新形勢下的教育中概股合規(guī)之路

文/杭東霞 編輯/王亞亞

2020年8月31日，教育部等五部門印發(fā)了《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)和規(guī)范教育收費(fèi)管理的意見》（下稱《收費(fèi)意見》）；2021年5月14日，教育部發(fā)布修訂后的《中華人民共和國民辦教育促進(jìn)法實(shí)施條例》（下稱《民辦教育促進(jìn)法》）；2021年7月24日，中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳印發(fā)了《關(guān)于進(jìn)一步減輕義務(wù)教育階段學(xué)生作業(yè)負(fù)擔(dān)和校外培訓(xùn)負(fù)擔(dān)的意見》（下稱《“雙減”意見》）。上述三部法律法規(guī)，構(gòu)成了境外上市的教育中概股公司（下稱“中概股公司”）合規(guī)運(yùn)營的主要指引。本文擬從上述法律法規(guī)的要求出發(fā)，梳理教育中概股公司的合規(guī)經(jīng)營事項及相關(guān)應(yīng)對舉措。

關(guān)聯(lián)交易之關(guān)切要點(diǎn)

《收費(fèi)意見》指出，“探索建立學(xué)校收費(fèi)專項審計制度，重點(diǎn)加強(qiáng)對非營利性民辦學(xué)校的審計，嚴(yán)禁非營利性民辦學(xué)校舉辦者和非營利性中外合作辦學(xué)者通過各種方式從學(xué)費(fèi)收入等辦學(xué)收益中取得收益、分配辦學(xué)結(jié)余（剩余財產(chǎn)）或通過關(guān)聯(lián)交易、關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)移辦學(xué)收益等行為”。此條款與2017年9月1日起正式實(shí)施的《關(guān)于修改〈中華人民共和國民辦教育促進(jìn)法〉的決定》（下稱“新民促法”）第十九條“非營利性民辦學(xué)校的舉辦者不得取得辦學(xué)收益”保持一致，旨在禁止非營利性民辦學(xué)校的營利性主辦方，通過關(guān)聯(lián)交易或關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)移辦學(xué)來從非營利性學(xué)校獲取收益。而《民辦教育促進(jìn)法》則進(jìn)一步要求，“實(shí)施義務(wù)教育的民辦學(xué)校不得與利益關(guān)聯(lián)方進(jìn)行交易。其他民辦學(xué)校與利益關(guān)聯(lián)方進(jìn)行交易的，應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公允的原則，合理定價、規(guī)范決策，不得損害國家利益、學(xué)校利益和師生權(quán)益。民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)建立利益關(guān)聯(lián)方交易的信息披露制度。教育、人力資源社會保障以及財政等有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對非營利性民辦學(xué)校與利益關(guān)聯(lián)方簽訂協(xié)議的監(jiān)管，并按年度對關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行審查”。

目前，中概股公司與其舉辦的學(xué)校之間比較常見的關(guān)聯(lián)交易種類大致有如下幾類：中概股公司作為學(xué)校舉辦方或關(guān)聯(lián)方，出租辦學(xué)場地或房屋，或向?qū)W校收取物業(yè)管理費(fèi)等費(fèi)用，或出租包括計算機(jī)硬件與軟件、辦公設(shè)備、車輛、實(shí)驗儀器等辦學(xué)設(shè)備，或向?qū)W校收取品牌許可費(fèi)用、商標(biāo)使用費(fèi)或者特許經(jīng)營費(fèi)用，或向?qū)W校提供勞務(wù)派遣服務(wù)，或向?qū)W校提供包括食堂運(yùn)營、校車運(yùn)營和宿舍管理等后勤服務(wù)；中概股上市公司和學(xué)校之間的日常采購的關(guān)聯(lián)交易，比如教輔書籍買賣、教育軟件買賣、食品買賣、校服買賣和收費(fèi)培訓(xùn)等；中概股公司和學(xué)校之間的大宗關(guān)聯(lián)交易，比如資金借貸、工程建造和工程裝修等。

根據(jù)法律法規(guī)和上述實(shí)際經(jīng)營情況，中概股公司的合規(guī)經(jīng)營可以通過以下四方面的措施得以實(shí)現(xiàn)：一是建立關(guān)聯(lián)方名單，并定期更新。在關(guān)聯(lián)方名單建立過程中，要關(guān)注上市地法律和規(guī)則對于關(guān)聯(lián)方的定義與上述教育合規(guī)要求的關(guān)聯(lián)方定義是否存有差異，可據(jù)此建立兩個不同的關(guān)聯(lián)方名單，在相應(yīng)程序中予以適用。二是清理并停止與實(shí)施義務(wù)教育的學(xué)校之間的關(guān)聯(lián)交易。除了清理現(xiàn)有的關(guān)聯(lián)交易外，還需注意隨著關(guān)聯(lián)方名單的變化，一些原屬非關(guān)聯(lián)交易的是否會被認(rèn)定為關(guān)聯(lián)交易，企業(yè)應(yīng)根據(jù)實(shí)際變化情況及時更新清理和停止因此新增的關(guān)聯(lián)交易。三是完善關(guān)聯(lián)交易的審批流程和決策程序，建立關(guān)聯(lián)交易的臺賬登記和交易文件保存；有條件的，還可以通過招投標(biāo)或者比價程序確定交易方式。四是建立特定渠道的關(guān)聯(lián)交易披露規(guī)則和方式，比如按季度在學(xué)校官網(wǎng)披露等。

