隱名股東出資權(quán)益的保護(hù)

蘇尚葵

（福建向遠(yuǎn)律師事務(wù)所，福建 龍巖 364000）

龍巖市中級人民法院于2019年7月受理了原告羅某某訴被告蘇某、第三人龍巖市某某水電有限公司（以下簡稱“水電公司”）、第三人陳某某、第三人于某某案外人執(zhí)行異議一案，基本案情：2001年11月16日，湯某、張某、楊某和蘇某四人推選蘇某為代表（無書面協(xié)議）持有水電公司49%股權(quán)，并注冊成立水電公司，其中：陳某某持26%股權(quán)、于某某持25%股權(quán)。2002年8月28日，羅某通過湯某出讓1%股權(quán)而向水電公司籌建處存入出資款10萬元。2003年10月31日，水電公司向羅某出具《股權(quán)證》，載明羅某持有水電公司1%股權(quán)，但蘇某作為水電公司的法定代表人沒有在《股權(quán)證》上簽字。2002年8月，水電公司興建的水電站建成后，由實際股東之一的湯某承包20年，自水電公司承包之日起至2017年，承包人上繳的承包費(fèi)由湯某按實際出資比例直接支付給實際出資人。羅某與湯某、湯某與蘇某、羅某與蘇某均未簽訂任何協(xié)議。2003年10月前，湯某、張某、楊某和蘇某四人在蘇某代持有水電公司49%股權(quán)中各自的股權(quán)均存在轉(zhuǎn)讓他人持有的情況（有出具《股權(quán)證》，但未簽訂股權(quán)代持協(xié)議），蘇某實際上在水電公司僅持有0.5%股權(quán)。2018年8月13日，龍巖市中級人民法院因蘇某的其他債務(wù)糾紛而依法凍結(jié)蘇某在水電公司所持的49%股權(quán)，擬對該49%股權(quán)進(jìn)行委托評估，并擬拍賣該49%股權(quán)。羅某提出執(zhí)行異議，但被裁定駁回異議申請，故而提起訴訟，請求：1.判決不得執(zhí)行羅某以蘇某名義登記持有水電公司1%股權(quán)；2.判決確認(rèn)蘇某在水電公司所持有的1%股權(quán)包含在蘇某在水電公司所持的49%股權(quán)中。蘇某答辯認(rèn)為：其所持49%股權(quán)是原始取得與蘇某無關(guān)；羅某主張1%股權(quán)并登記在其持有的水電公司49%股權(quán)中沒有依據(jù)；其所持49%股權(quán)不存在代持的情況，完全否認(rèn)代持的事實。顯然，本案是隱名股東權(quán)益受損的典型案例。通過參與本案的審理，筆者認(rèn)為有必要對隱名股東出資權(quán)益保護(hù)問題進(jìn)行探討。

一、隱名股東權(quán)益的保護(hù)在現(xiàn)行法律規(guī)定中并未明確規(guī)定，為何仍大量存在？

隱名股東是指為了規(guī)避法律或出于其他原因，借用他人名義設(shè)立公司或者以他人名義出資，且在公司的章程、股東名冊和工商登記中，均記載為他人的實際出資人。與此相對應(yīng)，顯名股東（或掛名股東）是指記載于工商登記資料上而沒有實際出資的股東［1］。為什么現(xiàn)在仍存在隱名股東，筆者認(rèn)為主要有以下幾種原因：

（一）規(guī)避投資主體的法律限制。《公務(wù)員法》第五十三條第一款第（十四）“從事或者參與營利性活動，在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務(wù)”、《法官法》第二十二條“法官不得兼任企業(yè)或其他營利性組織、事業(yè)單位的職務(wù)”、《檢察官法》第二十三條“檢察官不得兼任企業(yè)或其他營利性組織、事業(yè)單位的職務(wù)”以及其他關(guān)于禁止參與營利性組織任職的規(guī)定，此類人員有投資需要時，往往會通過他人代持方式進(jìn)行出資。

（二）在某項或某類投資項目中，因不具有投資的主體資格，而需要借他人名義進(jìn)行投資。如：小額貸款股份有限公司和農(nóng)村商業(yè)銀行投資時，對于成為小額貸款股份有限公司或銀行的股東有條件限制，當(dāng)投資人不具有該投資主體資格時，則會選擇他人代持方式。

（三）規(guī)避財產(chǎn)被執(zhí)行。當(dāng)前有不少的被執(zhí)行人在被人民法院列入失信被執(zhí)行人前就已轉(zhuǎn)移財產(chǎn)至他人名下，為了使這些財產(chǎn)能夠繼續(xù)投資，則需要借他人名義進(jìn)行，否則，將被人民法院列入被執(zhí)行財產(chǎn)。

