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    對(duì)社科法學(xué)后果考量思維的批判

    2021-12-22 11:06:44王宏波
    科學(xué)與生活 2021年8期
    關(guān)鍵詞:教義民法通則繼承法

    王宏波

    社科法學(xué)主張的是后果考量的思維,并將后果考量作為法學(xué)研究的核心。法教義學(xué)主張的是規(guī)則導(dǎo)向的思維,是一種規(guī)規(guī)整整的從法律規(guī)范到案件再到判決結(jié)論的邏輯思維。在法學(xué)研究中,學(xué)者們關(guān)于法教義學(xué)與社科法學(xué)孰優(yōu)孰劣的爭(zhēng)論從來沒有休止過。社科法學(xué)批評(píng)法教義學(xué)只注重概念、邏輯和解釋而不關(guān)注后果,其實(shí)并非如此,只是兩者關(guān)注的后果不同罷了。社科法學(xué)更關(guān)注對(duì)社會(huì)效果即事實(shí)后果的分析和考量,而法教義學(xué)更多關(guān)注的是法律后果。在司法實(shí)踐中,尤其是在法官對(duì)疑難案件的裁判中,會(huì)更加傾向于對(duì)社會(huì)效果的考量,并以此為導(dǎo)向去尋找適合該案件的裁判依據(jù)。雖然多數(shù)情況下以社會(huì)效果為導(dǎo)向進(jìn)行裁判會(huì)更加迎合大眾,符合民意,但一味地注重社會(huì)效果而忽視對(duì)法律效果的考量,容易出現(xiàn)以綁架法律而為法律道德主義的裁判,這對(duì)法教義學(xué)或者法學(xué)的損害是巨大的。下面就以四川瀘州情婦遺贈(zèng)案為本次法教義學(xué)探究的對(duì)象,通過對(duì)一審法院和二審法院判決書以及其判決思路的分析,揭示其做出的不適宜的后果考量。為了分析的方便,本文將一二審判決書中說理的部分分別選擇性地摘引如下:

    一審判決書如下:

    1、非法同居并不影響遺贈(zèng)協(xié)議書的效力。黃某某與張某某即使有非法同居關(guān)系,《繼承法》也沒有規(guī)定當(dāng)遺贈(zèng)人和受贈(zèng)人有非法同居關(guān)系時(shí),遺贈(zèng)就不成立,所以不影響本案遺贈(zèng)的成立。

    2.該遺贈(zèng)形式合法但實(shí)質(zhì)不合法。 在實(shí)質(zhì)贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的內(nèi)容上存在以下違法之處:( 1) 黃某某死后的撫恤金不是黃某某個(gè)人財(cái)產(chǎn),不屬遺贈(zèng)財(cái)產(chǎn)的范圍;( 2) 遺贈(zèng)人黃某某無權(quán)處分住房補(bǔ)助金、公積金屬黃某某與蔣某某夫妻關(guān)系存續(xù)期間所得的夫妻共同財(cái)產(chǎn);( 3) 所遺贈(zèng)之住房為夫妻共同財(cái)產(chǎn),同樣地?zé)o權(quán)處分部份應(yīng)屬無效。

    3.遺贈(zèng)行為違反了公序良俗、破壞了社會(huì)風(fēng)氣,是社會(huì)公德和倫理道德所不允許的,于法于理不符。

    4.依照《 民法通則》第七條關(guān)于公序良俗原則的規(guī)定判決遺贈(zèng)行為無效。

    二審判決的裁判思路如下:

    1.二審法院的找法活動(dòng)。 依《 立法法》第五章之規(guī)定,上位法效力高于下位法效力。《 民法通則》的效力等級(jí)在法律體系中僅次于《 憲法》 ,高于一般法律、法規(guī)和規(guī)章;后者若與《 民法通則》 規(guī)定不一致,應(yīng)適用《 民法通則》 。