在關(guān)聯(lián)方名單的確定方面，從教育法律法規(guī)角度出發(fā)，應(yīng)將以下自然人和法人納入關(guān)聯(lián)方范圍：民辦學(xué)校的舉辦者、實(shí)際控制人、校長、理事、董事、監(jiān)事、財務(wù)負(fù)責(zé)人等，以及與上述組織或者個人之間存在互相控制和影響關(guān)系、可能導(dǎo)致民辦學(xué)校利益被轉(zhuǎn)移的組織或個人。同時，中概股公司仍應(yīng)遵守上市規(guī)則對關(guān)聯(lián)方的要求。在考量關(guān)聯(lián)交易的合規(guī)性、合理性的時候，要關(guān)注擬發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易是否存在利益沖突、價格是否公允、是否有利于保護(hù)教學(xué)秩序與質(zhì)量、是否有利于保障學(xué)生和教師的利益、是否屬于必要的交易，以及關(guān)聯(lián)交易的程序是否公開、透明等。

公司治理和資本控制層面之合規(guī)要領(lǐng)

《民辦教育促進(jìn)法》出臺后，中概股公司在公司治理層面應(yīng)根據(jù)法律規(guī)定做出以下調(diào)整：一是根據(jù)《民辦教育促進(jìn)法》，在中國境內(nèi)設(shè)立的外商投資企業(yè)以及外方為實(shí)際控制人的社會組織不得舉辦、參與舉辦或者實(shí)際控制實(shí)施義務(wù)教育的民辦學(xué)校；如果股東機(jī)構(gòu)中存在上述情況，應(yīng)及時予以調(diào)整，其路徑一般為股權(quán)轉(zhuǎn)讓，但需注意避免名為股權(quán)轉(zhuǎn)讓實(shí)為股權(quán)代持的情形。二是根據(jù)《民辦教育促進(jìn)法》，實(shí)施義務(wù)教育的民辦學(xué)校的理事會、董事會或者其他形式?jīng)Q策機(jī)構(gòu)的組成人員，應(yīng)當(dāng)具有中華人民共和國國籍，且上述機(jī)構(gòu)中應(yīng)當(dāng)有審批機(jī)關(guān)委派的代表。據(jù)此，中概股公司應(yīng)及時調(diào)整人選。審批機(jī)關(guān)委派的代表，通常意義上應(yīng)由教育主管部門來實(shí)施委派，具體可待教育主管部門出臺相關(guān)細(xì)則文件后，結(jié)合文件要求進(jìn)行完善。建議相關(guān)細(xì)則文件應(yīng)明確該審批機(jī)構(gòu)委派代表的具體席位名稱、任期、產(chǎn)生方式、席位權(quán)責(zé)內(nèi)容、具體行權(quán)方式、表決程序和人選更換事項等具體內(nèi)容。

在資本控制層面，《民辦教育促進(jìn)法》規(guī)定，任何社會組織和個人不得通過兼并收購、加盟連鎖、協(xié)議控制等方式，控制實(shí)施義務(wù)教育、非營利性學(xué)前教育的民辦學(xué)校。對于通過協(xié)議控制架構(gòu)的中概股公司而言，尤其應(yīng)關(guān)注此條款的內(nèi)容，應(yīng)思考相關(guān)的剝離方案；因為通過兼并收購、加盟連鎖、協(xié)議控制等方式完成控制后，必然會引發(fā)后期大量的關(guān)聯(lián)交易，觸發(fā)對上文所述“實(shí)施義務(wù)教育的民辦學(xué)校不得與利益關(guān)聯(lián)方進(jìn)行交易”規(guī)則的違反。對于該條款是否適用于教育托管，目前存在不同意見。筆者認(rèn)為，不宜適用。因為上述協(xié)議控制主要指VIE架構(gòu)下的協(xié)議控制；而常見的教育托管是民辦教育主體以教育服務(wù)輸出的方式為公辦學(xué)校提供一系列的教學(xué)、后勤或?qū)W校運(yùn)營的相關(guān)服務(wù)，其模式類似于酒店管理公司提供酒店管理服務(wù)，并不屬于上述條款中的兼并收購、加盟連鎖、協(xié)議控制的范圍。中概股公司還應(yīng)注意此項條款對于辦學(xué)規(guī)模擴(kuò)大的影響：在上述法律法規(guī)出臺前，兼并收購、加盟連鎖一向是迅速擴(kuò)大學(xué)校數(shù)量、異地建校和辦學(xué)規(guī)模的常見做法；而此條款明確排除了兼并收購、加盟連鎖方式在辦學(xué)規(guī)模擴(kuò)張方面的應(yīng)用，政策導(dǎo)向十分清晰。

