疫情期下的項目履約管理風(fēng)險

文=劉 超

在中建集團看來，工程項目履約是履行中央企業(yè)政治責(zé)任的必然要求，是做到“兩個維護”的重要體現(xiàn)，是“基礎(chǔ)管理提升”專項行動的重要內(nèi)容，是創(chuàng)建世界一流企業(yè)的重要途徑。要以創(chuàng)建世界一流的目標(biāo)為引領(lǐng)，以為業(yè)主提供優(yōu)質(zhì)履約服務(wù)為中心，檢視項目履約管理的現(xiàn)狀和問題，進一步完善項目管理體系建設(shè)，健全項目管理制度，創(chuàng)新發(fā)展方式，全面提升工程履約能力，以世界一流的項目履約管理能力服務(wù)好國家戰(zhàn)略、推動企業(yè)高質(zhì)量發(fā)展。

4月份，中國建筑集團有限公司（以下簡稱“中建集團”）召開了2021年項目履約管理推進會，旨在進一步完善生產(chǎn)管理體系，提升基礎(chǔ)管理能力，推進工程項目履約水平。

在中建集團看來，工程項目履約是履行中央企業(yè)政治責(zé)任的必然要求，是做到“兩個維護”的重要體現(xiàn)，是“基礎(chǔ)管理提升”專項行動的重要內(nèi)容，是創(chuàng)建世界一流企業(yè)的重要途徑。要以創(chuàng)建世界一流的目標(biāo)為引領(lǐng)，以為業(yè)主提供優(yōu)質(zhì)履約服務(wù)為中心，檢視項目履約管理的現(xiàn)狀和問題，進一步完善項目管理體系建設(shè)，健全項目管理制度，創(chuàng)新發(fā)展方式，全面提升工程履約能力，以世界一流的項目履約管理能力服務(wù)好國家戰(zhàn)略、推動企業(yè)高質(zhì)量發(fā)展。

2020年，新冠肺炎疫情下，中建集團依舊交出了滿意的答卷：新簽合約額3.2萬億元、同比增長11.6%，完成營業(yè)收入1.6萬億元、同比增長13.7%，實現(xiàn)利潤總額943億元、同比增長15.7%，歸母凈利潤449億元，同比增長7.3%，各項指標(biāo)均再創(chuàng)歷史新高。繼續(xù)保持行業(yè)全球最高信用評級，《財富》“世界500強”排名提升至第18位，穩(wěn)居全球最大投資建設(shè)集團地位。

“要綜合施治，不斷提升工程項目履約水平?！辈豢煞裾J，新冠肺炎疫情下，項目履約風(fēng)險增大，如何提高項目履約水平、規(guī)避風(fēng)險成為一個新的話題。

合同履約管理助推企業(yè)高質(zhì)量發(fā)展

合同的訂立又稱締約，是合同雙方動態(tài)行為和靜態(tài)協(xié)議的統(tǒng)一，它既包括締約各方在達成協(xié)議之前接觸和洽談的整個動態(tài)的過程，也包括雙方達成合意、確定合同的主要條款或者合同的條款之后所形成的協(xié)議。合同一般都是雙方的法律行為，只有雙方當(dāng)事人協(xié)商一致才能成立，也就是說訂立合同是一個動態(tài)的過程，不論以何種方式訂立協(xié)議都必須經(jīng)過要約和承諾這兩個階段。

在中建系統(tǒng)，項目商務(wù)經(jīng)理有時會兼管法務(wù)方面的工作，主要就是跟蹤項目履約情況，分析項目上可能發(fā)生的法律隱患。對于建設(shè)工程行業(yè)來說，工程糾紛是在所難免的，掌握一定的法律知識，知道該收集哪些資料，這樣能夠避免很多的法律風(fēng)險。

