國際EPC項目總承包商合同管理策略探討

范中潔

摘要：EPC項目所簽訂的合同，包括與業(yè)主簽訂的主合同以及與分包單位簽訂的分包合同，是總承包商進行項目管理的法律基礎(chǔ)，關(guān)系著項目的成敗、甚至是一個企業(yè)的經(jīng)營成敗。因此，必須要重視合同管理工作，對合同進行全過程、系統(tǒng)性、動態(tài)的科學(xué)管理。文章對EPC模式下總承包商的合同管理進行了初步探討。

關(guān)鍵詞：EPC;合同管理

一、國際EPC工程項目主合同的特點

目前國際EPC工程項目合同的簽訂，通常采用或者引用的都是國際咨詢工程師聯(lián)合會（FIDIC）編寫的合同條款版本，EPC項目參考的是銀皮書《設(shè)計采購施工（EPC）/交鑰匙工程合同條件》，在該合同條件下，將在法律層面嚴(yán)格界定業(yè)主方與總承包商之間的權(quán)利和義務(wù)，并在該基礎(chǔ)上，對項目執(zhí)行過程進行規(guī)范動態(tài)的管理。EPC合同通常是由：合同協(xié)議書及其列出的添加文件（如有）、合同條件、雇主要求、投標(biāo)書構(gòu)成的。其通常具備以下主要特點。

權(quán)責(zé)界限清晰，業(yè)主（或業(yè)主代表）→EPC總包→設(shè)計、采購、施工。

EPC總承包合同通常為固定總價合同、工期較為確定，除非合同變更范圍或不可抗力影響或法律規(guī)定其他因素在合同中另有規(guī)定，否則合同價格和工期通常不作變更。

業(yè)主風(fēng)險轉(zhuǎn)移，EPC總包承擔(dān)較大風(fēng)險，其要對質(zhì)量、安全、成本、工期全面負責(zé)。

EPC總包資金壓力較大，里程碑節(jié)點支付通常是EPC合同采用的支付方式，該方式相較按期按工程量結(jié)算更便捷高效更具化，但節(jié)點完成100%之前，需要大量過程資金投入，因此對總包的墊資能力是一個極大的考驗，同時對業(yè)主付款的及時充分性也提出了較高要求。

除非合同中明確規(guī)定總承包商必須完成的工作外，其他總承包商均可采取專業(yè)分包的形式，對勘測、設(shè)計、施工、采購分包給相應(yīng)的專業(yè)分包商，在最大程度上優(yōu)化資源協(xié)同調(diào)動，通過科學(xué)高效的管理，擴大利潤空間。

二、EPC總承包商與業(yè)主主合同層面的合同管理

（一）合同主要條款管理

總承包商同項目簽訂的EPC總承包合同涉及到的項目繁多、條款眾多，每一個細節(jié)都需要合同執(zhí)行管理人員和項目執(zhí)行關(guān)鍵人員熟記于心、手到拈來，通常合同條款分為通用條款和專用條款兩部分，尤其對于主要條款的把握更為關(guān)鍵，本文中僅列取其中部分主要條款內(nèi)容，一窺其中管理之道。

1. 工程范圍：本條款要明確清晰列明工作范疇，切記出現(xiàn)模糊不清、易混淆視聽的表達，如“甲方或乙方認(rèn)為的合理范圍內(nèi)”、“一定程度上”、“除此規(guī)定外的一切”等表達。如出現(xiàn)分段工程，則一定要注意接口事項的范圍切割。

2. 雇主和承包商的責(zé)任義務(wù)：明確雙方的責(zé)任義務(wù)可使得雇主與承包商在項目中緊密配合，順利推動項目進展，也能最大限度避免項目執(zhí)行過程中因此產(chǎn)生糾紛;同時要避免漏缺項的出現(xiàn)，以防無法將責(zé)任義務(wù)落實到確定一方。

3. 缺陷責(zé)任：該條款涉及到缺陷責(zé)任期限、費用等。缺陷責(zé)任期限要在合同中設(shè)定明確時間，其中，包括缺陷責(zé)任期的延長（如有）、修補次數(shù)等，同時對于修補缺陷費用的承擔(dān)、修正成果的擔(dān)責(zé)也要界限清晰。同時，該條款內(nèi)容與項目履約證書的發(fā)放密切相關(guān)，切勿不要陷入無限的缺陷責(zé)任期。

