萬毅
摘 要:伴隨比特幣等虛擬貨幣價值認(rèn)同度不斷提升,非法活動以虛擬貨幣為通道,全球年均流轉(zhuǎn)資金已達(dá)百億美元。虛擬貨幣洗錢具有隱匿性強(qiáng)、跨境流通快、價值兌換多元化等特點。受反洗錢監(jiān)管趨嚴(yán)影響,虛擬貨幣洗錢黑產(chǎn)鏈歷經(jīng)不斷演變,逐步呈現(xiàn)規(guī)?;?、專業(yè)化趨勢。面對日益龐大的虛擬貨幣市場,監(jiān)管機(jī)構(gòu)如何破解監(jiān)管難題,司法機(jī)關(guān)如何有效追訴犯罪,亟待從“法律+技術(shù)”的復(fù)合路徑探索有效治理對策。
關(guān)鍵詞:虛擬貨幣 比特幣 洗錢黑產(chǎn)鏈 區(qū)塊鏈分析 洗錢犯罪
自2020年末,以比特幣為代表的虛擬貨幣市場異?;鸨?,比特幣價格一度飆升至6.4萬多美元?dú)v史最高點,市值一度達(dá)到1.2萬億美元。比特幣誕生之初,本意在于彌補(bǔ)傳統(tǒng)金融模式之流弊,卻未曾料到,抗拒監(jiān)管的去中心化特性也帶來了諸多問題與風(fēng)險。其中,最大風(fēng)險當(dāng)屬利用虛擬貨幣進(jìn)行洗錢的相關(guān)犯罪活動。
一、虛擬貨幣洗錢犯罪的基本特性
根據(jù)上游犯罪不同,利用虛擬貨幣洗錢類犯罪分為兩種,一是虛擬貨幣直接作為上游犯罪對象,犯罪分子非法獲取虛擬貨幣后,可直接進(jìn)行幣幣、混幣、跨鏈等多種交易,迅速轉(zhuǎn)移到多個地址后層層洗白,以此對抗警方追查,如黑客盜竊、勒索虛擬貨幣等網(wǎng)絡(luò)犯罪,此類犯罪無論上下游均有較高技術(shù)要求。二是上游犯罪利用虛擬貨幣洗白贓款,如電信網(wǎng)絡(luò)詐騙、賭博、非法集資等,此類犯罪需將贓款先轉(zhuǎn)換為虛擬貨幣后再進(jìn)行上述洗錢操作。無論何種,虛擬貨幣洗錢犯罪與其數(shù)字特性密不可分。以比特幣為例,主要有“去中心性”“高稀缺性”“全球性”“匿名性”四大特征。
(一)匿名性導(dǎo)致傳統(tǒng)技術(shù)難以追溯
作為區(qū)塊鏈技術(shù)的典型應(yīng)用,比特幣等大部分虛擬貨幣的每一次交易信息均向全網(wǎng)節(jié)點推送,但其公開的只是電子錢包地址和轉(zhuǎn)移數(shù)額,并不顯示比特幣地址的實際身份,傳統(tǒng)技術(shù)手段也難以識別,和IP地址“落地”一樣,是懲治網(wǎng)絡(luò)犯罪永遠(yuǎn)的課題。除此以外,門羅幣、大零幣等匿名虛擬貨幣,甚至可以對外完全隱匿其交易信息與數(shù)額。[1]
不過,身份信息雖不能直接獲知,但區(qū)塊鏈基礎(chǔ)技術(shù)卻提供了另一種追蹤便利。由于區(qū)塊鏈交易賬本全網(wǎng)公開透明,任何人都可以通過區(qū)塊鏈瀏覽器查詢追蹤每一筆交易雙方地址、金額以及資金去向。
(二)去中心性、全球性導(dǎo)致洗錢跨國快速流轉(zhuǎn)不受限制
據(jù)CipherTrace研究報告,虛擬貨幣交易所84%的比特幣交易是跨境轉(zhuǎn)移。[2]相較于傳統(tǒng)貨幣,比特幣沒有銀行等中心化監(jiān)管機(jī)構(gòu),不存在外匯管制,其可以借助互聯(lián)網(wǎng)在全球范圍內(nèi)快速流通。同時,警方受限于管轄權(quán)范圍以及傳統(tǒng)偵查手段,難以及時追蹤取證。
(三)價值認(rèn)同度提升導(dǎo)致“洗白”方式多元化
