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    手勢(shì)動(dòng)態(tài)商標(biāo)法律保護(hù)的構(gòu)建之研究

    2021-10-11 13:10:06陳裕禎
    中國(guó)民商 2021年8期
    關(guān)鍵詞:商標(biāo)法律

    陳裕禎

    摘 要:何謂的動(dòng)態(tài)商標(biāo),周期性連續(xù)變化過(guò)程的商標(biāo),指對(duì)于影像或是物體連續(xù)性變化的動(dòng)態(tài),可以用指示的來(lái)源。對(duì)于動(dòng)態(tài)標(biāo)識(shí)的分析與探討,其他商品設(shè)計(jì)外觀的分析的兼容性,功能性再次成為了動(dòng)態(tài)標(biāo)識(shí)注冊(cè)商標(biāo)的重大阻礙。為了更好的對(duì)動(dòng)態(tài)商標(biāo)予以保護(hù),文中,針對(duì)手勢(shì)動(dòng)態(tài)商標(biāo)法律保護(hù)的構(gòu)建進(jìn)行了探討。

    關(guān)鍵詞:手勢(shì)動(dòng)態(tài)商標(biāo);法律;商標(biāo)

    一、各國(guó)動(dòng)態(tài)商標(biāo)的申請(qǐng)保護(hù)現(xiàn)況

    (一)我國(guó)動(dòng)態(tài)商標(biāo)的保護(hù)的概念

    動(dòng)態(tài)商標(biāo)指連續(xù)變化的動(dòng)態(tài)影像,而且該動(dòng)態(tài)影像本身已具備指示商品或服務(wù)來(lái)源的功能,動(dòng)態(tài)商標(biāo)所欲保護(hù)者動(dòng)態(tài)商標(biāo)指連續(xù)變化的動(dòng)態(tài)影像,該動(dòng)態(tài)影像本身已具備指示商品或服務(wù)來(lái)源的功能,動(dòng)態(tài)商標(biāo)所欲保護(hù)者,系該動(dòng)態(tài)影像所產(chǎn)生之整體商業(yè)印象,對(duì)于動(dòng)態(tài)變化過(guò)程中所出現(xiàn)之文字、圖形、記號(hào)等,若欲取得商標(biāo)權(quán)則需另外提出一般商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)。動(dòng)態(tài)的連續(xù)立體影像,有別于傳統(tǒng)平面之圖片商標(biāo),亦與靜態(tài)之立體商標(biāo)有所不同,例如在電視、計(jì)算機(jī)畫(huà)面映出動(dòng)態(tài)之平面商標(biāo)或立體商標(biāo)等等,將以視覺(jué)可辨識(shí)的圖形連續(xù)產(chǎn)生可感知的變化。動(dòng)態(tài)商標(biāo)其構(gòu)成要素本身以靜止?fàn)顟B(tài)呈現(xiàn)時(shí),應(yīng)得以認(rèn)定其具識(shí)別性。

    (二)外國(guó)動(dòng)態(tài)商標(biāo)的保護(hù)的概念

    現(xiàn)今科技進(jìn)步下,使指示商品來(lái)源的商標(biāo)設(shè)計(jì)越趨多元化,目前我國(guó)商標(biāo)法保障擴(kuò)及氣味商標(biāo)、雷射商標(biāo)、位置商標(biāo)與動(dòng)態(tài)商標(biāo),國(guó)際社會(huì)承認(rèn)動(dòng)態(tài)商標(biāo)有WIPO之新加坡商標(biāo)法、歐洲共同體商標(biāo)規(guī)則、美國(guó)以及我國(guó)商標(biāo)法,動(dòng)態(tài)商標(biāo)發(fā)展歷史甚短,似乎尚未見(jiàn)相關(guān)訴訟。動(dòng)態(tài)商標(biāo)之要素,依歐體及美國(guó)之注冊(cè)案例,歸納出下列主要四種類(lèi)型:肢體語(yǔ)言類(lèi)、實(shí)體動(dòng)作效果類(lèi)、產(chǎn)品廣告類(lèi)、一般特征動(dòng)態(tài)商標(biāo)。