《“雙減”意見》下相關(guān)業(yè)務(wù)與資本運(yùn)營的調(diào)整

對于以學(xué)齡前培訓(xùn)為主業(yè)的教培類中概股公司，需要按照《“雙減”意見》及配套文件對培訓(xùn)內(nèi)容做出如下合規(guī)調(diào)整：一是停止面向3—6歲的學(xué)齡前兒童的線下學(xué)科類培訓(xùn)及線上培訓(xùn)。二是在審批機(jī)構(gòu)對已備案的線上學(xué)科類培訓(xùn)業(yè)務(wù)做出新的審批手續(xù)前，中概股公司可以自行評估，對于可能無法通過審批的，需提前安排。無法取得新審批的后果是會被取消原有的備案登記和互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。三是對非學(xué)科類培訓(xùn)，建議中概股公司甄別各地具體政策，區(qū)分自己所經(jīng)營業(yè)務(wù)中的體育、文化藝術(shù)、科技等類別，明確相應(yīng)主管部門以及相應(yīng)的分類標(biāo)準(zhǔn)和審批程序。

從法律法規(guī)的導(dǎo)向可以看到，國家鼓勵民辦教育力量利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)實(shí)施在線教育活動，但將在線教育行業(yè)納入了準(zhǔn)入管理，并進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)對從業(yè)人員和互聯(lián)網(wǎng)安全的管理。所以上文談及的審批制度會利好在線教育長期競爭格局。

《“雙減”意見》明確：學(xué)科類培訓(xùn)機(jī)構(gòu)一律不得上市融資，嚴(yán)禁資本化運(yùn)作。以各種培訓(xùn)為主營業(yè)務(wù)的中概股公司，應(yīng)對自己目前的經(jīng)營業(yè)務(wù)是否落入此規(guī)定規(guī)范內(nèi)做出判斷，如少兒英語培訓(xùn)類的APP是否屬于學(xué)科類培訓(xùn)，是否在資本化運(yùn)作禁止范圍內(nèi)。只有在做出判斷后，才能進(jìn)一步考慮IPO或者再融資的可行性。關(guān)于培訓(xùn)業(yè)務(wù)定性的具體規(guī)定和流程，建議查閱各地教育主管機(jī)構(gòu)的文件，教育主管機(jī)構(gòu)會聘請相關(guān)專家進(jìn)行認(rèn)定。如果因具體情況非常復(fù)雜而難以判定，建議請教育主管機(jī)構(gòu)的專家做一次評估，以幫助定性。

中概股公司在做上述判斷的時候，應(yīng)關(guān)注所在地相關(guān)主管部門針對《“雙減”意見》出臺的配套文件。這些文件具有很強(qiáng)的指導(dǎo)性，如上海發(fā)布的《中小學(xué)校外培訓(xùn)（學(xué)科/非學(xué)科）鑒定指引》，就對國家機(jī)構(gòu)以外的組織或者個人利用非國家財政性經(jīng)費(fèi)，在該市行政區(qū)域內(nèi)，舉辦面向中小學(xué)生實(shí)施學(xué)科類或者非學(xué)科類培訓(xùn)服務(wù)機(jī)構(gòu)（下稱“培訓(xùn)機(jī)構(gòu)”）所從事的學(xué)科類培訓(xùn)，從目的、內(nèi)容、方式、評價四個維度給出了學(xué)科類培訓(xùn)的指標(biāo)特征，并規(guī)定面向3—6歲學(xué)齡前兒童實(shí)施培訓(xùn)服務(wù)的機(jī)構(gòu)，參照執(zhí)行。