洗錢的最終目的在于洗白提現(xiàn)。但對于比特幣來說,傳統(tǒng)提現(xiàn)模式不再是唯一選擇。一方面,比特幣具有較強(qiáng)投資價值。2020年疫情期間,受美元增發(fā)影響,全球通貨膨脹嚴(yán)重,比特幣成為大多投資者的避險工具。另一方面,比特幣具有較強(qiáng)的流通價值。越來越多國家、企業(yè)開始認(rèn)可比特幣價值,現(xiàn)已有超過34家公司支持比特幣支付報酬,多國或地區(qū)也支持使用比特幣自助柜員機(jī)自助交易或取現(xiàn)。此外,比特幣仍然是暗網(wǎng)交易的通行虛擬貨幣。即使最終選擇提現(xiàn),犯罪分子也可以通過后續(xù)多層混合交易,將比特幣分散至多個賬戶,最終跨境至監(jiān)管薄弱國家,實現(xiàn)提現(xiàn)風(fēng)險最小化。
二、虛擬貨幣洗錢渠道總體趨勢
(一)全球趨勢:總量降低、大額增多
基于區(qū)塊鏈公開賬本,非監(jiān)管者也可以對全球虛擬貨幣地址流轉(zhuǎn)資金情況進(jìn)行全局式觀察。從全球范圍來看,轉(zhuǎn)入虛擬貨幣地址的非法資金總量開始降低。據(jù)2021年Chainalysis發(fā)布的“加密犯罪研究報告”,與2019年相比,2020年虛擬貨幣地址流轉(zhuǎn)非法活動資金明顯降低,從2019年214億元降至2020年的100億美元,僅占比虛擬貨幣流轉(zhuǎn)資金總價值的0.34%,總體呈現(xiàn)好轉(zhuǎn)趨勢,但仍遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于2017年、2018年非法資金總量。
與此同時,比特幣洗錢所涉及非法資金量卻呈現(xiàn)大額化趨勢。相較于2019年,2020年比特幣地址轉(zhuǎn)入非法資金的55%集中在100萬美元至1億美元區(qū)間內(nèi),每年轉(zhuǎn)入比特幣地址的非法資金有數(shù)十億美元,相當(dāng)于上百億元人民幣。[3]
(二)國內(nèi)趨勢:虛擬貨幣洗錢案件逐年增多
2017年9月4日,國內(nèi)央行等七部門聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風(fēng)險的公告》(以下簡稱《公告》),此后,國內(nèi)虛擬貨幣交易平臺相繼轉(zhuǎn)移境外,然而,國內(nèi)個人用戶仍可以繞過管控登陸幣安、火幣等中心化交易平臺(CEX)從事交易,國內(nèi)利用虛擬貨幣洗錢通道仍然客觀存在。
國內(nèi)與虛擬貨幣相關(guān)的洗錢案件主要以上述第二類網(wǎng)絡(luò)詐騙等上游犯罪為主,罪名包括洗錢罪、掩飾、隱瞞犯罪所得罪、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪,以虛擬貨幣為關(guān)鍵詞,通過中國裁判文書網(wǎng)查詢,自2017年至2020年,國內(nèi)相關(guān)刑事案件數(shù)逐年上升,2020年已達(dá)84件,超過2019案件數(shù)(25件)三倍之多,截至2021年4月案件數(shù)(29件)也已超過2019年全年。