    動(dòng)態(tài)商標(biāo)的設(shè)計(jì)之中也涉及了許多現(xiàn)代技術(shù),特別是對(duì)計(jì)算機(jī)軟件的運(yùn)用更為廣泛,因此,在現(xiàn)代研究中,動(dòng)態(tài)商標(biāo)的相關(guān)案例還較為稀缺。在設(shè)計(jì)動(dòng)態(tài)商標(biāo)的時(shí)候,常常是以產(chǎn)品本身的外型或是商品特殊動(dòng)作變化而來(lái)。比如,在美國(guó)注冊(cè)案中,Lamborghini(藍(lán)寶堅(jiān)尼)的動(dòng)態(tài)商標(biāo)設(shè)計(jì)是以該車(chē)車(chē)門(mén)開(kāi)啟動(dòng)作變化而來(lái),以“鍘刀式”方式申請(qǐng)注冊(cè)的;簡(jiǎn)而言之,商家在設(shè)計(jì)動(dòng)態(tài)商標(biāo)的時(shí)候就會(huì)以自身產(chǎn)品特色來(lái)規(guī)劃,雖然這樣可能在審查時(shí)會(huì)受到反對(duì),但不可否認(rèn),這樣設(shè)計(jì)出來(lái)的商標(biāo)是獨(dú)一無(wú)二的。如美國(guó)谷歌公司就是以“G”字母全息圖為主體創(chuàng)作的,在此商標(biāo)設(shè)計(jì)中所涉及的含義與技術(shù)也開(kāi)創(chuàng)了全球動(dòng)態(tài)商標(biāo)設(shè)計(jì)的熱潮。

    二、外國(guó)手勢(shì)動(dòng)態(tài)商標(biāo)申請(qǐng)保護(hù)

    (一)手勢(shì)動(dòng)態(tài)商標(biāo)申請(qǐng)保護(hù)的概念

    手勢(shì)商標(biāo)是動(dòng)態(tài)商標(biāo)的一種類(lèi)型,包含了特定手部動(dòng)作或肢體動(dòng)作的表達(dá)釋放,作為表彰商品或服務(wù)標(biāo)志。手勢(shì)也是人類(lèi)表達(dá)溝通最基本的方式,手勢(shì)通常又稱(chēng)手臂姿勢(shì),它是人類(lèi)最早使用的、至今仍被廣泛運(yùn)用的一種交際工具。手勢(shì)商標(biāo)原則上較動(dòng)態(tài)商標(biāo)取得識(shí)別性的困難度高,因?yàn)槿祟?lèi)往往有意識(shí)及無(wú)意識(shí)的肢體語(yǔ)言,有意識(shí)的肢體語(yǔ)言通常系為傳達(dá)某種信息,例如交 通警察指揮交通之手勢(shì),儀隊(duì)表演之手勢(shì),發(fā)誓之手勢(shì),擠眉弄眼暗示各種信息,在佛教中,不同佛像也有不同的手勢(shì)表達(dá),其中蘊(yùn)含了豐富的佛教教義,是人類(lèi)語(yǔ)言發(fā)展過(guò)程中建立的一套以手掌和手指位置、形狀的特定語(yǔ)言系統(tǒng)。隨著社會(huì)的發(fā)展,手勢(shì)逐漸被賦予了不同的內(nèi)涵,能豐富地表達(dá)語(yǔ)言含義;在手勢(shì)中加入手腕、肘、肩等關(guān)節(jié),能更加靈活地表達(dá)人類(lèi)情感思想,并逐漸成為體態(tài)語(yǔ)言中重要的表達(dá)形式之一其中包括通用的,如聾啞人使用的手語(yǔ)。

    在計(jì)算機(jī)科學(xué)中,通過(guò)特殊數(shù)學(xué)算法來(lái)識(shí)別手勢(shì)含義也是一項(xiàng)重要的科學(xué)研究議題。手勢(shì)識(shí)別是通過(guò)對(duì)人身體各部位運(yùn)動(dòng)(包括臉部和手)而進(jìn)行識(shí)別研究的。在當(dāng)前,隨著視頻、照相技術(shù)的成熟,一般情況下可以以計(jì)算器視覺(jué)算法的方式來(lái)解釋手語(yǔ)。其中對(duì)人姿勢(shì)步態(tài)、行為的識(shí)別也是手勢(shì)識(shí)別的一種,而計(jì)算器識(shí)別方式是人體肢體語(yǔ)言的一種關(guān)鍵手段,其通過(guò)人機(jī)互動(dòng),以文字接口或圖像接口來(lái)進(jìn)行識(shí)別,從而豐富了手勢(shì)識(shí)別的有效途徑。