（四）規(guī)避財產(chǎn)的公開。有些投資人不想將自己的財產(chǎn)予以公開，在進(jìn)行某項投資時，這就需要以他人名義進(jìn)行投資。

（五）為了便于公司行使表決權(quán)，避免股東過多導(dǎo)致影響經(jīng)營的高效運(yùn)行，經(jīng)全體股東同意后，以二至三人為股東代表，其他出資人退為隱名投資人。

二、與保護(hù)隱名股東權(quán)益有關(guān)的規(guī)定

（一）《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》（以下簡稱“公司法解釋（三）”）第二十四條第一款關(guān)于隱名股東與名義股東簽訂代持合同的效力認(rèn)定規(guī)定；第二款關(guān)于隱名股東與名義股東因出資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議認(rèn)定的規(guī)定；第三款關(guān)于隱名股東請求變更為顯名股東的，需要其他股東半數(shù)以上同意，否則無法得到法院的支持的規(guī)定［2］。

（二）公司法解釋（三）第二十五條第一款關(guān)于未經(jīng)隱名股東同意，名義股東擅自處分隱名股東的出資，隱名股東以其對于被處分的股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求人民法院認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理；第二款關(guān)于名義股東擅自處分股權(quán)造成隱名股東的損失，由名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任［3］。

（三）《最高人民法院關(guān)于印發(fā)〈全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要〉的通知》【法〔2019〕254號】第28條關(guān)于隱名股東如果能夠提供證據(jù)證明公司過半數(shù)的其他股東知道隱名股東實際出資的事實，且對隱名股東實際行使股東權(quán)利未曾提出異議的，隱名股東可以要求其實際出資對應(yīng)的股權(quán)應(yīng)予變更［4］。

三、隱名股東出資權(quán)益的保護(hù)

隱名股東與名義股東簽訂合同，那么隱名股東可以根據(jù)《公司法解釋（三）》的規(guī)定向名義股東主張權(quán)利；如果隱名股東持有有限責(zé)任公司過半數(shù)的其他股東知道隱名股東實際出資的事實，而且對隱名股東實際行使股東權(quán)利沒有提出異議的，則公司應(yīng)當(dāng)同意將隱名股東登記為顯名股東。也就是說，隱名股東與名義股東有簽訂合同的，其權(quán)利目前有相關(guān)法律規(guī)定予以保護(hù)，但如果隱名股東與名義股東沒有簽訂合同，而且名義股東否認(rèn)隱名股東出資時，隱名股東的權(quán)益如何保護(hù)，是本文探討的重點。通過前述案例，筆者認(rèn)為可以從以下方面收集證據(jù)，據(jù)以證實隱名股東以名義股東進(jìn)行出資：

（一）能夠證明隱名股東有向公司或名義股東進(jìn)行出資的材料

1.《股權(quán)證》。如果公司有向隱名股東開具《股權(quán)證》，那么能夠直接證明隱名股東在公司所持的股權(quán)比例、出資金額。如：案例中，水電公司已向羅某出具《股權(quán)證》，此證足以讓法官確信羅某持有水電公司1%的股權(quán)。

2.向公司或名義股東履行出資義務(wù)的轉(zhuǎn)款憑證。出資人的出資義務(wù)是股東享有股東權(quán)益最為重要的義務(wù)。隱名股東主張股東權(quán)益必須先得證明其已履行股東出資義務(wù)，這就要求隱名股東需要出具已履行出資義務(wù)的相關(guān)證明材料。在名義股東否認(rèn)代持的情況下，隱名股東出示已出資的相關(guān)材料尤為重要。在案例中，羅某向法院提供了其向水電公司出資10萬元的銀行轉(zhuǎn)款憑證，憑證上的用途載明“投資款”，足以證明羅某已向水電公司進(jìn)行出資。

（二）能夠證明隱名股東參與公司股東活動的材料

只要隱名股東有參與公司組織股東的活動，那么參與該活動的相關(guān)材料即可作為隱名股東參與公司經(jīng)營管理的重要依據(jù)。如隱名股東參加過公司的股東會，那么可以提供參加股東會的相關(guān)材料作為輔助證明材料，如：股東會通知（需通知隱名股東參加會議）、有隱名股東簽名的股東會決議、有隱名股東簽名的公司其他活動材料。前述案例中，羅某向法院提供了由水電公司向銀行出具的開戶證明，載明：羅某是公司的股東，需要開立銀行賬戶。

