信息時代網(wǎng)絡(luò)犯罪中電子數(shù)據(jù)證據(jù)面臨的挑戰(zhàn)

商 箭

（湖南大學(xué)，湖南 長沙 410006）

互聯(lián)網(wǎng)快速發(fā)展，為人類帶來價值和便利的同時，也給人類帶來了安全隱患。一些不法分子利用計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)對個人計算機(jī)或者信息進(jìn)行攻擊，通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行賭博、盜竊、洗錢或者詐騙等犯罪行為日益增多。根據(jù)最高人民檢察院辦案統(tǒng)計，近年來網(wǎng)絡(luò)犯罪以40%的速度在增長，2020年達(dá)到了54%，網(wǎng)絡(luò)犯罪模塊化、產(chǎn)業(yè)化發(fā)展，進(jìn)一步增加了公安司法機(jī)關(guān)的辦案難度。電子數(shù)據(jù)證據(jù)是打擊犯罪最有利的證據(jù)，是維護(hù)受害人合法權(quán)益的可靠保障。然而由于電子數(shù)據(jù)證據(jù)主要依賴于光信號和磁信號存儲在電子介質(zhì)上，一旦原始存儲介質(zhì)或提取的數(shù)據(jù)信息遭受破壞，則會破壞電子證據(jù)的完整性和真實(shí)性。因此需要進(jìn)一步完善網(wǎng)絡(luò)犯罪中的電子數(shù)據(jù)證據(jù)的取證程序、收集規(guī)則、鑒真規(guī)則，確保電子數(shù)據(jù)證據(jù)的有效性。

一、電子數(shù)據(jù)證據(jù)概述

電子數(shù)據(jù)指基于電子技術(shù)生成，以數(shù)字化的形式存儲、處理、傳輸?shù)哪軌蜃C明案件待證事實(shí)的數(shù)據(jù)，其原始介質(zhì)主要包括光盤、硬盤、存儲卡、U盤、磁盤等各種電子設(shè)備，數(shù)據(jù)內(nèi)容與載體可以分離，并可以復(fù)制到其他載體之中。由此可以得出電子證據(jù)以數(shù)字化的方式存在，不固定依附特定載體，并可以多次原樣復(fù)制的基本特點(diǎn)。電子數(shù)據(jù)證據(jù)可以分為五大類：第一類是文字系統(tǒng)形成的文件，主要由文字、標(biāo)點(diǎn)、表格、符號以及各種編碼文本構(gòu)成基本要素。第二類是圖形系統(tǒng)形成的文件，計算機(jī)系統(tǒng)輔助設(shè)計或者輔助制造的圖形軟件形成的圖形證據(jù)，通過圖形可以讓人了解到非連續(xù)性數(shù)字的關(guān)系。第三類是數(shù)據(jù)庫文件，是原始數(shù)據(jù)構(gòu)成的文件，是數(shù)據(jù)庫系統(tǒng)輸入、存儲、查詢以及輸出的文件，具有很高的價值；第四類是程序文件，通過計算機(jī)人機(jī)交互，計算機(jī)若干個程序文件構(gòu)成的；第五類是多媒體文件，通過視頻編輯、音頻錄入和掃描識別等編輯的文件［1］。與傳統(tǒng)的證據(jù)相比，電子數(shù)據(jù)具有客觀公正性、高科技性、多樣性、脆弱性、動態(tài)傳輸性、人為性等特點(diǎn)。

二、信息時代網(wǎng)絡(luò)犯罪中電子數(shù)據(jù)證據(jù)面臨的問題

（一）電子數(shù)據(jù)取證困難

電子數(shù)據(jù)存儲在計算機(jī)硬盤、存儲卡、磁盤等介質(zhì)中，計算機(jī)或者網(wǎng)絡(luò)在使用過程中，可能遇到黑客的攻擊、篡改、竊取，或者人為操作不當(dāng)，導(dǎo)致電子數(shù)據(jù)被損壞、消除。其次，電子數(shù)據(jù)無法直接閱讀，必須通過計算機(jī)技術(shù)進(jìn)行轉(zhuǎn)化，在形成或者傳輸過程中，容易遭到破壞，無法看到電子數(shù)據(jù)反映的案件事實(shí)。最后，電子數(shù)據(jù)在收集、提取過程中，由于網(wǎng)絡(luò)信號不穩(wěn)定，或者辦案人員操作不當(dāng)，也可能導(dǎo)致證據(jù)被損壞。