全球趨勢下,國內(nèi)虛擬貨幣洗錢案件反而增長,其原因有三:一是伴隨比特幣為代表的虛擬貨幣市場逐漸成熟,國內(nèi)價值認(rèn)可度增強(qiáng),認(rèn)同群體范圍擴(kuò)大;二是受2020年全國范圍內(nèi)“斷卡行動”影響,與銀行業(yè)務(wù)緊密關(guān)聯(lián)的虛擬貨幣通道同樣受到牽連性打擊。同時,依賴于國內(nèi)銀行卡取現(xiàn)的傳統(tǒng)洗錢模式受到嚴(yán)重沖擊,犯罪分子不得不改變資金洗白兌現(xiàn)策略;三是國內(nèi)虛擬貨幣洗錢犯罪以第二類上游犯罪為主,大部分通過中心化交易所交易,伴隨全球反洗錢監(jiān)管要求趨嚴(yán),各平臺KYC(know-your-customer)驗證機(jī)制逐步完善,從身份證核驗升級至人臉識別,為追溯犯罪提供了更多線索。
三、虛擬貨幣洗錢黑產(chǎn)鏈演化史
根據(jù)Chainalysis研究報告,2020年,12.49億美元的巨額非法資金僅轉(zhuǎn)入270個比特幣地址,占全部非法資金的55%。其表明,或是上游犯罪分子利用自持地址直接流轉(zhuǎn)贓款,或是專門人員利用其控制的地址幫助上游犯罪洗錢,比特幣洗錢已逐步專業(yè)化、規(guī)?;?。
國內(nèi)形勢亦是如此。2021年6月9日,全國“斷卡”行動開展第五輪集中收網(wǎng),與歷次行動不同,此次集中打擊利用虛擬貨幣為電信網(wǎng)絡(luò)詐騙提供洗錢服務(wù)的違法犯罪團(tuán)伙(170余個),公安部首次將此類人員稱為“幣農(nóng)”。
為對抗監(jiān)管,繞開交易所實名認(rèn)證、人臉識別等措施,犯罪分子不斷升級變換洗錢方式,主要有點對點式場外交易、虛擬幣跑分、代買虛擬幣。
(一)點對點式場外交易
2021年3月19日,最高人民檢察院、中國人民銀行聯(lián)合發(fā)布了懲治洗錢犯罪的典型案例?!瓣惸持ο村X案”[4]中,陳某枝在其前夫陳某波因涉嫌集資詐騙犯罪被公安機(jī)關(guān)調(diào)查并出逃境外后,明知上游資金為金融詐騙犯罪所得,卻在陳某波組建的群聊中聯(lián)系比特幣“礦工”,將錢款全部轉(zhuǎn)賬給“礦工”換取比特幣密鑰,供陳某波在境外兌換使用。
該案例采用的是最為原始直接的點對點式場外交易洗錢方式,通過自行組建群聊聯(lián)系比特幣賣家,快速跨境轉(zhuǎn)移贓款,最后在境外兌換提現(xiàn)。目前,點對點模式升級為中介模式,由中介商聯(lián)絡(luò)并提供擔(dān)保,如有專門洗U的承兌商開創(chuàng)所謂的“U2U模式”,組織他人用自己的USDT換犯罪分子的低價“灰U”,從中賺取差價或傭金。
(二)虛擬貨幣跑分
典型的虛擬貨幣跑分主要是“USDT跑分”,即以穩(wěn)定幣USDT(泰達(dá)幣)為跑分媒介,常見于網(wǎng)絡(luò)賭場收取賭資。其與二維碼跑分極為相似,均需向跑分平臺繳納押金并代收贓款。二者區(qū)別主要有二,一是將繳納的押金換成抵押虛擬貨幣,二是原本的收款二維碼變?yōu)樘摂M貨幣收款地址。
然而,部分USDT跑分平臺人員利用虛擬幣難以追溯的特性,在收取抵押的USDT幣后演變?yōu)橘Y金盤,時機(jī)不對就攜幣跑路,跑分客反而被騙,且難以挽回?fù)p失,因而,USDT跑分模式已逐漸被跑分客認(rèn)清風(fēng)險,難以為繼。
(三)“幣農(nóng)”組織代買虛擬幣
