網(wǎng)絡(luò)安全法治體系中的公私領(lǐng)域劃分

李 碩

（江南大學(xué)，江蘇 無錫 214122）

經(jīng)過2012年《關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的決定》與2014年《審理利用信息網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)人身權(quán)益司法解釋》的醞釀，以2016年《網(wǎng)絡(luò)安全法》的頒布為標(biāo)志，我國網(wǎng)絡(luò)安全法治建設(shè)邁上一個(gè)新臺階。2020年，《中華人民共和國民法典》正式頒布，其中的人格權(quán)編與侵權(quán)編的部分構(gòu)筑了網(wǎng)絡(luò)安全保護(hù)與人格權(quán)保障的基本架構(gòu)。本文將探討在網(wǎng)絡(luò)安全法治體系的基礎(chǔ)之上，如何逐次明確網(wǎng)絡(luò)安全的公、私領(lǐng)域，以厘清公私界分的范圍邊界問題。

一、對網(wǎng)絡(luò)安全的認(rèn)知

當(dāng)前對網(wǎng)絡(luò)安全問題的法律研究大致可以分為幾種認(rèn)知。一是站在國家安全的角度來理解網(wǎng)絡(luò)安全。網(wǎng)絡(luò)安全中的“安全”對應(yīng)的是一國的生死存亡，因此導(dǎo)入攻守平衡論來理解國家之間的網(wǎng)絡(luò)攻防模式并試圖從法律和技術(shù)手段來尋求破局之路。［1］二是網(wǎng)絡(luò)權(quán)優(yōu)位于網(wǎng)絡(luò)安全。網(wǎng)絡(luò)權(quán)是人權(quán)在網(wǎng)絡(luò)空間的延伸，關(guān)乎人權(quán)和民主，需要國內(nèi)法的確認(rèn)與保障。平衡網(wǎng)絡(luò)權(quán)利和國家利益的前提是給予網(wǎng)絡(luò)權(quán)利更大的保護(hù)。［2］三是網(wǎng)絡(luò)安全更應(yīng)強(qiáng)調(diào)國家安全與公共安全。網(wǎng)絡(luò)安全可以劃分為國家安全、公共安全和個(gè)人安全三個(gè)層面，而網(wǎng)絡(luò)安全首先需要保障國家安全和公共安全。［3］四是著眼于網(wǎng)絡(luò)安全中的個(gè)人信息保護(hù)。網(wǎng)絡(luò)安全法中已經(jīng)確立了個(gè)人信息保護(hù)方面的條文，也就存在從民法角度保護(hù)個(gè)人信息安全的可能。我國應(yīng)平衡網(wǎng)絡(luò)提供者的經(jīng)營自主權(quán)和網(wǎng)絡(luò)用戶的信息發(fā)布權(quán)、著作權(quán)的關(guān)系。［4］

這些對于網(wǎng)絡(luò)安全的研究已經(jīng)具備了相當(dāng)?shù)纳疃?，但尚未做到理論化與系統(tǒng)化。主要有以下兩點(diǎn)：第一，對于網(wǎng)絡(luò)安全的整體認(rèn)識還處于隔斷狀態(tài)，對于網(wǎng)絡(luò)安全的國家層面、個(gè)人層面的界分不甚明了，對國家安全之“公”與公民個(gè)人信息保護(hù)之“私”之間的理論架構(gòu)與作用機(jī)制未做系統(tǒng)論述。第二，在外國法研究領(lǐng)域，存在“為借鑒而借鑒”式的“拿來主義”現(xiàn)象。學(xué)界對于國外法律背后的制度基礎(chǔ)、價(jià)值理念和判例法理的分析不夠深入。因此，需要更加重視基礎(chǔ)理論、實(shí)踐與具體制度以及域外相關(guān)立法與實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，展開網(wǎng)絡(luò)安全法治的進(jìn)一步研究。

二、網(wǎng)絡(luò)安全法治體系與其公私領(lǐng)域界分

目前我國的相關(guān)法律為網(wǎng)絡(luò)安全法治體系的建設(shè)構(gòu)建了大致的框架，尤其司法解釋為網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的司法實(shí)踐提供了相對詳細(xì)的操作可能性。根據(jù)我國現(xiàn)行網(wǎng)絡(luò)安全法及司法解釋等相關(guān)法律文件的相關(guān)規(guī)定，我國網(wǎng)絡(luò)安全法體系呈現(xiàn)出明顯的網(wǎng)絡(luò)安全“管理法”特征，在“保障”公民、法人及其他組織的權(quán)利上顯得不甚積極。網(wǎng)絡(luò)安全法在制度構(gòu)架上幾乎都是政府授權(quán)性條款和企業(yè)、公民義務(wù)性條款。