（三）能夠證明隱名股東已經(jīng)從公司或名義股東中享有公司股東權(quán)益的材料

股東出資的目的是獲得投資利潤，在隱名股東與名義股東尚未發(fā)生糾紛前，名義股東往往會履行代持人應(yīng)當(dāng)?shù)牧x務(wù)：將公司分配給股東的權(quán)益按實際出資比例向隱名股東支付應(yīng)得的股東分配款或權(quán)益，那么隱名股東實際上享有股東權(quán)益，從側(cè)面也可以證明隱名股東在公司有出資的事實。前述案例中，羅某向法院提供了自2006年至2017年期間每年由實際承包人通過銀行支付的轉(zhuǎn)款憑證或銀行賬戶歷史流水明細(xì)，以此證實，羅某每年有獲得股東權(quán)益。

（四）如對于隱名股東所持的股權(quán)是以哪個股東名義所有不明確時，隱名股東還需要從以下方面確定實際代持的股東

1.隱名股東應(yīng)當(dāng)積極與公司或非代持股東做好溝通工作，以取得非代持股東的證明，以此明確隱名股東的出資并非由非代持股東代持。如：前述案例中，水電公司或股東陳某明確向法院表示：羅某的出資并不是由陳某和于某代持。

2.隱名股東以名義股東代持出資的相關(guān)證明材料。如：微信聊天記錄、電子郵件、短信、銀行轉(zhuǎn)款憑證或者其他能夠證明隱名股東的出資由名義股東代持的材料。在前述案例中，由于羅某未直接與蘇某有交集，無法提供其與蘇某的聯(lián)系，但羅某是通過另一實際出資人湯某（與張某、楊某、蘇某四人實際出資共同持有49%）而取得1%股權(quán)的，因此，羅某向法院提供了股東湯某、張某、楊某和蘇某四人于2006年12月簽署的《2001-2005年度水電公司負(fù)債情況》，湯某、張某向水電公司出資的轉(zhuǎn)款憑證，為此證明羅某的出資由蘇某代持。

當(dāng)名義股東主張其所持的股權(quán)不存在代持的事實時，隱名股東如能提供名義股東代他人持有的證據(jù)，則能夠有效推翻其主張，更能讓法官確信隱名股東的主張。在前述案例中，針對蘇某提出“所持49%股權(quán)不存在代他人持有”的主張，羅某向法院提供了蘇某與楊某之間的現(xiàn)金日記，該現(xiàn)金日記明確載明“楊某交水電公司0.5股2.5萬元”蘇某在該現(xiàn)金日記簽字確認(rèn)，足以證明：蘇某所持的49%存在代他人持有的情形；另外，為了證明蘇某實際所持的股權(quán)只有0.5%，羅某向法院提供了自2006年至2017年期間，水電公司每年承包費(fèi)向各實際股東分紅的情況，結(jié)果顯示，蘇某每年按0.5%的比例分得股東權(quán)益，從中能夠證明蘇某實際持有的股權(quán)比例不是49%。顯然，蘇某關(guān)于不存在代持股權(quán)的抗辯理由不成立。

龍巖市中級人民法院經(jīng)三次開庭審理后，作出民事判決，認(rèn)定羅某在水電公司所持的1%股權(quán)包含在蘇某所持的49%股權(quán)中，據(jù)以保護(hù)了隱名股東的合法權(quán)益。

四、關(guān)于隱名股東出資的個人看法

前述案例中，羅某的訴訟請求得到一審法院的支持，之所以能夠得到法院的支持，主要取決于水電公司、實際承包人能夠積極提供相關(guān)證據(jù)材料，使得羅某的訴求有完整的證據(jù)鏈支撐，否則羅某的訴求很難讓法官心證。為了隱名股東的權(quán)益能夠得到更好的保護(hù)，筆者提出以下建議：

（一）隱名股東出資時必須與名義股東簽訂合同，明確雙方的權(quán)利義務(wù)，爭取投資的項目公司能夠在合同上加蓋公章，以此見證，知道隱名股東的情況。

（二）履行出資義務(wù)時，務(wù)必通過銀行轉(zhuǎn)款，并注明轉(zhuǎn)款的用途為“某某公司的出資款，占公司**%股權(quán)”，并且保管好轉(zhuǎn)款憑證。對于容易褪色的憑證，應(yīng)當(dāng)通過彩色掃描為電子文檔保存，同時打印一份不易褪色的影印件。

（三）如果有可能，有限責(zé)任公司過半數(shù)的其他股東在與名義股東簽訂的合同上作為見證人予以簽字，以證明其他股東知道隱名股東實際出資的事實，為日后將隱名股東變更顯名股東創(chuàng)造條件。