我國土地承包經(jīng)營權(quán)的法律性質(zhì)

張艷紅

（懷化學(xué)院法學(xué)與公共管理學(xué)院，湖南 懷化 418008）

一、土地承包經(jīng)營權(quán)的概念

關(guān)于土地承包經(jīng)營權(quán)的界定，總結(jié)而言，包括以下幾類。

一是農(nóng)地使用權(quán)說。持此論說的學(xué)者以梁慧星教授為代表，認(rèn)為承包經(jīng)營權(quán)屬于債法范疇，無以用來表示為農(nóng)用目的而在土地上設(shè)立的用益物權(quán)的意思，為表達(dá)出這一層意思，并能夠與基地使用權(quán)相區(qū)分，宜采用農(nóng)地使用權(quán)這一稱謂。

二是農(nóng)用權(quán)說。持此論說的學(xué)者以崔建遠(yuǎn)教授為代表，認(rèn)為應(yīng)將土地承包經(jīng)營權(quán)和“四荒”（荒山、荒溝、荒丘、荒灘）土地使用權(quán)與農(nóng)林漁牧生產(chǎn)經(jīng)營的土地使用權(quán)統(tǒng)稱為農(nóng)用權(quán)。

三是永佃權(quán)說。持此學(xué)說的論者認(rèn)為，羅馬法中的永佃權(quán)制度具有物權(quán)性、權(quán)利人享有權(quán)利的充分性以及權(quán)利存續(xù)期限的永久性等諸多優(yōu)點，我們可以借鑒此制度改承包經(jīng)營權(quán)為永佃權(quán)。

四是土地承包經(jīng)營權(quán)說，這種說法隨著土地承包責(zé)任制在全國范圍內(nèi)的逐步推行而漸被人認(rèn)知。從其產(chǎn)生的溯源來看，不是一個嚴(yán)格的法律概念，但隨著政策的變遷和土地承包合同的調(diào)整逐漸成為一種約定俗成，指向明確的稱謂。1986年《民法通則》的頒布，使得這一稱謂最終成為一個法律概念，后又在《土地管理法》《土地承包經(jīng)營法》以及《物權(quán)法》等法律中得以強化。

筆者認(rèn)為，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者在集體經(jīng)濟(jì)組織中所享有的或者國家所有由集體經(jīng)濟(jì)組織使用的土地上進(jìn)行農(nóng)林漁牧等農(nóng)業(yè)活動的權(quán)利以土地承包經(jīng)營權(quán)的稱謂來概括是比較合理的。因此，土地承包經(jīng)營權(quán)的定義應(yīng)當(dāng)確定為，指農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員對國家所有由集體經(jīng)濟(jì)組織長期使用的或者集體所有的耕地、林地、草地等土地，采取公開協(xié)商、家庭承包等方式進(jìn)行承包，依法對所承包的土地享有的占有、使用和收益的用益物權(quán)。①楊立新.物權(quán)法［M］.北京：法律出版社，2013：281.

二、土地承包經(jīng)營權(quán)的法律性質(zhì)

由于土地承包經(jīng)營權(quán)在實踐中通常表現(xiàn)為土地承包經(jīng)營合同，又只存在于農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部，導(dǎo)致在其法律性質(zhì)的認(rèn)識上存在分歧，理論上存在債權(quán)說、物權(quán)說以及社會保障權(quán)說和成員權(quán)說四種論說。

債權(quán)說認(rèn)為，土地承包經(jīng)營權(quán)因合同而設(shè)立，本質(zhì)上屬于債的關(guān)系，僅約束特定的合同當(dāng)事人，并不能對抗合同以外的第三人，因此是一種債權(quán)性質(zhì)的權(quán)利。

物權(quán)說認(rèn)為，土地承包經(jīng)營權(quán)因其具有直接占有、控制、使用土地的內(nèi)容而具有支配性，因同一土地上不能存在兩個以上內(nèi)容相同的土地承包經(jīng)營權(quán)而具有排他性，具備物權(quán)的支配性和排他性特征，因而應(yīng)當(dāng)界定為物權(quán)。