    (二)手勢(shì)動(dòng)態(tài)商標(biāo)申請(qǐng)保護(hù)的法律特征

    手勢(shì)是一種原始且又能自然的表達(dá)方法,在日常中手勢(shì)是人與人互動(dòng)中最常出現(xiàn)的溝通方式之一,也屬于動(dòng)態(tài)商標(biāo)之一種類(lèi)型,可參考上述動(dòng)態(tài)商標(biāo)之說(shuō)明。手勢(shì)商標(biāo)的原則較動(dòng)態(tài)商標(biāo)取得識(shí)別性困難度高,因?yàn)槿祟?lèi)往往有意識(shí)及無(wú)意識(shí)的肢體語(yǔ)言,有意識(shí)的肢體語(yǔ)言通常系為傳達(dá)某種信息,例如交通警察指揮交通之手勢(shì),儀隊(duì)表演之手勢(shì),發(fā)誓之手勢(shì),擠眉弄眼暗示各種信息,佛教的各種手勢(shì)也表達(dá)了佛教的不同教義與身份,蘊(yùn)含了豐富的含義。

    三、外國(guó)手勢(shì)商標(biāo)保護(hù)案例

    (一)美國(guó)手勢(shì)商標(biāo)

    在美國(guó)一旦商標(biāo)注冊(cè)獲得批準(zhǔn)后,可于全美國(guó)境里實(shí)施商標(biāo)權(quán),威力相當(dāng)驚人。企業(yè)欲在美國(guó)進(jìn)行提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)時(shí),業(yè)者經(jīng)常會(huì)糾結(jié)要如何申請(qǐng)方式的抉擇,所謂申請(qǐng)方式,系指直接向美國(guó)專(zhuān)利商標(biāo)局提交申請(qǐng)注冊(cè),但是必須選擇,基于以下兩種基礎(chǔ)申請(qǐng)美國(guó)商標(biāo)注冊(cè),而為了厘清這兩種注冊(cè)方式的優(yōu)劣,本文將申請(qǐng)美國(guó)商標(biāo)的途徑及現(xiàn)存問(wèn)題方面進(jìn)行解析。

    美國(guó)批準(zhǔn)了DeutscheTelekom的“T”手勢(shì)的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng),通過(guò)特定人物的一系列連續(xù)的手勢(shì)動(dòng)作或肢體動(dòng)作來(lái)指示產(chǎn)品或服務(wù)的來(lái)源。

    美國(guó)哥倫比亞影業(yè)公司在美國(guó)注冊(cè)動(dòng)態(tài)商標(biāo),該公司在出品的電影,片頭均使用手執(zhí)火把徐徐出現(xiàn)的自由女神像,因其長(zhǎng)久反復(fù)使用結(jié)果,已深入消費(fèi)者心中,自然成為識(shí)別來(lái)源之標(biāo)志。動(dòng)態(tài)的連續(xù)立體影像,有別于傳統(tǒng)平面之圖片商標(biāo),亦與靜態(tài)之立體商標(biāo)有所不同,例如在電視、計(jì)算機(jī)畫(huà)面映出動(dòng)態(tài)之平面商標(biāo)或立體商標(biāo)等等,均將以視覺(jué)可辨識(shí)的圖形連續(xù)產(chǎn)生可感知的變化。

    (二)歐盟手勢(shì)商標(biāo)

    以歐洲共同體商標(biāo)規(guī)則為例,其第 4 條規(guī)定,共同體商標(biāo)包括任何足以區(qū)分事業(yè)之商品或服務(wù)之標(biāo)章,其足以彰顯地理性,尤其是文字包括個(gè)人姓名,設(shè)計(jì),字母,數(shù)字,商品之形狀或其包裝,皆得成為共同體商標(biāo)。

    范例一:此范例指定使用于第 30 類(lèi)冰淇淋甜點(diǎn)。這樣把冰淇淋從盒子倒出來(lái)的分解動(dòng)作組成的動(dòng)態(tài)商標(biāo),為一般消費(fèi)者習(xí)見(jiàn)的動(dòng)作,沒(méi)有識(shí)別性,以 EUTMR 7(1)ba)核駁。