    2.適用公序良俗原則否定遺贈(zèng)行為的效力。 在確定“ 公序良俗”原則中“ 社會(huì)公德”或“ 社會(huì)公共利益”的法律內(nèi)涵進(jìn)行具體法律適用時(shí),必須也只能通過不同歷史時(shí)期法律具體規(guī)定所體現(xiàn)的基本社會(huì)道德觀念和價(jià)值取向加以確定。 黃某某的遺贈(zèng)行為雖系黃某某的真實(shí)意思表示,但其內(nèi)容和目的違反了法律規(guī)定和公序良俗,損害了社會(huì)公德,破壞了公共秩序,應(yīng)屬無效民事行為。

    從上述判決文書中,我們可以十分清晰地看到一、二審法院首先根據(jù)《 立法法》 第五章關(guān)于“ 上位法優(yōu)于下位法”之規(guī)定排除了《 繼承法》 在本案中的法律適用,其次均以《 民法通則》 第7條所規(guī)定的“ 公序良俗原則”否定了遺贈(zèng)行為的效力。 學(xué)者們已經(jīng)從多個(gè)角度對(duì)本案進(jìn)行了理論剖析,筆者關(guān)注的是本案中法官究竟進(jìn)行了什么樣的后果考量? 從表面上來看,這一判決是基于現(xiàn)有法律規(guī)范所作出的,無論是法律適用的選擇還是對(duì)遺贈(zèng)行為合法性的判定都是一種基于法條的“ 教義學(xué)分析”。 其實(shí)不然,仔細(xì)閱讀不難發(fā)現(xiàn)判決書中充斥著大量的道德語(yǔ)言,筆者統(tǒng)計(jì)了一下兩份判決書中分別有16、12和13處使用了“ 非法同居”、“ 公德”和“ 道德”這些字眼,這固然可以在某種程度上迎合人們內(nèi)心對(duì)于陋風(fēng)惡習(xí)憎惡的感情,但不能以道德綁架法律而為法律道德主義的裁判。 在可供適用的原則與規(guī)則并存時(shí),窮盡法律規(guī)則方可適用法律原則是一個(gè)重要的司法原則,對(duì)于規(guī)則的偏離必須有充足的理由,而法院所基于的《 立法法》 第五章的規(guī)定是站不住腳的,因?yàn)椤?立法法》 第五章同時(shí)還規(guī)定了“ 特別法優(yōu)于一般法”,為什么不適用《 繼承法》這個(gè)特別法呢? 再退一步說,即使在本案中有充分的理由排除對(duì)《 繼承法》 有關(guān)遺囑的法律規(guī)則的適用,那么不要忘記《 民法通則》 第4條還規(guī)定了自愿原則,為什么不能適用自愿原則而非得適用公序良俗原則? 對(duì)于這一點(diǎn)主審法官卻避而不談,而在以往的討論中也幾乎沒有引起學(xué)者們的注意。

    正如某些學(xué)者所敏感地意識(shí)到的那樣,“ 這些問題都不太可能從法律條文中找到答案。 從而,一定有一些另外的東西促使法官進(jìn)行了相關(guān)抉擇”。 判決書中所展現(xiàn)出來的基于法條的教義分析和論證不過是一種他們進(jìn)行后果考量的掩飾而已。兩審法院對(duì)于非法同居行為所進(jìn)行的道德考量,構(gòu)成了本案判決的核心理由,這是一種不說理的“ 說理”,這種判決思路雖然可以像有關(guān)負(fù)責(zé)人所說的那樣遏制社會(huì)不良風(fēng)氣,取得良好的社會(huì)效果( 在老百姓那里舉手稱贊) ,然而這對(duì)于法教義學(xué)或者法學(xué)的損害卻是巨大的,因?yàn)樗芸樟吮驹撨m用的《 繼承法》 。如果從嚴(yán)格的教義論證出發(fā),該案的一種較為合適的判決思路在于,適用《 繼承法》 中有關(guān)遺囑生效要件的規(guī)定,確認(rèn)遺囑中黃某某對(duì)有權(quán)單獨(dú)處置的個(gè)人財(cái)產(chǎn)的遺贈(zèng)行為有效,判決歸張某某所有,而對(duì)于夫妻共同財(cái)產(chǎn)中屬于蔣某某個(gè)人的判處給蔣某某。

    西北政法大學(xué)

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