目前,虛擬貨幣交易平臺均轉(zhuǎn)移境外,基于平臺便利以及實名驗證趨嚴(yán),國內(nèi)“幣農(nóng)”組織代買虛擬幣漸成規(guī)模。專業(yè)“幣農(nóng)”團(tuán)伙一般分為三層:第一層為技術(shù)主導(dǎo),受上游犯罪指揮,主導(dǎo)虛擬幣洗錢過程;第二層為中間商,負(fù)責(zé)招募組織第三層;第三層為真實身份提供者,其提供銀行賬戶或網(wǎng)絡(luò)支付賬戶,代為注冊虛擬貨幣交易賬戶后購買虛擬貨幣。其過程分為三個階段:
1.組織招募。據(jù)CipherTrace研究,全球范圍內(nèi)仍有56%的交易所平臺KYC驗證機(jī)制較弱或存有漏洞,洗錢團(tuán)伙利用漏洞躲避監(jiān)管打擊。同時,面對將近半數(shù)平臺完善的KYC機(jī)制,越來越多犯罪分子購買他人身份信息或直接組織招募他人注冊認(rèn)證交易賬戶,導(dǎo)致KYC名存實亡。
2.多層混淆。幣農(nóng)接受贓款購買虛擬幣后,一般會將贓款分批打散,利用攪拌器(mixers)或滾筒(tumblers)等自動化混幣功能,反復(fù)進(jìn)行幣幣交易,在不同地址、不同交易所間反復(fù)轉(zhuǎn)移,最終轉(zhuǎn)至犯罪團(tuán)伙指定錢包地址。
3.整合提現(xiàn)。為了將虛擬貨幣洗白為法幣,犯罪分子通常有三種選擇:將贓幣轉(zhuǎn)移至KYC寬松的小型交易所出售;通過境外聊天軟件自行尋找場外承兌商兌換現(xiàn)金;作為場外承兌商出售虛擬貨幣。
同時,轉(zhuǎn)換法幣也從純線上交易向線上聯(lián)絡(luò)、線下交易的形式演變,犯罪分子通過境外聊天軟件售賣虛擬幣,線上充值至買方地址,線下收取現(xiàn)金。
四、虛擬貨幣洗錢治理對策初探
互聯(lián)網(wǎng)時代,國內(nèi)虛擬貨幣洗錢治理面臨兩大困境:一是法律政策方面。虛擬貨幣洗錢監(jiān)管是全球性任務(wù),但全球?qū)τ谔摂M幣監(jiān)管政策卻尺度不一、瞬息萬變,不同監(jiān)管政策間必然產(chǎn)生監(jiān)管漏洞;二是技術(shù)方面。即使法律政策全面禁止虛擬貨幣交易,互聯(lián)網(wǎng)時代也絕難實現(xiàn),“去中心化”的本質(zhì)特征與技術(shù)手段已經(jīng)使得比特幣等去中心化可轉(zhuǎn)換虛擬貨幣超越了既有法律框架與權(quán)力監(jiān)管的傳統(tǒng)性制約。[5]此外,針對自動化混幣功能,技術(shù)上尚無有效應(yīng)對策略。
目前,全球反洗錢監(jiān)管機(jī)構(gòu)已經(jīng)將虛擬貨幣逐步納入與傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)相同的框架之內(nèi)。2019年6月,F(xiàn)ATF (金融行動特別工作組)更新了《反洗錢及反恐融資國際標(biāo)準(zhǔn)——FATF建議》,其中,針對新科技領(lǐng)域反洗錢的建議15將虛擬資產(chǎn)服務(wù)納入反洗錢監(jiān)管范圍。2020年,新加坡、我國香港陸續(xù)發(fā)布關(guān)于將虛擬資產(chǎn)服務(wù)納入牌照監(jiān)管的咨詢意見。然而,無論法律還是技術(shù),都無法獨(dú)自完成虛擬貨幣反洗錢任務(wù),仍需采取“法律+技術(shù)”雙重互補(bǔ)策略,做好與虛擬貨幣洗錢長期斗爭的準(zhǔn)備。
(一)法律政策方面