    四、我國(guó)手勢(shì)動(dòng)態(tài)商標(biāo)法律保護(hù)的構(gòu)建

    (一)手勢(shì)動(dòng)態(tài)商標(biāo)法律保護(hù)中面臨的難點(diǎn)與應(yīng)對(duì)措

    手勢(shì)商標(biāo)在某些國(guó)家中已經(jīng)獲得認(rèn)可,即在特定環(huán)境下可以通過(guò)任務(wù)一系列連續(xù)手勢(shì)動(dòng)作或肢體動(dòng)作來(lái)表示產(chǎn)品或服務(wù),這比較常見(jiàn)與咖啡、巧克力、糖果等商品之中。 Derbyshire Building Society 公司在英國(guó)注冊(cè)了一個(gè)用于投資、抵押貸款等服務(wù)的手勢(shì)商標(biāo),該商標(biāo)描述為一個(gè)人將手指輕觸其鼻側(cè)的動(dòng)作。

    隨著互聯(lián)網(wǎng)等各類(lèi)媒體的發(fā)展普及,電子商務(wù)實(shí)現(xiàn)了跨越式發(fā)展,商標(biāo)也逐漸由靜態(tài)設(shè)計(jì)向動(dòng)態(tài)設(shè)計(jì)擴(kuò)張。在企業(yè)發(fā)展中,其可以使用動(dòng)態(tài)商標(biāo)強(qiáng)化、區(qū)分企業(yè)的產(chǎn)品與服務(wù),為企業(yè)樹(shù)立良好的品牌形象,因此,動(dòng)態(tài)商標(biāo)在國(guó)內(nèi)受到了各類(lèi)企業(yè)的重點(diǎn)關(guān)注。

    視頻文件的展現(xiàn)一系列特定的動(dòng)作或運(yùn)動(dòng)狀態(tài)作為識(shí)別商品或服務(wù)來(lái)源的標(biāo)記,動(dòng)態(tài)商標(biāo)是與靜態(tài)商標(biāo)相對(duì)應(yīng)的一個(gè)概念,屬于廣義非傳統(tǒng)商標(biāo)的一個(gè)子范疇。

    (二)對(duì)我國(guó)手勢(shì)動(dòng)態(tài)商標(biāo)法體系的幾點(diǎn)建議

    先行裁決中對(duì)相關(guān)的單位解釋為標(biāo)示有該商標(biāo)的產(chǎn)品營(yíng)銷(xiāo)過(guò)程中間之所有的參與者,包含消費(fèi)者或最終用戶(hù),且視其產(chǎn)品的市場(chǎng)特性,涵蓋所有因商業(yè)因素而經(jīng)手該產(chǎn)品的人,但消費(fèi)者或最終使用者的觀點(diǎn)具決定性。

    (1)證明的型態(tài)(What to prove)

    (2)相關(guān)的地理范圍(Relevant territory)

    (3)相關(guān)的公眾(Relevant public)

    (4)該商標(biāo)成為所指定商品或服務(wù)的通用名稱(chēng)

    五、結(jié)束語(yǔ)

    動(dòng)態(tài)商標(biāo)或手勢(shì)商標(biāo)利用多媒體的動(dòng)態(tài)廣告,消費(fèi)者通常不會(huì)直接將該等動(dòng)態(tài)影像視為指示商品或服務(wù)來(lái)源的標(biāo)識(shí),故原則上不具先天識(shí)別性,須透過(guò)使用,消費(fèi)者才可能將該動(dòng)態(tài)影像與特定商品或服務(wù)來(lái)源作鏈接,此時(shí)該動(dòng)態(tài)影像始產(chǎn)生商標(biāo)指示來(lái)源的功能,而取得后天識(shí)別性。

    參考文獻(xiàn):

    [1]徐瑛晗.動(dòng)態(tài)商標(biāo)形式審查要件研究[J].電子知識(shí)產(chǎn)權(quán),2020,(10):26-39.

    [2]劉志蒙.我國(guó)動(dòng)態(tài)商標(biāo)注冊(cè)制度研究[D].中原工學(xué)院,2019.

    [3]劉志蒙,董培錁.動(dòng)態(tài)商標(biāo)保護(hù)的可行性和必要性[J].科技風(fēng),2019,(10):235.

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