《民法典》視野下律師承辦民商事案件的機(jī)遇與思考
——以遺產(chǎn)管理人制度為例

劉冰冰

（山西財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，山西 太原 030006）

一、高凈值人群財(cái)富傳承帶給律師業(yè)機(jī)遇

面對新時(shí)代新情況，中國律師界需緊緊抓住《民法典》頒布的歷史機(jī)遇。招商銀行、貝恩公司在深圳聯(lián)合發(fā)布《2019中國私人財(cái)富報(bào)告》顯示：2018年中國個(gè)人高凈值人群規(guī)模達(dá)197萬人，遺產(chǎn)糾紛、高凈值人群財(cái)富管理和傳承成為律師界的一項(xiàng)新興業(yè)務(wù)。除了傳統(tǒng)的遺產(chǎn)糾紛之外，又出現(xiàn)了遺產(chǎn)估值等越來越多的遺產(chǎn)相關(guān)糾紛的法律問題。雖然面臨著挑戰(zhàn)，但也提供了機(jī)會(huì)。這些問題所創(chuàng)造的新的市場供求關(guān)系，為解決問題的新規(guī)提供了契機(jī)。為順應(yīng)時(shí)代需要，《民法典》在繼承編增設(shè)遺產(chǎn)管理人制度，對于遺產(chǎn)管理的產(chǎn)生方式、職責(zé)權(quán)利等都進(jìn)行了明確，以此來保護(hù)繼承人和債權(quán)人的利益。遺產(chǎn)管理人的定義是：對逝者的遺產(chǎn)進(jìn)行保存和管理的人。美國、英國、德國、日本有著不同的稱謂，諸如遺產(chǎn)受托人、遺產(chǎn)代理人、遺產(chǎn)執(zhí)行人等，基本含義相同。遺產(chǎn)受托人享有管理資金獲取遺產(chǎn)等相關(guān)的權(quán)利；而遺產(chǎn)代理人不僅不會(huì)對遺產(chǎn)管理相關(guān)的行為承擔(dān)責(zé)任，而且將會(huì)享有相應(yīng)的保護(hù)；遺產(chǎn)執(zhí)行人則與遺產(chǎn)管理人的含義相近?！睹穹ǖ洹反_立了由專業(yè)主體來進(jìn)行遺產(chǎn)的管理，并且這一管理方式符合世界潮流，因?yàn)殡S著財(cái)富管理業(yè)務(wù)量的增長，越來越多的律所和律師意識到了未來法律業(yè)務(wù)的復(fù)雜性，都讓遺產(chǎn)管理只是屬于高凈值人群財(cái)富管理的一個(gè)重要組成部分。

在傳統(tǒng)的民事代理和刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)之外，高凈值家庭財(cái)富管理需要律師在很多業(yè)務(wù)領(lǐng)域“大展拳腳”?！睹穹ǖ洹分袑τ谶z產(chǎn)管理人提出了更高的要求，遺產(chǎn)管理人要具備基本的解決法律糾紛的能力，而繼承人在選擇遺產(chǎn)管理人時(shí)應(yīng)該慎重并選擇法律專業(yè)水平較高的專業(yè)人士或者是機(jī)構(gòu)，這樣能夠降低法律風(fēng)險(xiǎn)。在選擇時(shí)要首先考慮專職律師，律師事務(wù)所等主體。而在英國律師事務(wù)所已經(jīng)成為大家理所應(yīng)當(dāng)?shù)牡谝贿x擇，非常信任它。即使在法律上并沒有明文規(guī)定律師事務(wù)所作為遺產(chǎn)管理人，但是已經(jīng)像是約定俗成一樣。

二、律師成為遺產(chǎn)管理人的資格及選定

（一）遺產(chǎn)管理人資格

遺產(chǎn)管理人資格是遺產(chǎn)管理人選定的前提。遺產(chǎn)管理人的資格在現(xiàn)階段的法律并沒有進(jìn)行限制，并且對遺產(chǎn)管理人也沒有很高的要求。但是近年來隨著經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，社會(huì)對遺產(chǎn)管理的要求也越來越“專業(yè)化”，認(rèn)為這是控制風(fēng)險(xiǎn)的重點(diǎn)。在這里有點(diǎn)類似企業(yè)破產(chǎn)管理人（Trustee），既然《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定破產(chǎn)管理人可以由律所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等相關(guān)的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)來擔(dān)任，那么在遺產(chǎn)案件中，管理人也需具備相關(guān)的法律知識和實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)。遺產(chǎn)管理人處理遺產(chǎn)涉及資產(chǎn)（生息資產(chǎn)、自用資產(chǎn)）、負(fù)債（自用、投資、消費(fèi)）、收入（工作收入、理財(cái)收入、偶然收入）、所得稅等。由此可看出，遺產(chǎn)管理對管理人的資格要求還是很高的。［1］從上述可以看出，律師在具備“專業(yè)化”知識外，還要具備“綜合化”知識。