對于虛擬貨幣,我國在法律法規(guī)層面尚未作出明確規(guī)定,法律法規(guī)并未禁止比特幣的生產(chǎn)、持有和合法流轉(zhuǎn)。雖然行政部門規(guī)范文件層面承認(rèn)虛擬貨幣的商品屬性,但自2017年9月4日《公告》發(fā)布后,虛擬貨幣交易合法平臺渠道已經(jīng)完全阻斷。2021年5月,金融委又首次明確提出打擊比特幣挖礦和交易,行政監(jiān)管趨勢全面趨嚴(yán)。
同時,針對虛擬貨幣洗錢犯罪,刑事法網(wǎng)逐步織密。伴隨FATF監(jiān)管要求,我國洗錢罪的上游犯罪范圍不斷擴(kuò)大,兜底打擊的力度不斷加強(qiáng),《刑法修正案(十一)》更是將原先被視為不可罰行為的“自洗錢”列入犯罪。最高人民法院對掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪司法解釋進(jìn)行修改,將該罪數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)修改為情節(jié)標(biāo)準(zhǔn),明確人民法院應(yīng)綜合考慮上游犯罪的性質(zhì)、掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的情節(jié)、后果及社會危害程度等,依法定罪處罰。
如何認(rèn)定虛擬貨幣價值在司法實踐中常常存有爭議,且市場價格暴漲暴跌,難以準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪數(shù)額,改為情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)后,司法機(jī)關(guān)審理案件無需糾結(jié)虛擬貨幣價值,更加有利于司法機(jī)關(guān)適用該罪名,有利于全面打擊洗錢類犯罪。
不過,一刀切的行政監(jiān)管趨勢反而可能進(jìn)一步加劇虛擬貨幣反洗錢監(jiān)管困局。[6]2013年中央五部委聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險的通知》,將“提供比特幣登記、交易等服務(wù)的機(jī)構(gòu)”納入《反洗錢法》第35條規(guī)定的“應(yīng)當(dāng)履行反洗錢義務(wù)的特定非金融機(jī)構(gòu)”范圍,并規(guī)定了具體反洗錢義務(wù)。但自《公告》后,有關(guān)部門對中心化交易所進(jìn)行清理整治,交易所均已轉(zhuǎn)移至境外,國內(nèi)以中心化交易所為目標(biāo)的反洗錢監(jiān)管形同虛設(shè)。此外,交易所轉(zhuǎn)移境外增加了調(diào)證難度,導(dǎo)致跨境洗錢犯罪刑事追訴障礙重重。
國內(nèi)禁止虛擬貨幣與法幣間兌換,也可能產(chǎn)生洗錢犯罪中追繳返還虛擬貨幣違法所得的法律障礙。國內(nèi)民事司法實踐多數(shù)觀點認(rèn)為,法院執(zhí)行過程必然涉及對虛擬貨幣的交付、定價,與現(xiàn)行政策相悖,當(dāng)事人要求返還虛擬貨幣的請求無法通過合法平臺銷售予以實現(xiàn),因而不予支持。但刑事司法實踐面對被害人要求償還損失的要求,顯然并不在意這一邏輯悖論。
核心問題仍然是如何調(diào)和虛擬貨幣商品屬性與實質(zhì)禁止虛擬貨幣交易之間的矛盾。法律法規(guī)有必要對虛擬貨幣法律屬性予以明確,并與其他國家積極合作,間接實現(xiàn)對虛擬貨幣交易機(jī)構(gòu)的有效監(jiān)管。
