法院訴前證據(jù)保全的啟動條件

孫培鑫

（北京理工大學(xué)，北京 102488）

一、概述

（一）訴前證據(jù)保全的含義

關(guān)于訴前證據(jù)保全，目前有兩種不同的解釋，一種是目前我國主要采納的解釋，是指在證據(jù)面臨可能滅失的狀況，或面臨證據(jù)難以取得的狀況時，法院可以在訴訟過程開始前，依據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán)對證據(jù)進(jìn)行調(diào)查或者固定。

但與德日等國廣泛采納的解釋相比，我國采納的這種解釋方式將訴前的證據(jù)保全僅僅限制在了緊急情況下，并未從更廣泛的角度來理解訴前證據(jù)保全。在德日等大陸法系國家普遍采納的第二種解釋中，除了上述的情形外，還另外包括確定事、物狀態(tài)以及經(jīng)他人同意的證據(jù)保全的情形。［1］

（二）訴前證據(jù)保全的作用

1.固定保全證據(jù)的作用

固定保全證據(jù)是訴前證據(jù)保全最基本的作用。這是由于證據(jù)可能面臨滅失風(fēng)險的情況或者存在著可能難以取得的狀況，這就會使某一方的當(dāng)事人可能會面臨因客觀原因?qū)е碌脑谧C據(jù)取得上的阻礙，使得當(dāng)事人不僅不能夠享有本應(yīng)享有的實(shí)體權(quán)益，反而可能遭遇裁判上的不公平，進(jìn)而需要承擔(dān)利益上的損失。故而只有先將證據(jù)固定、保存下來才能夠在之后的訴訟活動中起到證明案件事實(shí)的作用，而訴前證據(jù)保全最根本的意義也在于此，即是保護(hù)證據(jù)的證明效力，同時促進(jìn)實(shí)現(xiàn)客觀公正。

2.證據(jù)開示的作用

訴前證據(jù)保全的另一重要作用即是證據(jù)開示，即是指通過訴前證據(jù)來確保事、物的狀態(tài)。申請人能夠通過訴前證據(jù)保全向法院了解對方所掌握的證據(jù)以及案件事實(shí)，這既有助于理順當(dāng)事人之間的爭議焦點(diǎn)，又有助于當(dāng)事人在裁判外解決糾紛。

3.訴訟外解決糾紛的作用

當(dāng)事人申請訴前證據(jù)保全，可以充分利用其證據(jù)開示的作用，充分了解雙方的證據(jù)掌握情況，此種狀況下，雙方當(dāng)事人之間的糾紛可能會促使雙方就訴訟標(biāo)的、事實(shí)、證據(jù)或者其他事證達(dá)成協(xié)議免于擴(kuò)大甚至獲得解決。除此之外，當(dāng)事人還可以通過訴前保全證據(jù)制度共享和交換資訊，防止受他人突襲，因此更易與他人及法院形成共識，有助于當(dāng)事人達(dá)成訴訟上的和解，或者通過申請仲裁及采用裁判外的其他方式進(jìn)行糾紛解決［1］。

這將會使得真正存在爭議的糾紛案件才會進(jìn)入訴訟程序，將有效解決目前我國案多人少、訴訟數(shù)量多的問題，也將成為未來司法改革的重要方向。

（三）訴前證據(jù)保全制度的存在意義

證據(jù)對于民事訴訟活動來說是至關(guān)重要的組成部分，同時對于整體訴訟過程來說也處于核心地位，因為證據(jù)是確定案件事實(shí)最基本的要素，而訴前證據(jù)保全制度的意義正是在于保障證據(jù)在訴訟過程中的證明力的發(fā)揮，進(jìn)而促進(jìn)公平正義的實(shí)現(xiàn)，除此之外也因其具備證據(jù)開示功能，能有效地促進(jìn)糾紛的訴訟外解決，將有效減少司法機(jī)關(guān)的壓力。

二、對大陸法系國家和地區(qū)訴前證據(jù)保全啟動條件的考察

（一）德國訴前證據(jù)保全的啟動條件

根據(jù)德國民事訴訟法中第四百八十五條可知，申請德國訴前證據(jù)保全的條件有三：

1.有經(jīng)過相對人同意后進(jìn)行的證據(jù)調(diào)查；

2.證據(jù)方法面臨著滅失或難以使用的危險時進(jìn)行的證據(jù)保全；

3.存在法律上的利益時，由鑒定人鑒定。

（二）日本訴前證據(jù)保全的啟動條件

由日本民事訴訟法第二百三十四條規(guī)定可知，申請日本的訴前證據(jù)保全的條件有二，分別為［2］：

1.原則上由當(dāng)事人提出；

2.具備保全證據(jù)的理由或者經(jīng)對方當(dāng)事人同意。

（三）我國臺灣地區(qū)訴前證據(jù)保全制度的啟動條件

由我國臺灣地區(qū)“《民事訴訟法》”第三百六十八條規(guī)定，可以看出我國臺灣地區(qū)訴前證據(jù)保全的啟動條件有三，與德國、日本較為類似：

1.證據(jù)有滅失或難以使用的可能性時的證據(jù)保全；

2.經(jīng)他造同意的證據(jù)保全；

3.就確定事、物之現(xiàn)狀有法律上利益并有必要時的證據(jù)保全。

由上可知，德日這些大陸法系國家對于訴前證據(jù)保全制度的啟動要求的條件差異并不大，而我國臺灣地區(qū)的相關(guān)要求也是主要參考了德日等國與訴前證據(jù)保全相關(guān)的系列規(guī)定。

