”性質(zhì)的權(quán)利。兒童參與權(quán)屬于涉及自治利益的權(quán)利類型，具有“自治”的性質(zhì)，其基本內(nèi)涵是兒童有參與家庭、文化和社會生活等各項(xiàng)事務(wù)的權(quán)利。當(dāng)然，兒童這種參與和表意的“自治”要求是不完全的自治，是非常弱勢意義上的一種自治要求，但已經(jīng)非常明顯地表現(xiàn)出向成年人權(quán)利的領(lǐng)域拓展的趨向。其對于促進(jìn)兒童道德和法律地位的提升，對于促進(jìn)兒童自治利益的發(fā)展具有十分重要的意義。兒童在家庭事務(wù)中的參與權(quán)，是指在家庭生活中，兒童在涉及與自己密切相關(guān)的事項(xiàng)時(shí)有充分了解家庭事務(wù)、充分表達(dá)自身意愿和態(tài)度的權(quán)利，以及必要的與家庭成員共同決定和共同選擇的權(quán)利。父母應(yīng)該對這種權(quán)利給予充分的尊重、考慮和吸納。

(二)家庭事務(wù)中未成年人參與權(quán)的法源

1.國際法法源

兒童參與權(quán)是兒童權(quán)利的一種，其最權(quán)威的法源是聯(lián)合國《兒童權(quán)利公約》。這部迄今為止規(guī)范兒童權(quán)利最全面的國際公約，明確將兒童視為社會行動者和權(quán)利擁有者，賦予了兒童生存的權(quán)利、受保護(hù)的權(quán)利、發(fā)展的權(quán)利和參與的權(quán)利，確立了兒童在經(jīng)濟(jì)、社會、文化、公民及政治等方面的廣泛權(quán)利。兒童成為獨(dú)立個(gè)體是實(shí)現(xiàn)兒童權(quán)利的關(guān)鍵，而擁有參與和自由表達(dá)的權(quán)利，則是將兒童視為獨(dú)立個(gè)體的最核心的構(gòu)成要素。參與是兒童行使權(quán)利最根本的保證?！秲和瘷?quán)利公約》賦予了兒童如下的參與權(quán)利：自由發(fā)表意見的權(quán)利(第12條)，自由發(fā)表言論的權(quán)利(第13條)，享有思想、信仰和宗教自由的權(quán)利(第14條)，享有結(jié)社自由及和平集會自由的權(quán)利(第15條)，享有從大眾傳播媒介獲取可靠信息的權(quán)利(第17條)，享有休息和閑暇、游戲和娛樂、文化生活和藝術(shù)活動的權(quán)利(第31條)。除了上述對兒童參與權(quán)的直接表述，還有其他條款包含了兒童參與的內(nèi)容：如第9條第2款、第21條第1款、第37條、第40條[3]。這些條款明確了兒童具有參與家庭、學(xué)校和社會生活的權(quán)利，并有權(quán)對所有影響其自身的事項(xiàng)發(fā)表意見。這些條款承認(rèn)兒童是積極的、主動的權(quán)利主體，而不是消極的、被動的受支配的對象；強(qiáng)調(diào)了兒童作為有獨(dú)立價(jià)值和尊嚴(yán)的個(gè)體，在涉及自身事務(wù)的事項(xiàng)中有表達(dá)感受、發(fā)表意見、表明態(tài)度、闡明立場的自由。這是涉及兒童“自治”利益要求最為重要的體現(xiàn)。