2020年以來，中建集團以實施國企改革三年行動為契機，補短板、強弱項、夯基礎(chǔ)，不斷激發(fā)活力動力，提升市場競爭力，實現(xiàn)新簽合同額3.2萬億元，同比實現(xiàn)兩位數(shù)增長。在國內(nèi)，北京冬奧會多個場館順利竣工，贛江井岡山航電樞紐實現(xiàn)首臺機組并網(wǎng)發(fā)電，雄安高鐵站投入使用；在海外，埃及新首都CBD項目多棟建筑封頂，巴基斯坦PKM公路移交通車……2020年初，面對突如其來的新冠肺炎疫情，中建集團分別在10天、12天內(nèi)完成武漢火神山醫(yī)院、雷神山醫(yī)院建設(shè)任務(wù)，形成了疫情防控工程建設(shè)集成技術(shù)和全產(chǎn)業(yè)鏈一體化能力。隨后，又高質(zhì)量完成了國內(nèi)外119座醫(yī)療設(shè)施的建設(shè)。中建集團自主研發(fā)的萬噸壓力機、住宅造樓機、豎向盾構(gòu)機等一大批重大科技創(chuàng)新成果，推動中國建造向“中國智造”邁進。

如何履約？中建集團提出，要切實把好營銷源頭，加強項目承接管控，分類制定底線標(biāo)準(zhǔn)，對突破底線標(biāo)準(zhǔn)的行為嚴肅追責(zé)；建立完善客戶分類管理體系，加強新開發(fā)客戶資信評價，做好重點客戶動態(tài)風(fēng)險監(jiān)測，有效識別、及時化解風(fēng)險；強化總承包能力培養(yǎng)機制，不斷提升項目部層面總承包能力；完善業(yè)務(wù)協(xié)同機制，促進企業(yè)總部各部門、企業(yè)總部與項目部的協(xié)同，提升總承包管理水平；抓好“安全生產(chǎn)基礎(chǔ)管理治理年”各項工作，嚴格落實安全生產(chǎn)責(zé)任制及系統(tǒng)治理各項舉措，全面開展安全生產(chǎn)專項整治集中攻堅，提升各領(lǐng)域、各方面安全管控水平。

據(jù)悉，中建集團組建于1982年，是我國專業(yè)化發(fā)展最久、市場化經(jīng)營最早、一體化程度最高、全球規(guī)模最大的投資建設(shè)集團之一。主要以上市企業(yè)中國建筑股份有限公司為平臺開展經(jīng)營管理活動，擁有上市公司7家，二級控股子公司100余家。營業(yè)收入平均每十二年增長十倍。2020年，新簽合同額3.2萬億元人民幣，營業(yè)收入1.6萬億元，第15次獲得中央企業(yè)負責(zé)人經(jīng)營業(yè)績考核A級，位列英國Brand Finance“2021年全球品牌價值500強”行業(yè)首位。位居2020年《財富》世界500強第18位，《財富》中國500強第3位。連續(xù)獲得標(biāo)普、穆迪、惠譽等國際三大評級機構(gòu)信用評級A級，為全球建筑行業(yè)最高信用評級。

對中建來說，健全市場化經(jīng)營機制是企業(yè)發(fā)展壯大的關(guān)鍵。為此，公司近年來推行了多種中長期激勵方式，更好地激發(fā)員工干事熱情。自2013年起，公司實施為期10年的上市公司A股限制性股票計劃，已累計激勵7107人次，授出股票20.82億股。經(jīng)理層成員任期制和契約化管理也在深入推進。公司旗下中建科工、中建科技、中建裝飾等試點單位與經(jīng)理層成員簽訂崗位聘任協(xié)議、年度和任期崗位目標(biāo)責(zé)任書，嚴格按照契約開展考核，強化考核結(jié)果的剛性兌現(xiàn)。

