法律顧問在公司治理中的地位和作用

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（重慶煒林律師事務(wù)所，重慶 400000）

前言

對于公司運營而言，它不僅涉及到金錢交易，而且還需要在聘用員工時，實現(xiàn)簽訂勞動就業(yè)合同，更要依據(jù)我國相關(guān)規(guī)定實現(xiàn)對各項政策的使用，所以在此過程中很容易就會出現(xiàn)法律問題。對此，為保證公司的長久發(fā)展，就需要在基本治理工作開展中，實現(xiàn)通過法律顧問來對公司的每一個細節(jié)之處進行確認，這樣才能確保公司在運營的過程中不會出現(xiàn)法律糾紛，進而才能保證公司的長久發(fā)展。

一、企業(yè)施工合同存在的法律風險

（一）合同簽訂過程中的法律風險

合同簽訂過程中的法律風險大致可以分為合同主體的法律風險以及因合同條款約定不明產(chǎn)生的法律風險。因合同主體產(chǎn)生的法律風險的原因主要如下：在合同簽訂時，發(fā)包方以及承包方都需要對對方的相關(guān)信息進行一定的調(diào)查，以驗證對方是否滿足自身的要求。然而，有些施工團隊并不具有施工的資質(zhì)證書等材料或者假借其他企業(yè)的名頭簽訂合同，這就容易引起后續(xù)的法律糾紛。就因施工合同中條款約定模糊產(chǎn)生的法律風險而言，這是造成后期施工過程中出現(xiàn)法律糾紛的重要原因之一。一般來說施工合同往往需要經(jīng)過反復(fù)的核實檢查等工作，換句話說，雙方需要對合同上的條例進行深刻的理解，排除合同中出現(xiàn)模糊不清的內(nèi)容。然而，在實際的操作過程，難免會出現(xiàn)不同形式的狀況，使得施工合同的最終稿出現(xiàn)一定的問題。

（二）合同履行中的風險

造成合同履行過程中出現(xiàn)法律風險的原因有很多，工程內(nèi)容不明確、工程轉(zhuǎn)包與分包、工期延誤等均會產(chǎn)生一定的法律風險。以下分別對三種情況進行概述：對于工程內(nèi)容不明確產(chǎn)生的法律風險而言，在合同的建立過程中，一般會對施工項目進行明確的規(guī)定，然而有些合同會采用列舉法對相關(guān)施工內(nèi)容進行描述，在這種情況下，當列舉出現(xiàn)漏項時，發(fā)包方和承包方往往出現(xiàn)爭議。一般的施工合同中，禁止轉(zhuǎn)包或分包等情況的產(chǎn)生，但是在現(xiàn)在的建設(shè)行業(yè)中，常常會出現(xiàn)承包方將所簽訂的項目轉(zhuǎn)給其他的建設(shè)企業(yè)施工的情況以減輕自身的負擔。然而在施工過程中，工程轉(zhuǎn)包通常會影響項目的成本，此外，轉(zhuǎn)包方的建設(shè)質(zhì)量沒有得到確認，在一定情況下會影響工程建設(shè)的質(zhì)量，當工程出現(xiàn)質(zhì)量問題時，合同簽訂雙方常會產(chǎn)生糾紛，這就是因工程轉(zhuǎn)包與分包產(chǎn)生的法律糾紛問題。當由于發(fā)包方未按規(guī)定按期給承包方打款或者承包方未按施工圖紙施工等情況導(dǎo)致建設(shè)工程未按期完成時，雙方也會產(chǎn)生一定的法律糾紛。

二、企業(yè)法律顧問的特征

首先，對于企業(yè)法律顧問而言，其自身必須要具備專業(yè)化的技能，而且要具備更高的職業(yè)操守，因為律師不僅要受到律師道德，國家法律以及執(zhí)業(yè)紀律的限制，更要受事務(wù)所的規(guī)定來確保各方面的工作流程更加嚴謹。并且，律師自身還要具備高可信度，這樣才能有效保證企業(yè)的平穩(wěn)運行。與此同時，律師在擔任企業(yè)顧問時，必須要突出自身的專業(yè)化，因為對于法律顧問而言，如果自身沒有更高層次的政策理論，而且無法實現(xiàn)對現(xiàn)行的法律規(guī)章制度內(nèi)容進行有效掌握，必然也無法保證企業(yè)在運轉(zhuǎn)中能夠更加平穩(wěn)。對于企業(yè)的法律顧問而言，必須要有更強的語言組織能力，還要有十分豐富的工作經(jīng)驗以及調(diào)節(jié)能力，這樣才能現(xiàn)實解決公司存在的各種矛盾問題[1]。除此以外，在擔任企業(yè)法律顧問的期間，律師如果自身由于違法行為而給企業(yè)帶來的損失，那么企業(yè)就可以向律師所在的律師事務(wù)所要求其承擔責任。而律師如果出現(xiàn)了重大過錯，也可以向律師進行追償，這樣也能保證律師在擔任企業(yè)法律顧問時，能夠為企業(yè)全心全意的服務(wù)。

