企業(yè)合規(guī)管理的幾點(diǎn)思考

胡文鋒

（中鐵大橋局集團(tuán)有限公司，湖北 武漢 430050）

自2018年我國著名的兩大企業(yè)中興、華為受到美國制裁和打壓以來，“合規(guī)”一詞迅速為企業(yè)管理者所關(guān)注，合規(guī)管理越來越受到企業(yè)的重視。特別是國務(wù)院國資委出臺《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》、國家發(fā)改委等七部委聯(lián)合出臺《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》，客觀上進(jìn)一步推動了我國企業(yè)合規(guī)管理工作的開展。但合規(guī)到底是指什么，合什么樣的規(guī)，合規(guī)風(fēng)險有哪些，近年來的發(fā)展?fàn)顩r如何，企業(yè)實(shí)務(wù)中仍然是言人人殊。

一、什么是企業(yè)合規(guī)

合規(guī)（Compliance）是一個外來詞，最早用于歐美國家的醫(yī)療領(lǐng)域，指患者按照醫(yī)囑和藥方的要求接受治療。合規(guī)又是一個不斷發(fā)展的詞，逐漸被延伸至企業(yè)管理領(lǐng)域，最早可見于美國企業(yè)為了應(yīng)對執(zhí)法部門的反壟斷處罰而采取的企業(yè)管理措施，后來這一應(yīng)對執(zhí)法處罰的管理措施在美國金融類企業(yè)中得到全面推廣。合規(guī)在我國最早也是應(yīng)用于金融業(yè)的管理之中，如原銀監(jiān)會2006年發(fā)布了《商業(yè)銀行合規(guī)風(fēng)險管理指引》，以及原證監(jiān)會2008年發(fā)布了《證券公司合規(guī)管理試行規(guī)定》，“合規(guī)”均是指商業(yè)銀行的經(jīng)營活動應(yīng)與法律、規(guī)則和準(zhǔn)則相一致［1］。

企業(yè)合規(guī)需要遵循的內(nèi)容包括：一是國內(nèi)法律法規(guī)、規(guī)章、監(jiān)管規(guī)定、行業(yè)準(zhǔn)則；二是國家政策、指令；三是企業(yè)章程、規(guī)章制度；四是誠實(shí)守信的道德準(zhǔn)則；五是涉及境外業(yè)務(wù)的企業(yè)，還應(yīng)當(dāng)遵守國際條約、慣例，境外相關(guān)國家和地區(qū)的法律法規(guī)、風(fēng)俗習(xí)慣；六是我國國有企業(yè)還應(yīng)遵守黨內(nèi)法規(guī)、黨的政策。

二、我國企業(yè)合規(guī)管理的現(xiàn)狀

（一）我國企業(yè)合規(guī)管理的興起主要受國際因素影響

企業(yè)合規(guī)管理，并不是我國內(nèi)生的事物，而是主要受到國際因素的影響而興起和發(fā)展的。概括地說，包括四個方面的國際因素影響。第一，外國跨國公司的影響。這些跨國公司帶來了國際化的管理理念，從20世紀(jì)80年代初合規(guī)管理的理念開始在中國傳播。第二，金融業(yè)全球化的影響。隨著金融業(yè)的全球化，“巴塞爾協(xié)議”成為全球范圍內(nèi)主要的銀行資本和風(fēng)險的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)。我國的企業(yè)合規(guī)管理最早也是在銀行業(yè)中得到強(qiáng)制開展。第三，境外國家“長臂管轄”的影響。我國企業(yè)在國際化過程中，不僅直接受到東道國的法律管轄，而且間接地受到西方大國的“長臂管轄”，動輒遭受貿(mào)易管制或制裁。為了應(yīng)對這種所謂的“長臂管轄”，我國跨國企業(yè)紛紛將加強(qiáng)境外業(yè)務(wù)合規(guī)管理作為應(yīng)對措施。第四，“一帶一路”建設(shè)的影響。我國企業(yè)實(shí)施“走出去”戰(zhàn)略已有多年，但合規(guī)管理在近幾年才得到特別關(guān)注，主要原因是自2013年以來我國提出“一帶一路”倡議，更多的企業(yè)走出國門，國際化的風(fēng)險因素劇增。我國政府部門也專門出臺《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》，引導(dǎo)企業(yè)高度重視境外合規(guī)風(fēng)險。