社會保障權(quán)說認(rèn)為土地承包經(jīng)營權(quán)的設(shè)立初衷是為農(nóng)民提供基本的生活資料，保障農(nóng)民的基本生存需求，具有生產(chǎn)資料性，這不同于普通的財產(chǎn)權(quán)利。在當(dāng)前農(nóng)村還未建立起可靠的社會保障制度、農(nóng)民的就業(yè)問題還不能妥善解決的背景下，農(nóng)村承包土地仍然承擔(dān)著社會保障功能。因此，土地承包經(jīng)營權(quán)本質(zhì)上是一種社會保障權(quán)。

成員權(quán)說認(rèn)為，我國農(nóng)村土地屬于集體所有或者國家所有由集體使用，因此土地承包經(jīng)營權(quán)的主體僅限于該集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部，具有很強的身份性。集體經(jīng)濟(jì)組織外部的其他主體，不能承包經(jīng)營該集體組織的土地，也就不能夠作為該集體經(jīng)濟(jì)組織土地承包經(jīng)營權(quán)的主體，取得該集體經(jīng)濟(jì)組織的土地承包經(jīng)營權(quán)。盡管在一些特殊情形下，集體經(jīng)濟(jì)組織外部的人員也有可以取得該集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的土地承包經(jīng)營權(quán)，但畢竟只是極少數(shù)，不具有普遍性。況且其取得權(quán)利的方式也受到一些限制，不同于家庭承包經(jīng)營權(quán)。這種專屬于集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部成員的權(quán)利當(dāng)定性為成員權(quán)。

筆者認(rèn)為，以上觀點仁者見仁，智者見智，這恰好反映出我國土地承包經(jīng)營權(quán)的復(fù)雜性現(xiàn)狀。權(quán)利誕生之初的債權(quán)性應(yīng)和了農(nóng)民的呼聲，滿足了農(nóng)業(yè)發(fā)展的需求。隨著政策的出臺以及法律法規(guī)的完善，使得物權(quán)性逐步強化。我國社會發(fā)展的現(xiàn)狀以及農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實境況，使得權(quán)利設(shè)計之初又兼顧著社會保障性和成員性。因此，可以說土地承包經(jīng)營權(quán)是一種兼具物權(quán)性與債權(quán)性以及社會保障性與成員性的綜合性權(quán)利。

三、土地承包經(jīng)營權(quán)的特征

（一）權(quán)利主體具有嚴(yán)格的身份性

從權(quán)利的分類來說，土地承包經(jīng)營權(quán)應(yīng)當(dāng)屬于用益物權(quán)。物權(quán)具有絕對性和支配性的本質(zhì)屬性，權(quán)利主體只要不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，即可以進(jìn)行拋棄、轉(zhuǎn)讓、贈與等之類的處分。但土地承包經(jīng)營權(quán)不同于一般的物權(quán)，也與同屬于用益物權(quán)的建設(shè)用地使用權(quán)有著不同之處，這種不同主要體現(xiàn)在其具有的身份性上。首先，土地承包經(jīng)營權(quán)的權(quán)利主體即承包人必須具有特定的身份。要求其為集體經(jīng)濟(jì)組織的成員（特殊情形下也可為組織以外的人），并且是從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的自然人或集體，具有農(nóng)業(yè)生產(chǎn)能力。其次，在承包人轉(zhuǎn)讓承包經(jīng)營權(quán)時也受到嚴(yán)格限制。除要求受讓方具有農(nóng)業(yè)生產(chǎn)能力外，還要求轉(zhuǎn)讓方（原承包人）為非農(nóng)職業(yè)且有穩(wěn)定的經(jīng)濟(jì)來源。再次，承包人在權(quán)利保有期間，仍要求持續(xù)保有農(nóng)民身份。一旦遷入設(shè)區(qū)的市轉(zhuǎn)為非農(nóng)業(yè)戶口，發(fā)包方即收回承包的土地承包經(jīng)營權(quán)。最后，土地承包經(jīng)營權(quán)的演變過程也表明其嚴(yán)格的身份性。土地承包經(jīng)營權(quán)最初被禁止，后來以債權(quán)的形式得以發(fā)展，再到后來法律給予其物權(quán)地位。這一物權(quán)化的過程實質(zhì)上是將集體土地所有權(quán)的權(quán)能逐步向土地承包經(jīng)營權(quán)讓渡的過程，但這一過程始終沒有逾越那條預(yù)設(shè)的“紅線”，即是集體經(jīng)濟(jì)組織成員才能成為土地承包經(jīng)營權(quán)人。