(二)技術(shù)策略方面
2021年6月,美國聯(lián)邦調(diào)查局成功追回全美最大燃油管道客隆尼爾公司被勒索后支付的63.7枚比特幣,此事件導(dǎo)致比特幣價格暴跌。可見,基于區(qū)塊鏈技術(shù)的比特幣等虛擬貨幣,相比現(xiàn)金洗錢更易被追蹤。FBI可通過區(qū)塊鏈公共賬本進(jìn)行追蹤,從而識別黑客錢包地址,最后結(jié)合技術(shù)偵查等手段獲取錢包私鑰。
如今,“鏈分析”( Chainalysis)公司的鏈上追蹤技術(shù)最為成熟,其為多家交易所、執(zhí)法機(jī)構(gòu)提供區(qū)塊鏈交易記錄跟蹤分析服務(wù)。通過KYT等工具,收集區(qū)塊鏈數(shù)據(jù)進(jìn)行大數(shù)據(jù)分析,檢測識別高風(fēng)險交易,實時預(yù)警非法資金流轉(zhuǎn),將網(wǎng)上可疑活動與現(xiàn)實實體相關(guān)聯(lián)。
與此同時,國內(nèi)歐科云鏈、派盾等區(qū)塊鏈安全公司技術(shù)也逐步成熟,通過區(qū)塊鏈鏈上追查,有效協(xié)助國內(nèi)警方追查犯罪。鏈上追查核心在于大數(shù)據(jù)形成的可疑地址標(biāo)簽庫,其基本原理是通過社會工程學(xué)方式、轉(zhuǎn)賬關(guān)系挖掘等方式逐步形成,為虛擬貨幣地址去匿名化提供了現(xiàn)實可能。
2021年4月,運(yùn)行時間最長的加密貨幣“攪拌器”Bitcoin Fog運(yùn)營者因洗錢等罪名被美國警方抓獲,在其長達(dá)10年運(yùn)營過程中,轉(zhuǎn)移超過 120 萬個比特幣,價值大約3.35 億美元,此事件為自動化混幣服務(wù)的洗錢風(fēng)險治理提供了啟示。雖然技術(shù)存在短板,但法律政策可以補(bǔ)足,簡要而言,行政層面可以對提供混幣技術(shù)服務(wù)公司設(shè)置準(zhǔn)入門檻,刑事層面則可以對放任洗錢團(tuán)伙使用該功能的公司人員采取刑事措施,最大化壓縮混幣功能的不法應(yīng)用空間。
*深圳市騰訊計算機(jī)系統(tǒng)有限公司安全法律部[101100]
[1] 參見時延安、王熠玨:《比特幣洗錢犯罪的刑事治理》,《國家檢察官學(xué)院學(xué)報》2019年第2期。
[2] Ciphertrace,https://ciphertrace.com/wp-content/uploads/2021/01/CipherTrace-Cryptocurrency-Crime-and-Anti-Money-Laundering-Report-012821.pdf.
[3] Chainalysis,https://go.chainalysis.com/2021-Crypto-Crime-Report.html
[4] 最高人民檢察院、中國人民銀行聯(lián)合發(fā)布懲治洗錢犯罪典型案例。
[5] 參見謝杰:《“去中心”化互聯(lián)網(wǎng)金融對經(jīng)濟(jì)刑法規(guī)范的影響及其應(yīng)對—比特幣關(guān)聯(lián)犯罪的刑法解釋》,《犯罪研究》2015年第2期。
[6] 參見[英]凱倫·楊(Karen Yeung):《區(qū)塊鏈監(jiān)管:“法律”與“自律”之爭》,林少偉譯,《東方法學(xué)》2019年第3期。