（二）我國企業(yè)合規(guī)管理總體水平仍然不高

經(jīng)過近幾年的發(fā)展，我國企業(yè)合規(guī)管理雖然取得了長足進(jìn)步，但總體水平仍然不高，主要表現(xiàn)在：第一，企業(yè)本身對合規(guī)管理的認(rèn)識不足。從引進(jìn)合規(guī)管理的這些企業(yè)來看，它們大多是將合規(guī)管理職能并入原先的法律事務(wù)部門或風(fēng)險管理部門。它們既沒有區(qū)分清楚法律風(fēng)險管理與合規(guī)管理的不同，也大多沒有給予合規(guī)管理應(yīng)有的重視［2］。第二，企業(yè)加強(qiáng)合規(guī)管理的內(nèi)生動力不足。從目前來看，我國建立合規(guī)管理體系的企業(yè)中，主要是出于國家行政部門或上級組織的推動，還不是出于企業(yè)本身的認(rèn)識和需要。第三，引進(jìn)合規(guī)管理的企業(yè)數(shù)量不多。2016年4月，國務(wù)院國資委下發(fā)《關(guān)于在部分中央企業(yè)開展合規(guī)管理體系建設(shè)試點(diǎn)工作的通知》，選取中國石油、中國移動、中國中鐵等5家中央企業(yè)作為開展合規(guī)管理的試點(diǎn)單位以來，主動引進(jìn)合規(guī)管理的企業(yè)絕大多數(shù)是大型中央企業(yè)。無論是主動引進(jìn)還是被動引進(jìn)，企業(yè)數(shù)量極為有限，并且均為涉及國際業(yè)務(wù)的企業(yè)。可見，合規(guī)管理并沒有在我國企業(yè)中全面鋪開。第四，企業(yè)合規(guī)管理的作用不明顯。企業(yè)內(nèi)部引進(jìn)了合規(guī)管理理念，構(gòu)建了合規(guī)管理體系，設(shè)立了專門的合規(guī)管理機(jī)構(gòu)。但是，這些機(jī)構(gòu)仍然等同于業(yè)務(wù)部門，類似于法律事務(wù)機(jī)構(gòu)或承擔(dān)風(fēng)險管理職能的機(jī)構(gòu)。第五，尚未建立有針對性的合規(guī)風(fēng)險評估機(jī)制。目前，我國企業(yè)構(gòu)建的合規(guī)管理制度，大多數(shù)停留在一種泛泛而談的合規(guī)管理規(guī)范或全員合規(guī)準(zhǔn)則（手冊）的階段，不同企業(yè)之間的合規(guī)體系近乎雷同，并沒有針對企業(yè)本身的性質(zhì)、生產(chǎn)經(jīng)營特點(diǎn)，有針對性地劃分合規(guī)風(fēng)險的重點(diǎn)領(lǐng)域或者重點(diǎn)關(guān)注的風(fēng)險因素。

（三）我國企業(yè)合規(guī)管理的激勵機(jī)制不足

合規(guī)管理的激勵機(jī)制，是指在企業(yè)一旦發(fā)生了不合規(guī)的行為之后，可以通過建立或者承諾完善企業(yè)的合規(guī)體系，換取執(zhí)法部門的寬大處理。這種寬大處理方式，既可以是行政監(jiān)管方面的，也可以是刑事制裁方面，還可以是兩者同時適用的。正是合規(guī)激勵機(jī)制的存在，促使企業(yè)“趨利避害”，認(rèn)識到建立合規(guī)體系可以避免更大的損失，才對引進(jìn)企業(yè)合規(guī)管理產(chǎn)生了強(qiáng)大的驅(qū)動力。目前，我國在某些行政執(zhí)法過程中雖然引入了合規(guī)激勵機(jī)制，但適用范圍有限，對已經(jīng)建立了合規(guī)體系的企業(yè)，既無法作為從輕處罰的事由，也無法實(shí)施行政和解。在刑事激勵方面，同樣缺乏將企業(yè)合規(guī)體系列為抗辯事由的依據(jù)。缺乏行政激勵和刑事激勵，限制了企業(yè)合規(guī)的發(fā)展，使大多數(shù)企業(yè)的合規(guī)建設(shè)流于形式，因為不是內(nèi)部驅(qū)動的“我要合規(guī)”，而是在外部壓力下的“要我合規(guī)”。