2.國內(nèi)法法源

聯(lián)合國對兒童權(quán)利的保障促使世界各國重視兒童的權(quán)利，《兒童權(quán)利公約》成為各國執(zhí)行兒童權(quán)利的指導(dǎo)方針。與國際公約相銜接，我國未成年人保護(hù)法對兒童參與權(quán)予以認(rèn)可，成為未成年人參與權(quán)的國內(nèi)法法源。2020年10月17日修訂的《中華人民共和國未成年人保護(hù)法》重大亮點(diǎn)之一就是突出了未成年人參與權(quán)的地位，并對未成年人的參與權(quán)進(jìn)行了更為細(xì)致的規(guī)定，確立了未成年人家庭參與、社會參與、休閑參與、公民參與、網(wǎng)絡(luò)參與、司法參與等更為廣泛的參與權(quán)。一是“總則”部分規(guī)定，國家保障未成年人的生存權(quán)、發(fā)展權(quán)、受保護(hù)權(quán)、參與權(quán)等權(quán)利(第3條)；處理涉及未成年人事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)聽取未成年人的意見(第4條第5款)。二是“家庭保護(hù)”一章強(qiáng)調(diào)，未成年人的父母或者其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)未成年人的年齡和智力發(fā)展?fàn)顩r，在作出與未成年人權(quán)益有關(guān)的決定前，聽取未成年人的意見，充分考慮其真實(shí)意愿(第19條)。三是“學(xué)校保護(hù)”一章規(guī)定，學(xué)校應(yīng)當(dāng)組織未成年學(xué)生參加與其年齡相適應(yīng)的日常生活勞動、生產(chǎn)勞動和服務(wù)性勞動，幫助未成年學(xué)生掌握必要的勞動知識和技能，養(yǎng)成良好的勞動習(xí)慣(第31條)；學(xué)校應(yīng)當(dāng)與未成年學(xué)生的父母或者其他監(jiān)護(hù)人互相配合，合理安排未成年學(xué)生的學(xué)習(xí)時(shí)間，保障其休息、娛樂和體育鍛煉的時(shí)間(第33條)。四是“社會保護(hù)”一章規(guī)定，國家鼓勵(lì)、支持和引導(dǎo)人民團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)單位、社會組織以及其他組織和個(gè)人，開展有利于未成年人健康成長的社會活動和服務(wù)(第42條第2款)；國家鼓勵(lì)國家機(jī)關(guān)、企業(yè)事業(yè)單位、部隊(duì)等開發(fā)自身教育資源，設(shè)立未成年人開放日，為未成年人主題教育、社會實(shí)踐、職業(yè)體驗(yàn)等提供支持(第44條第3款)。五是“網(wǎng)絡(luò)保護(hù)”一章規(guī)定，網(wǎng)信部門會同公安、文化和旅游、新聞出版、電影、廣播電視等部門，根據(jù)保護(hù)不同年齡階段未成年人的需要，確定可能影響未成年人身心健康網(wǎng)絡(luò)信息的種類、范圍和判斷標(biāo)準(zhǔn)(第67條)。六是“政府保護(hù)”一章規(guī)定，地方人民政府應(yīng)當(dāng)采取措施，鼓勵(lì)和支持學(xué)校在國家法定節(jié)假日、休息日及寒暑假期對未成年人免費(fèi)或者優(yōu)惠開放文化體育設(shè)施。七是“司法保護(hù)”一章規(guī)定，公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院和司法行政部門辦理涉及未成年人案件，應(yīng)當(dāng)考慮未成年人身心特點(diǎn)和健康成長的需要，使用未成年人能夠理解的語言和表達(dá)方式，聽取未成年人的意見(第102條)。

上述規(guī)定成為未成年人參與權(quán)保護(hù)和實(shí)踐的基本指針，實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律規(guī)定，促進(jìn)兒童在家庭事務(wù)中參與能力的發(fā)展和參與權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。

二、家庭事務(wù)中未成年參與權(quán)實(shí)現(xiàn)的困境

尊重、聆聽未成年人在家庭事務(wù)中的意見是促進(jìn)未成年人公民參與的最基本要素。在家庭事務(wù)中，自我決策能力的培養(yǎng)和訓(xùn)練有助于兒童學(xué)習(xí)如何評價(jià)他人意見，學(xué)習(xí)如何通過對話解決爭議，學(xué)習(xí)如何獲取參與社會的知識與技能。因此，有必要考察妨礙未成年人參與家庭事務(wù)的要素。只有清楚地認(rèn)識這些阻礙因素，才能有效探尋提升和培育未成年人參與家庭事務(wù)的途徑。妨礙未成年人參與家庭事務(wù)的因素很多，筆者主要從未成年參與的主體性不足和參與能力不足兩個(gè)最重要的方面進(jìn)行探究。