4. 合同延誤、暫停、終止條款：延誤、暫停、終止由誰導(dǎo)致、指令由誰發(fā)出、因何、哪些情況下可實施暫停與終止條款，都需要在合同中明確指出。

5. 合同價格和付款條款：對于EPC固定總價合同，則一定要關(guān)注是否在任何情況下，合同價格都不能進行調(diào)節(jié)，尤其對于土建工作占較大比例的EPC合同，成本風(fēng)險較難可控，此條款面臨著較大風(fēng)險?？煽紤]特殊情況下的價格變更條款。

合同價格的計算，要注意簽約幣種造成的匯率風(fēng)險。尤其在一些通貨膨脹率較高的國家，如非洲，合同價格的構(gòu)成通常都由外匯計價部分和當(dāng)?shù)刎泿庞媰r部分構(gòu)成，合同當(dāng)中規(guī)定一個掛鉤固定匯率便顯得尤為必要。

由于業(yè)主是否可以及時付款，影響著項目的現(xiàn)金流，同時考驗著總包的墊資能力，因此簽訂合同前，對業(yè)主的付款能力一定要進行調(diào)查了解;對每次付款申請后，業(yè)主的批復(fù)或者回復(fù)時間，一定要加以限定。同時針對付款延誤，要提出明確措施，如設(shè)定延誤利息、索賠等。

6. 罰款條款：主要涉及到承包商拖期罰款、性能指標(biāo)罰款等內(nèi)容。對于罰款一定要設(shè)定最高限額（分項最高限額和總計最高限額），同時對其合理性和確定方法要盡量細化明確，承包商應(yīng)避免承擔(dān)過度賠償?shù)娘L(fēng)險。針對性能指標(biāo)罰款，由于各個項目性質(zhì)不同，如電站項目、水泥廠項目等，如果承包商經(jīng)驗較少，建議在項目最初期就引入懂行、有經(jīng)驗的人員參與合同制定、談判、簽約、執(zhí)行等整個過程，如可參見其他有成功經(jīng)驗承包商的合同范本，則為更佳。

7. 索賠、爭端和仲裁條款：合同中，有業(yè)主針對承包商的罰款條款（或為反索賠條款），相對應(yīng)的，根據(jù)權(quán)利義務(wù)對等原則，便是承包商針對業(yè)主的索賠條款，通常涉及到索賠都為兩項：工期索賠和費用索賠（尤其間接費用索賠的規(guī)定、計算）。對索賠事項細化具體明確且考慮全面，有利于承包商在項目執(zhí)行過程中對自己形成保護，有理有據(jù)進行索賠，降低損失;如一旦出現(xiàn)雙方無法解決的爭端，需要訴諸仲裁，則爭端裁決委員會（DAB）的構(gòu)成則要求獨立、公平、公正。如可說服業(yè)主接受承包商所在國的仲裁機構(gòu)，則對承包商更為有利。

8. 稅收條款：項目通常分為含稅項目及免稅項目，一定要對項目當(dāng)?shù)氐亩愂找筮M行清晰了解，同時，即使是免稅項目，項目業(yè)主是否可以獲得項目100%免稅資格要有清晰的認(rèn)知，有時有些國家即使針對免稅項目，也會征收一些強制稅種。

9. 技術(shù)條款：合同中會有專門的技術(shù)條款組成整個合同的完整部分。在涉及此類條款時，要特別關(guān)注合同執(zhí)行使用“標(biāo)準(zhǔn)”。這是我國工程承包企業(yè)出海集體面臨的難題，我國的設(shè)計人員通常對國外標(biāo)準(zhǔn)比較陌生、而很多項目使用西方監(jiān)理對我國標(biāo)準(zhǔn)不熟甚至不認(rèn)可，導(dǎo)致項目執(zhí)行過程中，經(jīng)常因為“標(biāo)準(zhǔn)”問題爭執(zhí)不下，從而導(dǎo)致圖紙審批緩慢、造成拖期甚至成本增加。因此在簽訂合同時，要盡最大努力使業(yè)主接受使用中國標(biāo)準(zhǔn)，并在項目執(zhí)行過程中，加強與業(yè)主和業(yè)主咨詢的溝通講解，使中國標(biāo)準(zhǔn)得到有效貫徹執(zhí)行。