目前《民法典》沒有對遺產(chǎn)管理人資格細(xì)化，但是從律師行業(yè)來看，能夠從事高凈值人群財(cái)富管理的業(yè)務(wù)還是由專業(yè)性的律所或者律師來代理的。能夠走出傳統(tǒng)律師業(yè)務(wù)，拓寬到金融、稅收、信托方面的律師畢竟少數(shù)，而且考慮到遺產(chǎn)管理人在處理遺產(chǎn)糾紛問題中的風(fēng)險(xiǎn)，在打造專業(yè)化的律師隊(duì)伍的同時(shí)要對職業(yè)倫理作出較高的要求，以應(yīng)對民間遺產(chǎn)管理領(lǐng)域的復(fù)雜情況，勇敢地向這些難題發(fā)出挑戰(zhàn)。

（二）遺產(chǎn)管理人選定

遺產(chǎn)管理人選定在《民法典》第一千一百四十五條中明確規(guī)定，其包括了4種情況。具體如下：1.遺囑執(zhí)行人為遺產(chǎn)管理人；2.繼承人共同推選遺產(chǎn)管理人；3.繼承人共同擔(dān)任遺產(chǎn)管理人；4.法律指定遺產(chǎn)管理人。根據(jù)上述規(guī)定，可以將遺產(chǎn)管理人分為以下幾類：

大多數(shù)國家將“遺產(chǎn)執(zhí)行人”作為遺產(chǎn)管理人，繼承開始后，遺囑執(zhí)行人為遺產(chǎn)管理人。這是原則性的規(guī)定，因?yàn)閷τ谶z產(chǎn)的執(zhí)行人也具有對遺產(chǎn)的管理職責(zé)，因此它也具有管理人的資格，遺產(chǎn)管理者由繼承人來選定，既可以是繼承人也可以是第三方，并沒有明確的限制，因此對于遺產(chǎn)管理人的選定由繼承人決定。第二種情況，繼承人共同推選遺產(chǎn)管理人。如果沒有遺產(chǎn)管理人那么繼承人就應(yīng)該立即物色和選擇遺產(chǎn)執(zhí)行人，對于遺產(chǎn)管理人的選定在上面我們已經(jīng)提過，在充分尊重當(dāng)事人意愿的前提下，來確定遺產(chǎn)管理人。而如果要選擇其他類型的機(jī)構(gòu)或者律師需要謹(jǐn)慎，一定要考慮它的弊端和風(fēng)險(xiǎn)性，以更好地保護(hù)當(dāng)事人的利益。第三種情況，繼承人共同擔(dān)任遺產(chǎn)管理人。繼承人未推選遺產(chǎn)管理人的，由繼承人共同擔(dān)任遺產(chǎn)管理人。這種情況一般是因?yàn)槔^承人與遺產(chǎn)管理人之間有矛盾或者分歧時(shí)發(fā)生的情況，也有可能是因?yàn)閷z產(chǎn)的分配與處置不滿意導(dǎo)致的結(jié)果，這時(shí)候當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)選擇專業(yè)性更強(qiáng)且保持中立的第三方來作為自己的遺產(chǎn)管理人，以此來保護(hù)自己的利益以及遺產(chǎn)的保值價(jià)值。第四種法院指定遺產(chǎn)管理人?！睹穹ǖ洹返谝磺б话偎氖鶙l作出規(guī)定，［2］如果繼承人在指定遺產(chǎn)管理人過程中有爭議時(shí)，相關(guān)的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)向法院申請自己指定的遺產(chǎn)管理人。但是不能夠?qū)z產(chǎn)管理人的范圍進(jìn)行規(guī)定那么就會(huì)帶來很多不必要的麻煩，雖然法律對遺產(chǎn)管理人的指定給予了一定的經(jīng)濟(jì)救濟(jì)，但是在辭退與更換管理人則不符合這條法律規(guī)定。