事實(shí)上，國外在網(wǎng)絡(luò)安全方面已有多年立法與實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，研究相對深入而豐富，有大量經(jīng)驗(yàn)可資鑒。美國法上一般允許大范圍收集并使用個(gè)人信息，但必須嚴(yán)格遵守既定規(guī)則進(jìn)行通信工具上的信息披露。如隱私法領(lǐng)域的著名學(xué)者Solove就認(rèn)為保護(hù)隱私不僅僅意味著避免私密信息泄露，即便信息已經(jīng)在一定程度上曝光，也應(yīng)當(dāng)保護(hù)和尊重其權(quán)利。［5］與我國同屬大陸法系的近鄰日本，近年來出臺并修改了《個(gè)人信息保護(hù)法》《網(wǎng)絡(luò)提供商責(zé)任法》為主體的多部網(wǎng)絡(luò)安全相關(guān)立法，從行政部門和民間部門兩個(gè)領(lǐng)域來規(guī)制和保護(hù)。曾我部真裕就主張要突破傳統(tǒng)信息隱私權(quán)的藩籬，質(zhì)疑信息自覺與同意原則的根基。［6］

事實(shí)上，我們其實(shí)可以試著鳥瞰整個(gè)網(wǎng)絡(luò)安全法體系，將它理解為是一種真實(shí)世界法治體系在網(wǎng)絡(luò)世界法治秩序的映射和延伸。網(wǎng)絡(luò)安全法治體系中的管理性規(guī)定與權(quán)利保障性規(guī)定可以視為真實(shí)世界在網(wǎng)絡(luò)世界中公法秩序與私法秩序的投影。公民、法人及其他組織在網(wǎng)絡(luò)上的存在由其個(gè)人信息側(cè)寫而成，而真實(shí)世界在虛擬世界的法秩序映射構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)社會新秩序。因此，應(yīng)當(dāng)宏觀而動(dòng)態(tài)地構(gòu)建起兩個(gè)世界有機(jī)互動(dòng)的映射系統(tǒng)。［7］

三、“閘門”理論的構(gòu)建與公私界分的銜接機(jī)制

結(jié)合上述網(wǎng)絡(luò)安全法治體系的公私劃分情況，實(shí)際上可以建立一個(gè)保障網(wǎng)絡(luò)安全法治體系，將其設(shè)定為真實(shí)世界法治體系在網(wǎng)絡(luò)世界法治秩序的映射和延伸。公民、法人及其他組織在網(wǎng)絡(luò)上的存在由其個(gè)人信息構(gòu)成，而真實(shí)世界在虛擬世界的法秩序映射構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)社會新秩序。構(gòu)建起這樣一個(gè)新的模式圖，能更好地建構(gòu)一個(gè)理解網(wǎng)絡(luò)世界的框架，進(jìn)而更好地規(guī)劃更具合理性和可操作性的網(wǎng)絡(luò)安全體系。

事實(shí)上，國家在網(wǎng)絡(luò)安全法治領(lǐng)域中同時(shí)扮演公民個(gè)人信息權(quán)利的侵害者與保護(hù)者。網(wǎng)絡(luò)世界“實(shí)體”內(nèi)容的創(chuàng)造者是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商及大規(guī)模存在的網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者，網(wǎng)絡(luò)世界中個(gè)人在其中活動(dòng)并與他人展開交流活動(dòng)，構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)世界的私法秩序。國家依舊擔(dān)負(fù)著維護(hù)網(wǎng)絡(luò)安全和管理網(wǎng)絡(luò)秩序的責(zé)任，那么公權(quán)力如何在保障個(gè)人權(quán)利的基礎(chǔ)上通過網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商這道“閘門”來合法有效地獲得需要的個(gè)人信息，這就需要法院來承擔(dān)起“閘門”開閉的責(zé)任。在這個(gè)新理論模式下，預(yù)期可以更好地平衡國家、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商、個(gè)人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，更好的保障網(wǎng)絡(luò)安全和個(gè)人權(quán)利，達(dá)成更為和諧的法治生態(tài)。

四、結(jié)語

網(wǎng)絡(luò)安全法雖然已經(jīng)頒布實(shí)施，但仍存在一些問題沒有徹底解決，例如何種范圍內(nèi)定義網(wǎng)絡(luò)安全、網(wǎng)絡(luò)安全中公領(lǐng)域與私領(lǐng)域的界分及其法律關(guān)系、侵權(quán)責(zé)任的確定與承擔(dān)方式等等，研究呈現(xiàn)分散化、割裂化的特點(diǎn)。網(wǎng)絡(luò)安全法治體系已經(jīng)在多個(gè)領(lǐng)域展開，但在密碼應(yīng)用管理制度、網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)測預(yù)警和信息通報(bào)制度、公民個(gè)人信息權(quán)利義務(wù)機(jī)制等方面，尚存在較大缺失。學(xué)界應(yīng)以我國現(xiàn)行法為基礎(chǔ)，完善及細(xì)化我國網(wǎng)絡(luò)安全法治體系，對上述問題進(jìn)行研究闡釋，整理統(tǒng)合做系統(tǒng)性研究，就我國網(wǎng)絡(luò)安全法治體系提出合理可行的理論建議，為進(jìn)一步完善立法提供思考和幫助。