《“雙減”意見》還進(jìn)一步明確：上市公司不得通過股票市場融資來投資學(xué)科類培訓(xùn)機(jī)構(gòu)，不得通過發(fā)行股份或支付現(xiàn)金等方式購買學(xué)科類培訓(xùn)機(jī)構(gòu)資產(chǎn)；外資不得通過兼并收購、受托經(jīng)營、加盟連鎖、利用可變利益實(shí)體等方式參股學(xué)科類培訓(xùn)機(jī)構(gòu)。此次《“雙減”意見》的目的非常明確，就是要達(dá)到校外培訓(xùn)機(jī)構(gòu)培訓(xùn)行為的全面規(guī)范，并在三年內(nèi)取得“雙減”的顯著成效。所以對于中概股上市公司而言，三年是一個關(guān)鍵窗口期，如果已出現(xiàn)與《“雙減”意見》不符的業(yè)務(wù)形態(tài)，要盡早進(jìn)行清理和剝離。

中概股公司業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型方向

在《“雙減”意見》的影響下，面向義務(wù)教育階段學(xué)生的學(xué)科類校外培訓(xùn)將全面收縮，但對高等教育以及職業(yè)教育則是鼓勵導(dǎo)向。根據(jù)《民辦教育促進(jìn)法》就“集團(tuán)化辦學(xué)”的表態(tài)，對義務(wù)教育和學(xué)前教育的民辦學(xué)校通過兼并收購、協(xié)議控制等方式進(jìn)行控制明確予以禁止，但并未禁止高等教育和職業(yè)教育的兼并收購、協(xié)議架構(gòu)。據(jù)此可以預(yù)見，高等教育和職業(yè)教育外延增長的空間依然存在。

《民辦教育促進(jìn)法》第七條規(guī)定，實(shí)施職業(yè)教育的公辦學(xué)校可以吸引企業(yè)的資本、技術(shù)、管理要素，舉辦或者參與舉辦實(shí)施職業(yè)教育的營利性民辦學(xué)校。這是本次修訂所新增的內(nèi)容，為實(shí)施職業(yè)教育的公辦學(xué)校舉辦或者參與舉辦實(shí)施職業(yè)教育的營利性民辦學(xué)校提供了一個拓展方向。也就是說，職業(yè)教育、職業(yè)學(xué)校，可能會成為中概股公司轉(zhuǎn)型的方向，可能會出現(xiàn)一批公辦、民辦合作辦學(xué)的職業(yè)學(xué)校。民辦高等教育也是如此，可以以上述思路開展合作辦學(xué)。

《民辦教育促進(jìn)法》第九條進(jìn)一步明確：國家鼓勵企業(yè)以獨(dú)資、合資、合作等方式依法舉辦或者參與舉辦實(shí)施職業(yè)教育的民辦學(xué)校。此條款是原送審稿中沒有的條款。由此可見，政策是鼓勵民間資本舉辦職業(yè)教育的，這也與 2019 年出臺的《國家職業(yè)教育改革實(shí)施方案》中的“經(jīng)過 5—10 年時間，職業(yè)教育基本完成由政府舉辦為主向政府統(tǒng)籌管理、社會多元辦學(xué)的格局轉(zhuǎn)變”目標(biāo)保持了一致。教育部發(fā)展規(guī)劃司司長劉昌亞在《民辦教育促進(jìn)法》答記者問時明確表示：“積極鼓勵社會力量舉辦民辦職業(yè)教育。首先，鼓勵企業(yè)以獨(dú)資、合資、合作等方式舉辦或參與舉辦實(shí)施職業(yè)教育的民辦學(xué)校；同時，允許實(shí)施職業(yè)教育的公辦學(xué)校吸引企業(yè)的資本、技術(shù)、管理等要素，舉辦或者參與舉辦營利性民辦職業(yè)學(xué)校。最后，在設(shè)置專業(yè)、開設(shè)課程、選用教材、評聘教師專業(yè)技術(shù)職稱等方面，賦予民辦職業(yè)學(xué)校更多的自主權(quán)”。該表態(tài)十分明確地指出了民辦職業(yè)教育的實(shí)現(xiàn)路徑。

具體而言，職業(yè)教育投資主要分為兩大塊：一是學(xué)歷職業(yè)教育，即中等學(xué)歷職業(yè)教育和高等學(xué)歷職業(yè)教育；二是非學(xué)歷職業(yè)培訓(xùn)，該領(lǐng)域內(nèi)容比較豐富，職業(yè)技能培訓(xùn)、職業(yè)考試培訓(xùn)、企業(yè)人員上崗培訓(xùn)等是其主要業(yè)務(wù)，如財務(wù)培訓(xùn)、金融行業(yè)資格培訓(xùn)、計算機(jī)技能培訓(xùn)，以及包括特定考試的培訓(xùn)，如公務(wù)員考試培訓(xùn)、研究生考試培訓(xùn)、MBA考試培訓(xùn)等。此外，《國家教育事業(yè)發(fā)展“十三五”規(guī)劃》也對中概股公司的職業(yè)教育轉(zhuǎn)型提供了利好：將推動具備條件的部分高職院?！皩Ｉ尽?，升格成應(yīng)用型本科高校。