此外，電子數(shù)據(jù)規(guī)范性、技術(shù)性要求高。根據(jù)2014年兩高一部施行的《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)案件適用刑事訴訟程序若干問題的意見》規(guī)定，對電子數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)由相關(guān)專業(yè)知識的偵查人員按照符合相關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行收集、提取；能夠獲取原始存儲介質(zhì)的應(yīng)當(dāng)封存，并對無法獲取原始介質(zhì)的，進(jìn)行了取證程序的細(xì)化規(guī)定。因此，一旦偵查機(jī)關(guān)在電子數(shù)據(jù)的取證環(huán)節(jié)出現(xiàn)規(guī)范性和技術(shù)性的瑕疵，很可能造成審判機(jī)關(guān)在對電子數(shù)據(jù)的審查、判斷階段，對電子數(shù)據(jù)的完整性和原始性產(chǎn)生質(zhì)疑，對電子數(shù)據(jù)的證明力造成損傷，甚至導(dǎo)致該證據(jù)被排除在法庭之外。

（二）電子數(shù)據(jù)證據(jù)真實(shí)性鑒真

2012年新修訂的《刑事訴訟法》將電子數(shù)據(jù)列為法定證據(jù)種類之一，與其他證據(jù)種類相比，電子數(shù)據(jù)的高科技性，對取證、鑒真過程要求非常高。而我國公安司法機(jī)關(guān)及相關(guān)對單位，對電子數(shù)據(jù)的收集、提取、保全、檢查、檢驗(yàn)、鑒真等過程技術(shù)、工具、經(jīng)驗(yàn)有所欠缺。因此在司法實(shí)踐活動中，偵查機(jī)關(guān)不得不面對以下三個問題：一是我國大部分基層公安機(jī)關(guān)缺少符合相關(guān)技術(shù)要求的取證工具；二是我國大部分基層的辦案民警缺乏專業(yè)的取證技術(shù)學(xué)習(xí)和訓(xùn)練；三是我國基層的電子數(shù)據(jù)鑒真機(jī)構(gòu)比較少，基層民警在辦案過程中，往往需要向省、市司法機(jī)關(guān)的鑒真中心進(jìn)行鑒真，這樣浪費(fèi)了大量的時間，影響了辦案進(jìn)度［2］。另外，隨著我國計算機(jī)信息技術(shù)日新月異，電子數(shù)據(jù)及其存儲介質(zhì)的形式日益豐富，但是我國電子數(shù)據(jù)的相關(guān)技術(shù)和標(biāo)準(zhǔn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于信息技術(shù)的發(fā)展。

（三）合法性問題

根據(jù)2019年1月1日實(shí)施的《中華人民共和國電子商務(wù)法》相關(guān)規(guī)定，對非法竊錄、搜查、扣押等方式獲得的電子證據(jù)；經(jīng)鑒定時遭到修改、攻擊的電子證據(jù)等情形獲取的電子證據(jù)不能采納。由于電子數(shù)據(jù)證據(jù)的來源比較廣泛，在采集數(shù)據(jù)的時候，可能侵犯他人的合法權(quán)益。在大數(shù)據(jù)時代，電子數(shù)據(jù)不僅包含與案件相關(guān)的數(shù)據(jù)信息，還包括案件以外的犯罪嫌疑人隱私數(shù)據(jù)信息和他人的數(shù)據(jù)信息。為確保電子數(shù)據(jù)的完整性，司法機(jī)關(guān)可能將相關(guān)數(shù)據(jù)全部采集，這在一定程度上侵犯了他人的合法權(quán)益，如果操作不當(dāng)，未應(yīng)當(dāng)保密或退還、銷毀導(dǎo)致數(shù)據(jù)泄露，從而侵犯他人的合法權(quán)益。

三、大數(shù)據(jù)時代網(wǎng)絡(luò)犯罪中電子數(shù)據(jù)證據(jù)