三、《民法典》繼承編中遺產(chǎn)管理人的權(quán)責(zé)

（一）管理人的權(quán)利

關(guān)于保護(hù)繼承人的利益以及對遺產(chǎn)管理者的限制與要求，但是遺產(chǎn)管理人在法律上也有權(quán)利：（1）遺產(chǎn)管理權(quán)，占有、保管、處分的權(quán)利，還有遺產(chǎn)管理人可以代替遺產(chǎn)繼承人取回遺產(chǎn)權(quán)，同時(shí)也可以擁有一定程度的處分權(quán)，還有排除妨害請求權(quán)等等；（2）取得報(bào)酬權(quán)（收益權(quán)），目前我國在法律遺產(chǎn)管理方面的問題較多，需求量也很大，因此法律才賦予遺產(chǎn)管理人收益權(quán)；（3）辭職權(quán)，這里的辭職權(quán)不是勞動(dòng)法意義上的，而是家事法意義上的。《日本家事審判規(guī)則》第一百一十八 條通過立法規(guī)定了遺產(chǎn)管理人得向家庭裁判所請辭，然而這里還有限制條件，即不能危害到遺產(chǎn)利益。遺產(chǎn)管理人要學(xué)會(huì)依法維權(quán)，既是保護(hù)自己合法權(quán)益也是維護(hù)委托人的利益。

（二）管理人的義務(wù)

對于遺產(chǎn)管理人義務(wù)，在《民法典》第一千一百四十七條明確規(guī)定六條，其包括：1.理清遺產(chǎn)內(nèi)容并做好相關(guān)的遺產(chǎn)清單；2.需向繼承人講述相關(guān)遺產(chǎn)的情況；3.必須提前做好相關(guān)措施：4.若發(fā)生遺產(chǎn)毀損相關(guān)問題，需要去處理被繼承人的所負(fù)的相關(guān)債權(quán)債務(wù)；5.必須按照遺囑或者法律規(guī)定來分割遺產(chǎn)；6.采取并實(shí)行與管理遺產(chǎn)有關(guān)的其他必要行為。從法律條文上看，法律規(guī)定的遺產(chǎn)管理人擁有對遺產(chǎn)履行“善良管理人的注意義務(wù)”，但是如何理解這個(gè)詞，卻沒有法律細(xì)化規(guī)定。筆者建議參照宣告失蹤、監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)代管制度，規(guī)定“有利于遺產(chǎn)原則”。在英美國家中，遺產(chǎn)管理人的身份和地位相當(dāng)于受托人，他有權(quán)對遺產(chǎn)低風(fēng)險(xiǎn)的投資權(quán)利來保護(hù)遺產(chǎn)增值。在我國相關(guān)法律還沒有做出明確規(guī)定之前，繼承人在選定遺產(chǎn)管理人時(shí)需要要求對方簽署代理協(xié)議，并且在協(xié)議內(nèi)容上應(yīng)當(dāng)詳細(xì)地表明立場以及相關(guān)的權(quán)利、義務(wù)以及補(bǔ)償方式等等，都需要在協(xié)議里標(biāo)明。［3］

（三）管理人的賠償責(zé)任

如果要追究管理人的失職與責(zé)任問題，首先要明確遺產(chǎn)管理人對遺產(chǎn)管理的義務(wù)。而繼承人更應(yīng)該抱著謹(jǐn)慎認(rèn)真的態(tài)度，根據(jù)遺產(chǎn)管理人的專業(yè)判斷來監(jiān)督其管理義務(wù)。雖然《民法典》還沒有對此作出明確規(guī)定，因故意或重大過失造成繼承人、受遺贈(zèng)人、債權(quán)人的權(quán)利受到損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。雖然《民法典》規(guī)定了未盡職的法律管理人要承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，但是并沒有說明具體的賠償程序，能否依此向遺產(chǎn)管理人追究相應(yīng)的責(zé)任仍需考證。而筆者建議，兩方應(yīng)當(dāng)簽訂相應(yīng)的代理協(xié)議以此來保護(hù)繼承人的利益，雖然不能明確說明此符合代理行為，但是能夠通過這份協(xié)議來規(guī)定具體詳細(xì)的違約責(zé)任、賠償方式等，這也能夠很好地規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。