基于大數(shù)據(jù)時(shí)代下應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法措施研究

王 曦

（中國政法大學(xué)，北京 100088）

一、大數(shù)據(jù)時(shí)代的網(wǎng)絡(luò)犯罪

（一）網(wǎng)絡(luò)犯罪的變遷

1.犯罪對象與犯罪工具

在計(jì)算機(jī)技術(shù)剛剛興起的階段，網(wǎng)絡(luò)安全的核心就是計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的安全。在這個(gè)階段所發(fā)生的網(wǎng)絡(luò)犯罪行為主要是將計(jì)算機(jī)系統(tǒng)作為目標(biāo)，病毒的植入和傳播是主要的網(wǎng)絡(luò)犯罪方式。在這個(gè)階段，網(wǎng)絡(luò)犯罪與計(jì)算機(jī)犯罪重合，計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)可以看作是一種犯罪對象［1］。而進(jìn)入到2.0的時(shí)代之后，網(wǎng)絡(luò)社交開始盛行，并成了網(wǎng)民的主要網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)。網(wǎng)絡(luò)犯罪也開始發(fā)生變化，逐漸將網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)形式實(shí)施作為主體，網(wǎng)絡(luò)開始成了一種犯罪工具。網(wǎng)絡(luò)行為具有較強(qiáng)的虛擬性和瞬時(shí)性，犯罪實(shí)施者可以在物理空間當(dāng)中對自己的行為進(jìn)行有效規(guī)避，這增加了犯罪物證的獲得難度和犯罪過程的調(diào)查難度。

2.犯罪空間與犯罪本質(zhì)

進(jìn)入到互聯(lián)網(wǎng)3.0階段之后，大數(shù)據(jù)開始成了核心技術(shù)，網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)也呈現(xiàn)出了三網(wǎng)資源共享和資源融合的趨勢，網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)開始從以網(wǎng)址為基礎(chǔ)的“點(diǎn)對點(diǎn)”形式解放出來。與此同時(shí)，互聯(lián)網(wǎng)開始在多個(gè)社會(huì)領(lǐng)域當(dāng)中得到普及，在人們實(shí)際生活當(dāng)中的滲透率也不斷提高。過去只能在現(xiàn)實(shí)世界當(dāng)中進(jìn)行的工作很多都能夠借助于大數(shù)據(jù)和互聯(lián)網(wǎng)來實(shí)現(xiàn)［2］。在這樣的背景下，犯罪的空間也得到了拓展，很多犯罪行為都可以在現(xiàn)實(shí)社會(huì)和網(wǎng)絡(luò)空間這兩個(gè)層面實(shí)施，這導(dǎo)致犯罪危害的效果進(jìn)一步被加深，危害的范圍也進(jìn)一步被拓展。

近年來，人工智能開始在大數(shù)據(jù)技術(shù)的支持下不斷成熟，被廣泛地應(yīng)用于交通、醫(yī)療衛(wèi)生、教育等領(lǐng)域，而與人工智能有關(guān)的刑法與法律還并不完善。工智能犯罪是基于大數(shù)據(jù)和網(wǎng)絡(luò)算法而產(chǎn)生的，這種新型犯罪現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，將網(wǎng)絡(luò)作為空間與場域是它的本質(zhì)特征，同時(shí)也是主要的存在方式。

（二）網(wǎng)絡(luò)犯罪的嬗變

1.網(wǎng)絡(luò)犯罪等價(jià)于傳統(tǒng)犯罪

網(wǎng)絡(luò)犯罪在經(jīng)過一系列演變之后，出現(xiàn)了與傳統(tǒng)犯罪等價(jià)的情況。這里的等價(jià)指的是當(dāng)犯罪行為嬗變?yōu)榫W(wǎng)絡(luò)行為之后，對社會(huì)所造成的危害并沒有發(fā)生改變，犯罪行為的本質(zhì)也沒有發(fā)生改變。在犯罪行為當(dāng)中，網(wǎng)絡(luò)仍然是主要的工具，知識犯罪的場所和形式發(fā)生了變化，增加了計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的介入因素。

2.網(wǎng)絡(luò)犯罪的危害性評價(jià)與現(xiàn)實(shí)空間相背離

網(wǎng)絡(luò)犯罪嬗變的背離性指的是對于同一犯罪行為來說，在虛擬社會(huì)和在現(xiàn)實(shí)社會(huì)當(dāng)中的實(shí)施會(huì)產(chǎn)生不同的后果，同時(shí)也會(huì)在這個(gè)基礎(chǔ)上產(chǎn)生不同的法律評價(jià)。網(wǎng)絡(luò)空間的信息具有瞬時(shí)性的特征，這為網(wǎng)絡(luò)犯罪行為提供了便利的條件，犯罪者可以將數(shù)據(jù)信息作為工具策劃和組織犯罪活動(dòng)。從現(xiàn)有法律的角度來說，當(dāng)傳統(tǒng)犯罪進(jìn)入到虛擬化的網(wǎng)絡(luò)空間之后，可能會(huì)被評價(jià)為不具備危害性、也不構(gòu)成犯罪，這表現(xiàn)出了刑法在這方面的滯后性，無法對網(wǎng)絡(luò)犯罪行為進(jìn)行有效打擊。同時(shí)也反映出了刑法對線上和線下犯罪行為的定性并不相同。