（一）完善電子數(shù)據(jù)取證程序

司法機(jī)關(guān)在取證的時候，要保護(hù)原始數(shù)據(jù)，一旦發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人計算機(jī)硬盤、磁盤、移動存儲介質(zhì)、手機(jī)等媒介時，立即扣押，并做好封條和保護(hù)措施，避免電子數(shù)據(jù)損壞。發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人的通信設(shè)備，立即裝入屏蔽袋，避免手機(jī)受到外界的干擾或者遠(yuǎn)程控制。其次，規(guī)范電子取證程序。偵查機(jī)關(guān)在辦案現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)電子數(shù)據(jù)設(shè)備的時候，要堅持以偵查人員為主導(dǎo)，檢查技術(shù)人員配合檢查原則，確保取證的合法性，避免電子數(shù)據(jù)在取證過程中遭到破壞，或者影響到電子數(shù)據(jù)的合法性。在取證的時候應(yīng)當(dāng)全程同步錄音錄像，將現(xiàn)場的環(huán)境、取證過程錄下來，為后期的質(zhì)證提供保障。在對電子數(shù)據(jù)進(jìn)行檢驗(yàn)分析時，偵查人員對證物封存狀態(tài)、檢查關(guān)鍵過程、重新封條等主要步驟也應(yīng)當(dāng)同步多角度錄像，按照規(guī)范制作電子數(shù)據(jù)檢查筆錄，并附電子數(shù)據(jù)提取固定清單和記錄數(shù)據(jù)來源、提取方法和完整性校驗(yàn)值，確保電子數(shù)據(jù)真實(shí)有效［3］。此外，偵查人員應(yīng)當(dāng)確保電子數(shù)據(jù)收集的全面性，需要對犯罪分子可能存儲介質(zhì)或者保存介質(zhì)的場所進(jìn)行全面搜查，包括能夠存儲記錄文本、圖形、圖像、動畫、音頻等電腦、光盤、手機(jī)內(nèi)存卡等介質(zhì)，防止數(shù)據(jù)遺漏。

（二）完善電子數(shù)據(jù)的鑒真規(guī)則

電子數(shù)據(jù)的鑒真過程是一種提取、保全、檢驗(yàn)、分析電子數(shù)據(jù)證據(jù)的方式，也是審查和判斷電子數(shù)據(jù)真實(shí)性和相關(guān)性的保障。由于電子數(shù)據(jù)證據(jù)依附于各種存儲介質(zhì)，偵查人員提取的信息是大多數(shù)電子數(shù)據(jù)的復(fù)制品，不是原件，影響到電子數(shù)據(jù)的鑒真結(jié)果。針對這些問題，可以借鑒加拿大國家的電子證據(jù)法的規(guī)定，記錄或者存儲在計算機(jī)系統(tǒng)或者其他設(shè)備電子數(shù)據(jù)的任何程序，電子記錄表現(xiàn)為連貫性、明顯地依賴或者使用某一打印輸出形式，則滿足電子證據(jù)的完整性原則。這一條規(guī)定，打破了單個證據(jù)的原始性，減輕了對電子數(shù)據(jù)原件的認(rèn)定，提高了電子數(shù)據(jù)可采納性。其次，建立單獨(dú)的司法鑒真部門，確保司法鑒真機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性和公正性，并選擇具有一定司法鑒真理論和計算機(jī)能力的人，擔(dān)任司法鑒真人員。

（三）完善電子數(shù)據(jù)的他人權(quán)益保護(hù)

在大數(shù)據(jù)時代，每一個人都會產(chǎn)生海量數(shù)據(jù)，偵查人員在提取電子數(shù)據(jù)的時候，可能觸碰到與案件不相關(guān)的他人個人信息隱私或商業(yè)秘密，因此偵查人員必須做好信息保護(hù)工作，確保公民、法人和其他組織的知情權(quán)，不能以辦案為由，隨意調(diào)取他人的數(shù)據(jù)信息。司法機(jī)關(guān)要成立電子數(shù)據(jù)監(jiān)督平臺，對電子數(shù)據(jù)的提取和運(yùn)用進(jìn)行有效的監(jiān)督，避免對他人的合法信息遭受不法侵害。

四、結(jié)束語

電子數(shù)據(jù)證據(jù)對打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪分子，維護(hù)受害人的合法權(quán)益具有重要意義。由于電子數(shù)據(jù)證據(jù)自身的海量性、脆弱性、高科技性、人為性等特點(diǎn)，增加了電子數(shù)據(jù)證據(jù)的取證難度和鑒真難度，影響到電子數(shù)據(jù)證據(jù)的效力。因此，國家立法機(jī)關(guān)還需要進(jìn)一步完善電子數(shù)據(jù)證據(jù)取證程序和鑒真規(guī)則，保護(hù)他人的合法權(quán)益。