（四）域外訴前證據(jù)保全制度啟動條件的啟示

我國臺灣地區(qū)主要參考了德國和日本的立法，但也保有部分自身特點(diǎn)。但從德國、日本這些大陸法系國家從訴前證據(jù)保全制度的啟動條件來看，差異不大，相關(guān)規(guī)定都更加詳細(xì)，且趨于完善，很有參考價值，對于我國完善訴前證據(jù)保全的啟動條件而言頗有啟迪意義。

三、我國訴前證據(jù)保全啟動條件的現(xiàn)狀及存在問題

（一）我國相關(guān)規(guī)定的現(xiàn)狀

從我國《民事訴訟法》第八十一條第二、三款條文可以看出，目前我國訴前證據(jù)保全制度對于啟動條件提出的要求為：“情況緊急”“證據(jù)可能滅失或者以后難以取得”。

這個條件又包含兩個特點(diǎn)：1.緊迫性；2.必要性。

緊迫性即指證據(jù)有滅失的風(fēng)險，如文書被焚毀等，或是指證據(jù)以后難以使用，例如證人移民等。除對緊迫性的要求外，訴前證據(jù)保全的啟動條件還對必要性提出了要求，即要求申請保全的證據(jù)與即將提起的訴訟中待證事實(shí)之間存在必然聯(lián)系，也即是該證據(jù)的有無將對案件結(jié)果產(chǎn)生重要影響，嚴(yán)重影響當(dāng)事人的利益。

（二）我國訴前證據(jù)保全啟動條件存在的問題

將上述啟動條件與前述域外大陸法系相關(guān)訴前證據(jù)保全的啟動條件相對比，會發(fā)現(xiàn)我國的訴前證據(jù)保全啟動條件的規(guī)定存在兩個問題：

1.自身界定模糊不清，即應(yīng)該如何理解“情況緊急”？

“情況緊急”到底應(yīng)如何理解，是指證據(jù)面臨的可能滅失的情況或者面臨的可能存在以后難以取得的狀況嗎？如果不是的話，那么情況緊急到底應(yīng)該如何理解，何種情況才能屬于情況緊急呢？如果是的話，那么為何要贅言情況緊急？但遺憾的是，我國的法條中并未言明。

2.顯見單一

通過整合上述提到的關(guān)于訴前證據(jù)保全的啟動條件的相關(guān)規(guī)定，可以發(fā)現(xiàn)涉及的啟動條件大概可以分為以下三類：

（1）緊急情況的訴前證據(jù)保全啟動；

（2）確定事物現(xiàn)狀的訴前證據(jù)保全啟動；

（3）經(jīng)過對方當(dāng)事人同意的訴前證據(jù)保全啟動。

而目前我國的民事訴訟法關(guān)于訴前證據(jù)保全的啟動仍限制在緊急情況下證據(jù)有滅失的風(fēng)險或者存在可能難以使用的危險的情況下，嚴(yán)重制約了訴前證據(jù)保全制度現(xiàn)代功能的發(fā)揮，不利于促進(jìn)糾紛的訴訟外解決，無法緩解目前法院的辦案壓力。

四、對我國訴前民事證據(jù)保全制度啟動要件的完善思考

（一）增加經(jīng)對方當(dāng)事人同意的訴前證據(jù)保全啟動條件

對于很多案件來說，增加經(jīng)對方當(dāng)事人同意作為訴前證據(jù)保全的啟動條件有助于雙方當(dāng)事人厘清案件事實(shí)，充分衡量自身處境，謹(jǐn)慎提起訴訟，充分發(fā)揮了訴前證據(jù)保全的證據(jù)開示功能，對于訴訟外解決糾紛有助益。

（二）增加確定事、物狀態(tài)作為訴前證據(jù)保全啟動條件

這指的是即使在證據(jù)沒有面臨可能滅失的緊急情況時，只要申請人對該事物享有法律上的利益就可以向法院申請進(jìn)行訴前證據(jù)保全［1］。例如，在貿(mào)易往來中，買賣雙方可能因貨物的瑕疵原因?qū)ξ锏默F(xiàn)狀在法律上有利害關(guān)系，且常常出現(xiàn)如果不保全，則短時間之內(nèi)證物的變化將改變其將來的證明效力。故而，增加確定事、物狀態(tài)作為訴前證據(jù)保全的啟動條件十分必要。

但是需要注意的是增加其為啟動條件需明確界定“具有法律上的意義”的含義，否則會增加法院的負(fù)擔(dān)［2］。在我國臺灣地區(qū)，立法不僅要求了申請人對事、物狀態(tài)需具有法律上的利益，還要求“有必要”，我國可以對此加以借鑒，并可以從適用條件以及證據(jù)方法兩個角度來對申請確定事、物狀態(tài)的訴前證據(jù)保全進(jìn)行一些限制。

綜上，最終得出結(jié)論：建議增加啟動條件，將啟動條件調(diào)整為：“在證據(jù)可能滅失、以后難以取得或者礙難使用的情況下，或經(jīng)對方當(dāng)事人同意，利害關(guān)系人可以向人民法院申請訴前證據(jù)保全。在確定事、物的現(xiàn)狀有法律意義并有必要時，利害關(guān)系人也可向人民法院申請訴前證據(jù)保全［3］?！?/p>

通過擴(kuò)大訴前證據(jù)保全啟動條件的種類和范圍，將有效發(fā)揮訴前證據(jù)保全制度的各種功能，尤其是現(xiàn)代功能中的證據(jù)開示功能，這將有效幫助當(dāng)事人厘清案件事實(shí)，促使其仔細(xì)衡量自身狀況，審慎地采用訴訟手段，最終將起到促進(jìn)糾紛的訴訟外解決，并將借此減輕我國法院的辦案壓力，促進(jìn)我國民事訴訟的進(jìn)一步良性發(fā)展的作用。