二、網(wǎng)絡(luò)犯罪的特點(diǎn)分析

（一）復(fù)雜性強(qiáng)

網(wǎng)絡(luò)犯罪通常比較復(fù)雜。第一，網(wǎng)絡(luò)犯罪的主體更為復(fù)雜。在大數(shù)據(jù)時(shí)代下，不同空間當(dāng)中的主體可以實(shí)現(xiàn)自由交流，交流主體的層次性與差異性都變得更強(qiáng)，這給犯罪分子提供了便利，他們可以利用網(wǎng)絡(luò)的復(fù)雜性特點(diǎn)，憑借一臺聯(lián)網(wǎng)的計(jì)算機(jī)就能夠策劃、組織與實(shí)施網(wǎng)絡(luò)犯罪行為，并采取相應(yīng)的方式來對自己的范圍行徑進(jìn)行隱蔽。第二，網(wǎng)絡(luò)犯罪的對象更為復(fù)雜。隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，計(jì)算機(jī)犯罪已經(jīng)發(fā)展到了網(wǎng)絡(luò)犯罪，網(wǎng)絡(luò)也成了犯罪的主要空間。犯罪對象已經(jīng)從過去單一的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)發(fā)展到了受害人，他們在網(wǎng)絡(luò)空間當(dāng)中或遭受到了網(wǎng)絡(luò)誹謗和網(wǎng)絡(luò)謠言侮辱，或遭到了洗錢的危害。第三，網(wǎng)絡(luò)犯罪的手段更為復(fù)雜。網(wǎng)絡(luò)空間具有較強(qiáng)的開放性，網(wǎng)絡(luò)犯罪者只需要借助于計(jì)算機(jī)程序和數(shù)據(jù)就可以完成犯罪操作，超越了傳統(tǒng)犯罪的形態(tài)，出現(xiàn)了犯罪行為與結(jié)果相互分離的情況。

（二）成本低、風(fēng)險(xiǎn)小

調(diào)查顯示，目前被發(fā)現(xiàn)的網(wǎng)絡(luò)犯罪在總犯罪案件當(dāng)中的比例僅為10%左右，這些案件往往是因?yàn)橛?jì)算機(jī)故障、通過已被發(fā)現(xiàn)案件的告發(fā)等偶然因素才被察覺到的，剩余的90%的案件由于隱蔽性強(qiáng)、偵查難度大往往很難被發(fā)現(xiàn)。與此同時(shí)，與現(xiàn)實(shí)犯罪相比，網(wǎng)絡(luò)犯罪的成本更低、犯罪者所需要承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)也更小，這導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)犯罪頻發(fā)。造成這一問題的主要原因就是當(dāng)前的網(wǎng)絡(luò)立法還存在不完善之處，與網(wǎng)絡(luò)犯罪相關(guān)的刑法與社會(huì)發(fā)展需求之間的適應(yīng)性比較弱，長此以往，網(wǎng)絡(luò)犯罪者更加肆無忌憚，網(wǎng)絡(luò)犯罪也展現(xiàn)出了危害廣、破壞性大的特征。網(wǎng)絡(luò)犯罪不僅造成了經(jīng)濟(jì)上的顯性損失，同時(shí)還在國際貿(mào)易、競爭等方面造成了顯性的損失，成了全球創(chuàng)新步伐的阻礙。

（三）犯罪多樣化、打擊范圍大

與傳統(tǒng)犯罪相比，網(wǎng)絡(luò)犯罪呈現(xiàn)出了多樣化的特征，在社會(huì)當(dāng)中也產(chǎn)生了新的破壞力。在這樣的背景下，刑法對這些犯罪行為的打擊力度也需要被不斷擴(kuò)大。比如在網(wǎng)絡(luò)上散布謠言、惡意誹謗他人的行為容易對群眾造成誤導(dǎo)，嚴(yán)重情況下還會(huì)對原有的公共秩序造成影響。在對這類行為進(jìn)行打擊的過程中，刑法除了在法理上需要解決各種難題之外，還要關(guān)注社會(huì)群體的反應(yīng)。比如刑法出臺關(guān)于網(wǎng)絡(luò)誹謗罪的構(gòu)成條件之后，標(biāo)志著網(wǎng)絡(luò)犯罪的定罪開始走向了量化之路，但這也引發(fā)了群眾關(guān)于保護(hù)言論自由以及對定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的爭議。