(一)未成年人參與的主體性不足

人類兒童觀的發(fā)展歷史大致呈現(xiàn)出從“將兒童視為父母的財(cái)產(chǎn)”到“將兒童視為獨(dú)立于父母價(jià)值”的發(fā)展歷程。父母支配子女的傳統(tǒng)成為悠久的家庭文化中一個(gè)非常重要的組成部分，即使在兒童權(quán)利興起的今天，這種傳統(tǒng)仍然處于相對強(qiáng)勢的地位。聯(lián)合國兒童基金會指出，傳統(tǒng)文化態(tài)度、政治及經(jīng)濟(jì)等因素可能阻礙兒童在表述和參與權(quán)利的實(shí)現(xiàn)[4]。各國的文化傳統(tǒng)是實(shí)現(xiàn)兒童參與權(quán)的最為根本的文化性障礙。我國的文化傳統(tǒng)是典型的孝道文化傳統(tǒng)，兒童權(quán)利的觀念更為淡薄。這主要緣于我國的孝道文化傳統(tǒng)往往從社會和家庭的整體視角看待兒童，而沒有從兒童作為獨(dú)立個(gè)體、具有獨(dú)立需要、有獨(dú)立表達(dá)的個(gè)體視角看待兒童。父母子女之間的關(guān)系具有“父權(quán)支配”“父為子綱”等帶有明顯等級色彩的倫理要求，因此在父母與子女之間更多是“支配—服從”“控制—命令”的關(guān)系，造成父母與未成年子女之間權(quán)力關(guān)系的不對等。未成年子女通常不被視為獨(dú)立的個(gè)體，其意志被置于父母意志之下，家庭事務(wù)的決定權(quán)完全在于父母的支配，兒童只是服從父母支配的對象，而非具有與父母平等地位的意志主體。在這種文化傳統(tǒng)背景下，我國兒童普遍缺乏充分表意的機(jī)會，包括表意自由、被傾聽以及意見被適當(dāng)對待的權(quán)利受到侵犯。兒童行使參與權(quán)往往會與父母的權(quán)利產(chǎn)生沖突，所以常常受到壓制和忽視。兒童能否自由表達(dá)意見及確保其意見被傾聽，是促進(jìn)公民參與的基本要素，然而不論家庭還是學(xué)校，往往不允許孩子表達(dá)與成年人不同的想法或立場，其聲音經(jīng)常受到壓制[5]。因此，在家庭事務(wù)中兒童往往被迫扮演沉默的角色，在參與行動上沒有決定的權(quán)利，造成兒童參與家庭事務(wù)的主體性不足。

(二)未成年人參與的能力不足

未成年人參與權(quán)從性質(zhì)上而言具有“自治”的屬性。由于這是一種不完全的“自治”權(quán)利，所以，權(quán)利的行使一直處于隨著兒童成長而不斷增長的一種動態(tài)的權(quán)利形態(tài)，與成年人的參與權(quán)相比本身具有不完全性、不確定性和不斷變化性，造成未成年人參與家庭事務(wù)的自主性不足。兒童參與權(quán)的實(shí)現(xiàn)很大程度上取決于兒童參與的能力。只有兒童擁有參與的能力，他們才能為自己的權(quán)益發(fā)聲并采取行動。兒童參與家庭事務(wù)的能力涉及兒童是否能夠理解參與的意義，是否能夠準(zhǔn)確表達(dá)自己的意見，是否可以讓父母能夠重視自己的參與，是否了解決策的過程，能否在涉及自身事項(xiàng)中做出有利于自身利益的決策，能否充分理解所涉事項(xiàng)對于自身利益的意義等多種議題?？梢?，一般而言行使參與權(quán)需要兒童具有相當(dāng)?shù)闹R、一定的視野、有見地的認(rèn)知、被鼓舞的動機(jī)、適度的技巧，他們才能有辦法參與。這些能力的普遍不足，妨礙了兒童參與權(quán)的有效實(shí)現(xiàn)。兒童的能力與兒童的年齡密切相關(guān)，大體而言，年齡與能力具有正相關(guān)的關(guān)系，所以，往往需要依托年齡，分階段、漸進(jìn)式地賦予兒童不同程度的參與權(quán)。在上文分析的兒童主體性不足中可以發(fā)現(xiàn)，家庭事務(wù)中常常缺乏父母權(quán)利的讓渡，即子女參與家庭事務(wù)的權(quán)利被不同程度地忽視、剝奪，兒童缺乏通過參與的機(jī)會提升參與能力的路徑，導(dǎo)致兒童的參與能力未能隨著年齡增長得到有效增長。這種情況成為制約兒童實(shí)現(xiàn)家庭事務(wù)參與權(quán)的又一重要障礙。