中建集團的經(jīng)營業(yè)績遍布國內(nèi)及海外一百多個國家和地區(qū)，業(yè)務(wù)布局涵蓋投資開發(fā)（地產(chǎn)開發(fā)、建造融資、持有運營）、工程建設(shè)（房屋建筑、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)）、勘察設(shè)計、新業(yè)務(wù)（綠色建造、節(jié)能環(huán)保、電子商務(wù)）等板塊。在我國，中建集團投資建設(shè)了90%以上300米以上摩天大樓、3/4重點機場、3/4衛(wèi)星發(fā)射基地、1/3城市綜合管廊、1/2核電站，每25個中國人中就有一人使用中建集團建造的房子。

面對錯綜復(fù)雜的國際形勢、艱巨繁重的改革發(fā)展任務(wù)，特別是面對新冠肺炎疫情的嚴重沖擊，公司堅持以習(xí)近平新時代中國特色社會主義思想為指導(dǎo)，深入學(xué)習(xí)貫徹黨的十九屆五中全會精神，認真落實國務(wù)院國資委工作要求，在董事會的領(lǐng)導(dǎo)下，在全體員工的共同努力下，全力推進疫情防控和生產(chǎn)經(jīng)營，迎難而上，頑強拼搏，致力“一創(chuàng)五強”戰(zhàn)略目標(biāo)，持續(xù)深入開展“六個專項行動”，公司主要經(jīng)營指標(biāo)實現(xiàn)逆勢增長，取得穩(wěn)中有進的優(yōu)異成績。公司董事會也獲得“最佳董事會獎”“可持續(xù)發(fā)展貢獻獎”“社會責(zé)任獎”“最佳投資者關(guān)系獎”等資本市場十余項榮譽。

合同履約管理在不可抗力情況下的爭議

合同履約在助推企業(yè)發(fā)展的同時，也會帶來風(fēng)險和爭議。常規(guī)的風(fēng)險我們不做討論，只就新冠肺炎影響下的合同履約爭議進行討論。

首先，將這類合同履約定義為不可抗力。

《中華人民共和國民法總則》第一百八十條規(guī)定“不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況?！薄督ㄔO(shè)工程施工合同（示范文本）》明確“不可抗力是指合同當(dāng)事人在簽訂合同時不可預(yù)見，在合同履行過程中不可避免且不能克服的自然災(zāi)害和社會性突發(fā)事件，如地震、海嘯、瘟疫、騷亂、戒嚴、暴動、戰(zhàn)爭和專用合同條款中約定的其他情形”，實際執(zhí)行中，不可抗力適用情形較為少見，本次新冠肺炎疫情具有不可預(yù)見、不可避免、不可克服這三項特點，如果項目合同正在履行期間，則構(gòu)成不可抗力的達成條件。

在2003年“非典”疫情期間，最高人民法院出臺了《最高人民法院關(guān)于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關(guān)審判、執(zhí)行工作的通知》，通知精神明確，合同不能履行的情形應(yīng)參照《中華人民共和國合同法》中關(guān)于“不可抗力”的條款處理。2020年2月10日，全國人大常委會法工委發(fā)言人在公開媒體發(fā)言，將此次疫情影響界定為不可抗力，因此，審計人員在審計過程中首先應(yīng)將“不可抗力”確定為審計判斷的基礎(chǔ)。

針對疫情，政府采取了最為嚴格的管控措施，各級政府投入大量財政資金用于防疫，社會上下打響不計代價、全力以赴的疫情阻擊戰(zhàn)。這種形勢氛圍給部分工程單位造成錯覺，認為所有的損失都應(yīng)由政府買單，這是不正確的，因為我們國家的規(guī)定是實行不可抗力的損失“發(fā)承包雙方共擔(dān)原則”，即合同雙方都要為不可抗力埋單，除非是抗疫一線的項目，政府會特事特辦。