（二）權(quán)利客體為國家所有由集體使用的土地或者集體所有的土地

土地承包經(jīng)營權(quán)是在土地上設(shè)立的權(quán)利。這里的土地只限于國家所有由集體使用的土地或者集體所有的土地。具體包括耕地、森林、草原、荒地和灘涂等。

（三）權(quán)利存續(xù)具有一定的期限

承包期限包括法定期限和約定期限。法定期限即《農(nóng)村土地承包法》第二十條的規(guī)定：“耕地的承包期為30年。草地的承包期為30至50年。林地的承包期為30至70年①《農(nóng)村土地承包法》第二十條：耕地的承包期為三十年。草地的承包期為三十年至五十年。林地的承包期為三十年至七十年；特殊林木的林地承包期，經(jīng)國務(wù)院林業(yè)行政主管部門批準(zhǔn)可以延長。?！奔s定期限即該法第四十五條規(guī)定的“以其他方式承包農(nóng)村土地的，……承包期限等，由雙方協(xié)商確定②《農(nóng)村土地承包法》第四十五條：以其他方式承包農(nóng)村土地的，應(yīng)當(dāng)簽訂承包合同。當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)、承包期限等，由雙方協(xié)商確定。以招標(biāo)、拍賣方式承包的，承包費通過公開競標(biāo)、競價確定；以公開協(xié)商等方式承包的，承包費由雙方議定。。

（四）土地承包經(jīng)營權(quán)權(quán)能具有法定性和約定性的雙重屬性

在《土地承包法》正式頒行之前，土地承包經(jīng)營權(quán)的各項權(quán)能也是主要由集體經(jīng)濟(jì)組織與承包人在承包合同中進(jìn)行約定。后來為了穩(wěn)定農(nóng)民對于土地權(quán)利的預(yù)期，穩(wěn)固土地承包經(jīng)營關(guān)系，持續(xù)提高農(nóng)民的生產(chǎn)積極性，中央出臺相關(guān)政策，賦予農(nóng)民更多的生產(chǎn)自主性權(quán)利。自十一屆三中全會以來，中共中央通過多次“1號文件”的形式推動著農(nóng)村的土地承包工作。之后隨著《憲法》《民法通則》《土地管理法》等法律的相繼出臺，更多的權(quán)利得以具體化?！锻恋爻邪ā返某雠_更是將占有、使用、收益和處分權(quán)都賦予了農(nóng)民，只保留了轉(zhuǎn)讓權(quán)、抵押權(quán)和繼承權(quán)，從而使得土地承包經(jīng)營權(quán)的權(quán)能具有了法定性特征，也將土地承包經(jīng)營權(quán)的權(quán)能具有約定性和法定性的雙重屬性。

四、結(jié)語

土地承包經(jīng)營權(quán)是一種兼具物權(quán)性與債權(quán)性以及社會保障性與成員性的綜合性權(quán)利。其權(quán)利主體具有嚴(yán)格的身份性，權(quán)利客體為國家所有由集體使用的土地或者集體所有的土地，權(quán)利存續(xù)具有一定的期限性，其權(quán)能具有約定性和法定性的雙重屬性。