三、家庭事務(wù)中未成年人參與權(quán)實(shí)現(xiàn)的法律路徑

學(xué)者Shier提出五個(gè)有效促進(jìn)兒童參與的途徑：1.是否愿意傾聽兒童的聲音；2.是否鼓勵(lì)表達(dá)意見；3.鼓勵(lì)兒童表達(dá)意見后，是否愿意考慮他們的意見；4.是否鼓勵(lì)兒童參與決策過程；5.在參與決策過程中，兒童是否和成年人共享做決定的權(quán)力和責(zé)任。上述每一個(gè)途徑都必須經(jīng)歷“開放”“機(jī)會”“責(zé)任”等程序。開放是指成年人是否準(zhǔn)備好，是否愿意敞開心扉；機(jī)會是指實(shí)踐每一個(gè)途徑的任務(wù)；責(zé)任是指是否有相關(guān)政策予以規(guī)范，確保每一個(gè)途徑的任務(wù)都能完成[6]。Shier提出的是漸進(jìn)式傾聽和參與階梯的概念。傾聽是促進(jìn)參與最基本的要素，也是我國未成年人最缺乏的權(quán)利。借鑒以上理論，實(shí)現(xiàn)我國未成年人的家庭事務(wù)參與權(quán)應(yīng)當(dāng)從以下方面著手，進(jìn)行法律上的規(guī)范。

(一)未成年人參與家庭事務(wù)的事項(xiàng)范圍

法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)明確未成年人參與家庭事務(wù)的范圍。家庭不僅是未成年人成長地理和生理意義上的場所，更是精神和情感意義上的場所，從廣義而言，家庭事務(wù)幾乎都關(guān)涉到兒童的切身利益。家庭事務(wù)大致可以分為家庭養(yǎng)育、家庭教育、家庭繁育后代、家庭居住、家庭解體與重建、家庭關(guān)系維系、家庭醫(yī)療、家庭生活的維序和保障等，都直接或間接與兒童的切身利益相關(guān)。如果不對這些家庭事務(wù)做更為精確的區(qū)分，就意味著未成年人需要參與每一件事情并表達(dá)意見，反倒不利于未成年人參與權(quán)的有效實(shí)現(xiàn)。所以，應(yīng)當(dāng)通過立法對家庭事務(wù)的構(gòu)成進(jìn)行細(xì)分，其標(biāo)準(zhǔn)可以遵循兒童可識別的“直接”利益原則，以確定未成年人參與家庭事務(wù)的范圍。

(二)未成年人參與家庭事務(wù)的重要程度

未成年人參與家庭事務(wù)的重要程度指未成年人的意見在整個(gè)決策中被重視和采納的程度，即兒童的意見在決策和行動中的重要程度。法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)考慮未成年人參與關(guān)涉自身生活的事項(xiàng)并發(fā)表意見時(shí)，其意見究竟是決策必須考慮的事項(xiàng)還是優(yōu)先考慮的事項(xiàng)，抑或是一般考慮的事項(xiàng)，甚至是可以忽略的事項(xiàng)。在法律的框架中，需要綜合未成年人的年齡、能力、認(rèn)知以及家庭事務(wù)對未成年人利益的影響程度等因素做細(xì)致的劃分，從而確定未成年人參與家庭事務(wù)的模式：未成年人參與的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)以成年人的意見為主，兒童的意見只是被一般考量；以兒童的意見為主，成年人提供幫助式的參與；父母與兒童的意見需要同等考量，等等。