《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500-2013）9.10條規(guī)定：“因不可抗力事件導(dǎo)致的人員傷亡、財產(chǎn)損失及其費用增加，發(fā)承包雙方應(yīng)按下列原則分別承擔(dān)并調(diào)整合同價款和工期”；《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》通用條款中對不可抗力的確認、通知、后果的承擔(dān)，因不可抗力解除合同等都做了具體約定。對于具體的經(jīng)濟損失，比如：工期延誤、已運至施工現(xiàn)場的材料和工程設(shè)備的損壞、停工期間必須支付的工人工資、承包人施工設(shè)備的損壞、停工損失、承包人在停工期間按照發(fā)包人要求照管、清理和修復(fù)工程的費用等，上述規(guī)范都根據(jù)工程建設(shè)合同規(guī)定的承發(fā)包權(quán)利和義務(wù)，分別確定了不同的承擔(dān)主體。

加強風(fēng)險防控是不可抗力情況下合同履約管理的關(guān)鍵

加強風(fēng)險防控不應(yīng)只停留在口頭上，尤其是項目合同履約管理方面。

首先，對于一項大型工程而言，不可抗力勢必會導(dǎo)致工期的延誤，那么必須要及時申請順延。根據(jù)《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》，順延工期導(dǎo)致承包人停工的費用損失由發(fā)包人和承包人合理分擔(dān)，停工期間必須支付的工人工資由發(fā)包人承擔(dān)。承包人須按規(guī)范程序舉證，如當(dāng)?shù)胤揽刂笓]部通告、延誤工期與本次疫情直接相關(guān)資料等，及時向發(fā)包人及監(jiān)理提出申請報告。其次，一旦停工怎么辦？其實，這次疫情也給地方政府敲響了警鐘，大批項目停工，費用該由誰來承擔(dān)？江蘇省發(fā)文：根據(jù)損失共擔(dān)的原則，受新冠肺炎疫情防控影響，工程延期復(fù)工或停工期間，承包人在施工場地的施工機械設(shè)備損壞及機械停滯臺班、周轉(zhuǎn)材料和臨時設(shè)施攤銷費用增加等停工損失由承包人承擔(dān)；留在施工場地的必要管理人員和保衛(wèi)人員的費用由發(fā)包人承擔(dān)。由此可見，并非只有一家來埋單。對于疫情期間的防控亦如此，工程項目復(fù)工后，必須采取政府主管部門要求的防控疫情措施，包括施工現(xiàn)場、辦公區(qū)和生活區(qū)域消毒、疫情防護宣傳教育、疫情防護物資購置儲備、封閉管理、日常監(jiān)測監(jiān)控、因隔離需要增加的板房等具體措施。這些措施發(fā)生的費用由承包人和發(fā)包人協(xié)商一致。

第三，疫情緩解后，集中開工，因用工緊缺、主要建筑材料需求集中猛增，很可能引起人工單價、設(shè)備、材料價格的大幅上漲，這也是很大的一項風(fēng)險，歷來也是爭議的焦點。《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》中關(guān)于計價風(fēng)險明確規(guī)定：“采用工程量清單計價的工程，應(yīng)在招標(biāo)文件或合同中明確計價中的風(fēng)險內(nèi)容及其范圍（幅度），不得采用無限風(fēng)險、所有風(fēng)險或類似語句規(guī)定計價中的風(fēng)險內(nèi)容及其范圍（幅度）?！?009年5月13日起實施的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》進行申訴，該文件第26條規(guī)定：“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除?！?/p>

其實，疫情的不可抗力下該如何“共擔(dān)風(fēng)險”也沒有很細化，只能雙方協(xié)商，還是存在很多風(fēng)險點。于是，在2020年和2021年的兩會中，也有代表提出“更好解決疫情后矛盾糾紛，建議對‘不可抗力’進行專門立法”等議案?！盎诖朔N現(xiàn)象，為了對不可抗力情形發(fā)生時提供及時、有效的法律支撐，統(tǒng)一對合同履行過程中‘不可抗力’的理解和援引適用?！眮碜猿啥嫉拇砭徒ㄗh，從人大立法層面進行專門研究，制定《關(guān)于在〈合同法〉中具體適用“不可抗力”的法律規(guī)定》，以彌補在此項領(lǐng)域的空白。