其次，對于企業(yè)的法律顧問而言，是由律師事務(wù)所進行指派到企業(yè)所擔任企業(yè)的顧問，因此律師自身其實與企業(yè)并不存在雇傭關(guān)系。而且，企業(yè)顧問律師的薪資并不在企業(yè)工資制度中所領(lǐng)取，而是由企業(yè)與律師事務(wù)所所簽訂的合同繳納費用，因此其工作的性質(zhì)就是有償服務(wù)，這也使得二者在關(guān)系上更加明確。

最后，由于企業(yè)的法律顧問是企業(yè)與律師事務(wù)所所簽訂合同進行對律師的聘用，而并非是律師直接受企業(yè)所雇傭而擔任顧問，因此企業(yè)并不存在與律師之間存有雇傭關(guān)系，這使得企業(yè)在行政方面上就沒有隸屬關(guān)系，并且法律顧問只是按照合同服務(wù)內(nèi)容為企業(yè)提供服務(wù)，這時顧問是不需要執(zhí)行企業(yè)的一系列行政命令以及相關(guān)決策。但是，如果法律顧問發(fā)現(xiàn)企業(yè)違背了國家政策以及法律內(nèi)容，就應(yīng)該及時與公司說明，并說服公司改變現(xiàn)狀。此外，如果企業(yè)委托法律顧問從事非法活動，那么法律顧問就有權(quán)拒絕企業(yè)的要求，還需向律師事務(wù)所進行報告，這也使得企業(yè)與法律顧問之間的地位更加平等且更加獨立。

三、法律顧問在公司治理中的地位和作用

（一）指導(dǎo)

在律師事務(wù)所指派指定律師到公司擔任顧問后，顧問的主要職責就是對公司的高層管理人員以及董事會提交相關(guān)的法律意見。而且，如果在公司運營時有重要決策的內(nèi)容，都會有法律顧問進行參與，這時法律顧問自身就起到了參謀的作用，尤其是一些上市企業(yè)以及跨國企業(yè)公司里的法律部問，大多數(shù)都是企業(yè)員工，甚至可能是企業(yè)的高層管理人員或者是董事會，因此他們需要在企業(yè)有重大決策時，從頭到尾參與整個過程，更要對企業(yè)的經(jīng)營事項進行參與，這樣才能保證整體活動的嚴謹性，同時也能規(guī)避一系列的不良問題[2]。此外，依據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定的內(nèi)容來看，我國法律顧問條文中有明確規(guī)定，對于配外上市企業(yè)而言，其法律顧問可以擔任董事會的秘書，并且能夠參與到理事會的企業(yè)法律事務(wù)中，這樣就能在公司存在重大決策時，為其提供相應(yīng)的法律服務(wù)，并起到自身的關(guān)鍵性作用，進而這就使得法律顧問在公司治理中起到了指導(dǎo)性的作用。

（二）監(jiān)督

對于公司的法律顧問而言，其自身在就職時也有一項重要的職責，就是實現(xiàn)對公司任意一項經(jīng)營活動起到監(jiān)督性的作用。畢竟，對于企業(yè)而言，不管是國內(nèi)企業(yè)還是在境外所注冊的公司，其自身所開展的任何一項經(jīng)營活動，都必須要保證其符合國家政策以及相應(yīng)的法律要求，所以這也使得法律顧就必須要起到監(jiān)督性作用，這樣才能保證企業(yè)在運轉(zhuǎn)時，能夠依據(jù)相關(guān)政策以及法律內(nèi)容來進行合理運作。同時，對于法律顧問來看，必須要保證企業(yè)在運作時，對決策過程中的所有事項進行全面分析，這樣才能保證企業(yè)能夠遵循相應(yīng)法律條款以及政策進行正確運營，以此才能保證企業(yè)的健康發(fā)展。

（三）防范

對于很多公司的運營而言，需要以銷售人員為主來實現(xiàn)對企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品進行銷售，這也使得銷售人員一般會按照銷售業(yè)績來進行工資分配，所以很多企業(yè)員工為了拿到更多的薪酬，就會忽視企業(yè)在運行中所要遵循的法律條例[3]。比如，很多員工為了爭取業(yè)務(wù)，從而就會對一些限制性的規(guī)定進行更改，并追求更高的利潤，這十分不符合我國的法律規(guī)定。同時，很多企業(yè)員工都存有僥幸心理，甚至在各項業(yè)務(wù)工作開展時，會故意打擦邊球來獲取高額利潤，這都可能會使公司在運營時陷入風險當中。對此，法律顧問自身不僅要保證企業(yè)的良好發(fā)展，也要實現(xiàn)對企業(yè)可能存在的法律風險進行控制，必要時也要實現(xiàn)對企業(yè)員工進行定期的法律指導(dǎo)，這樣才能有效規(guī)避公司在運營中可能存在的風險。

總結(jié)

隨著我國整體經(jīng)濟發(fā)展速度的不斷加快，如果不能實現(xiàn)對法治建設(shè)的有效保障，必然就會使我國在經(jīng)濟運轉(zhuǎn)時出現(xiàn)更多的弊端問題。因此，對于公司的運轉(zhuǎn)而言，法律顧問在其發(fā)展中有著不可取代的作用，而且隨著我國法治化建設(shè)的不斷完善，也必須要保證實現(xiàn)對法律保障工作的有效落實，這樣才能使公司在運營中始終處于不敗之地。