三、大數(shù)據(jù)時(shí)代網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法應(yīng)對策略

（一）確立風(fēng)險(xiǎn)刑法理念

網(wǎng)絡(luò)犯罪所帶來的風(fēng)險(xiǎn)更大，傳統(tǒng)刑法的固定責(zé)任原則已經(jīng)無法適應(yīng)現(xiàn)實(shí)需要，這需要相關(guān)部門運(yùn)用風(fēng)險(xiǎn)刑法理念來對網(wǎng)絡(luò)犯罪進(jìn)行有效管制。風(fēng)險(xiǎn)刑法理論指的是不斷擴(kuò)大刑法的干預(yù)范圍，以此來抵御未來可能出現(xiàn)的各種犯罪風(fēng)險(xiǎn)。刑法本身就是社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)控制機(jī)制的構(gòu)成部分，設(shè)立的目標(biāo)并不是對現(xiàn)有的犯罪行為進(jìn)行懲罰，而是要對未來可能發(fā)生的犯罪行為進(jìn)行預(yù)防。在網(wǎng)絡(luò)犯罪泛濫的背景下，確立風(fēng)險(xiǎn)刑法理念是十分有必要的，它可以預(yù)防和控制網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)為網(wǎng)絡(luò)空間的安全提供保障。為了實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)，需要將現(xiàn)有刑法逐步轉(zhuǎn)變?yōu)榫W(wǎng)絡(luò)犯罪治理模式，實(shí)現(xiàn)從懲治到預(yù)防的轉(zhuǎn)變。

（二）積極應(yīng)對人工智能犯罪

1.人工智能的刑法定位

人工智能是大數(shù)據(jù)技術(shù)發(fā)展的重要成果，在大數(shù)據(jù)時(shí)代，網(wǎng)絡(luò)犯罪也開始發(fā)生異化，正在向著人工智能犯罪的方向不斷發(fā)展。隨著人工智能在社會(huì)生活當(dāng)中的普及，相關(guān)的犯罪行為的發(fā)生率也在不斷提高。對于那些自主意識和控制能力比較低的人工智能，會(huì)被作為犯罪工具，在這個(gè)基礎(chǔ)上產(chǎn)生被控制型的犯罪。而對于那些自主意識和控制能力都比較強(qiáng)的人工智能，還可能會(huì)脫離制造者與控制著，產(chǎn)生自控型的犯罪。由此可見，人工智能具有獨(dú)立的意識和行為能力，同時(shí)也應(yīng)該具有法律地位。但我國刑法是以人為核心的，在刑法范圍界定的時(shí)候則會(huì)將能力作為基礎(chǔ)。而人工智能并不具備生命特征，也不屬于人的概念，它在刑法當(dāng)中具有工具屬性，不具備刑法的主觀性質(zhì)。

2.建立風(fēng)險(xiǎn)刑法的責(zé)任體系

為了更好地維護(hù)網(wǎng)絡(luò)安全，需要基于風(fēng)險(xiǎn)刑法建立起責(zé)任體系。人工智能系統(tǒng)的供應(yīng)鏈具有復(fù)雜的結(jié)構(gòu)，這其中無論是核心廠商還是供應(yīng)鏈廠商都應(yīng)該主動(dòng)承擔(dān)網(wǎng)絡(luò)安全責(zé)任，能夠通過有效監(jiān)管的方式減少網(wǎng)絡(luò)犯罪的發(fā)生。與此同時(shí)，在人工智能系統(tǒng)生產(chǎn)與使用的過程當(dāng)中，系統(tǒng)開發(fā)人員和控制人員都要履行好相應(yīng)的義務(wù)，在發(fā)生網(wǎng)絡(luò)犯罪的時(shí)候，要承擔(dān)相應(yīng)的過失責(zé)任。與其他領(lǐng)域的犯罪行為相比，人工智能網(wǎng)絡(luò)犯罪的產(chǎn)生方式是不確定的，在開發(fā)人員和控制人員無法確定責(zé)任的情況下，他們還需要承擔(dān)刑事證明責(zé)任，為網(wǎng)絡(luò)犯罪的取證與調(diào)查提供信息。

總的來說，網(wǎng)絡(luò)犯罪呈現(xiàn)出了復(fù)雜性強(qiáng)、犯罪成本低風(fēng)險(xiǎn)小、形式多樣化的特征，給社會(huì)造成了嚴(yán)重的危害，打擊與預(yù)防的難度也比較大。為了更好地應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)犯罪行為，需要從刑法的角度進(jìn)行完善。一方面要確立風(fēng)險(xiǎn)刑法理念，擴(kuò)大刑法的干預(yù)范圍；另一方面還要基于人工智能領(lǐng)域的網(wǎng)絡(luò)犯罪行為建立起風(fēng)險(xiǎn)刑法的責(zé)任體系。