(三)未成年人參與家庭事務(wù)的認(rèn)知能力

未成年人參與家庭事務(wù)的認(rèn)知能力，主要是指未成年人對于參與意義、參與程序、參與方式、參與范圍、參與結(jié)果等影響到參與權(quán)實(shí)現(xiàn)要素的認(rèn)知程度。法律應(yīng)當(dāng)考量未成年的認(rèn)知能力，依據(jù)其認(rèn)知能力合理配置階梯性的參與程序；同時(shí)，還要考量認(rèn)知能力得到有效發(fā)揮的前提是未成年人的知情權(quán)。在很多家庭事務(wù)中，出于對兒童的保護(hù)，父母往往有意隱瞞家庭事務(wù)的真實(shí)情況，從而使未成年人喪失了參與權(quán)行使的基本事實(shí)前提。針對這種情況，需要結(jié)合未成年人在不同年齡的心理和認(rèn)知特點(diǎn)，形成以年齡和認(rèn)知為標(biāo)準(zhǔn)的評價(jià)體系，進(jìn)而依據(jù)未成年人的認(rèn)知方式賦予其相應(yīng)的知情權(quán)。

(四)未成年人參與家庭事務(wù)的方式途徑

未成年人是否具備有效參與家庭事務(wù)的方式和途徑，是未成年人實(shí)現(xiàn)參與權(quán)的重要保證。參與家庭事務(wù)本身涉及各種權(quán)力的議題，決定了未成年人的聲音是否被傾聽，是否有表達(dá)意見的權(quán)力，所表達(dá)的意見是否受重視，是否被鼓勵(lì)參與各種決策過程，以及是否擁有做決定的權(quán)力等[7]。就參與的人際性而言，與成年人缺乏充分的溝通是基本的結(jié)構(gòu)性障礙。成年人是否愿意讓渡對未成年人的掌控權(quán)，是否愿意傾聽且考慮未成年人的意見，是否將未成年人視為獨(dú)立個(gè)體，是否鼓勵(lì)未成年人參與決策并與其共享做決策的權(quán)力等，是決定能否開啟成年人與未成年人之間有效對話的關(guān)鍵[8]。基于此，法律應(yīng)當(dāng)設(shè)置必要的程序和實(shí)體路徑，通過不斷提升未成年人的參與能力、增加充分的對話以及促進(jìn)社會融入等方式，確保兒童有效行使參與權(quán)。

(五)未成年人參與家庭事務(wù)的救濟(jì)途徑

未成年人參與家庭事務(wù)的救濟(jì)途徑，是指在未成年人的意見沒有得到適當(dāng)?shù)闹匾暫妥鹬?，或是根本沒有得到任何程度考量的情況下，未成年人如何主張并保障自己的參與權(quán)。強(qiáng)化未成年人參與家庭事務(wù)的必要救濟(jì)程序，可以借鑒我國臺灣地區(qū)的一些做法，建立未成年人保護(hù)結(jié)構(gòu)中的專員介入、司法介入、學(xué)校介入、社會其他機(jī)構(gòu)介入等制度，確保未成年人的參與權(quán)得到有效實(shí)現(xiàn)。當(dāng)然，所有獨(dú)立于家庭之外的介入程序和救濟(jì)途徑都必須在出現(xiàn)涉及未成年人重大利益，而且未成年人的意見被完全壓制并產(chǎn)生較為嚴(yán)重的損害后果時(shí)才能啟動。在家事案件中，維持家庭的利益和家庭的自治是一般原則，救濟(jì)是一種例外。

以上是實(shí)現(xiàn)未成年人家庭事務(wù)參與權(quán)的法律選擇和考量路徑。很多時(shí)候，未成年人的參與更多是依成年人的意志行動，是被動性參與、形式性參與或象征性參與[9]。未成年人參與權(quán)能否真正實(shí)現(xiàn)，不僅考量著現(xiàn)有立法、司法和執(zhí)法的技術(shù)、標(biāo)準(zhǔn)和手段，更是對人們對未成年人參與權(quán)尊重、重視和關(guān)注程度的重要考驗(yàn)。