三、企業(yè)合規(guī)管理工作的建議

（一）多視角認(rèn)識企業(yè)合規(guī)的價值

目前，企業(yè)實(shí)務(wù)中大多數(shù)觀點(diǎn)仍然將合規(guī)管理當(dāng)作一種應(yīng)對或解除國際組織和外國政府制裁的措施，構(gòu)建起合規(guī)體系，可以獲得國際組織或外國政府的諒解，可以更好地參與國際競爭。該觀點(diǎn)視角過窄，沒有全面認(rèn)識到企業(yè)合規(guī)的價值。應(yīng)該從公司治理的角度、行政監(jiān)管和刑事制裁的角度來看待企業(yè)合規(guī)的價值，重點(diǎn)是從公司治理的角度。一般意義上說，公司治理主要聚焦于企業(yè)所有者與經(jīng)營者的委托關(guān)系，調(diào)整的是股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層的決策、監(jiān)督、執(zhí)行等環(huán)節(jié)的權(quán)力制衡問題。但從歐美大型跨國企業(yè)的經(jīng)驗來看，公司治理不僅僅包含上述內(nèi)容，還應(yīng)包括企業(yè)風(fēng)險管理方面的內(nèi)容，合規(guī)管理就是防范企業(yè)合規(guī)風(fēng)險，應(yīng)該納入公司治理結(jié)構(gòu)之中。換而言之，合規(guī)管理與業(yè)務(wù)管理、財務(wù)管理為企業(yè)管理的三大領(lǐng)域，均為現(xiàn)代公司治理的重要組成部分［3］。

（二）企業(yè)合規(guī)要向中國化和本土化方向發(fā)展

我國采用自上而下的方式推動企業(yè)合規(guī)體系建設(shè)，這種行政推動的方式在短期內(nèi)是較為有效的，但從長遠(yuǎn)來看，欲使企業(yè)合規(guī)真正發(fā)揮了防控風(fēng)險的效用、建立起合規(guī)文化，還是要在政府層面建立本土化的合規(guī)激勵機(jī)制。首先是要在行政執(zhí)法領(lǐng)域建立合規(guī)激勵機(jī)制，從制度層面將企業(yè)已經(jīng)建立合規(guī)體系作為一項減輕、從輕、免除或暫緩行政處罰的事由，將企業(yè)合規(guī)作為行政監(jiān)管的重要補(bǔ)充，從而實(shí)現(xiàn)企業(yè)發(fā)展、相關(guān)利益者和社會繁榮的多贏目標(biāo)。其次是要在刑法和刑事訴訟領(lǐng)域建立合規(guī)激勵機(jī)制，在企業(yè)員工涉嫌犯罪時區(qū)分個人行為和單位行為，并在此基礎(chǔ)上將企業(yè)合規(guī)作為企業(yè)無罪的抗辯事由或者減輕從輕量刑、不起訴的法定情節(jié)。只有在法律制度層面建立起企業(yè)合規(guī)激勵機(jī)制，才會使企業(yè)合規(guī)真正落到實(shí)處。

（三）加強(qiáng)合規(guī)管理工作的獨(dú)立性和權(quán)威性建設(shè)

目前，我國企業(yè)設(shè)立的合規(guī)部門主要是與審計部門、紀(jì)委部門、法律風(fēng)險管理部門合署辦公，獨(dú)立設(shè)置合規(guī)管理部門的企業(yè)不多，機(jī)構(gòu)和人員的非獨(dú)立性難以保障合規(guī)管理的客觀公正。權(quán)威性是指合規(guī)管理工作具有一定的超然性，在公司治理機(jī)構(gòu)中，合規(guī)部門在制度設(shè)計上應(yīng)高于業(yè)務(wù)部門，有直接向企業(yè)最高負(fù)責(zé)人報告的途徑，在業(yè)務(wù)與合規(guī)管理發(fā)生沖突時，能堅持合規(guī)優(yōu)先的原則。目前，我國企業(yè)合規(guī)管理還沒有真正體現(xiàn)它的權(quán)威性。獨(dú)立性和權(quán)威性是合規(guī)管理的生命線。做不到獨(dú)立和權(quán)威，合規(guī)管理終將流于形式，缺乏實(shí)質(zhì)意義。加強(qiáng)企業(yè)合規(guī)管理工作的獨(dú)立性和權(quán)威性建設(shè)，是我國企業(yè)應(yīng)該持續(xù)努力的方向。